黨日紅 李明舜

(1.中國勞動(dòng)關(guān)系學(xué)院 法學(xué)院，北京 100037;2.中華女子學(xué)院 法學(xué)院，北京 100101)

《民法典·婚姻家庭編》是在現(xiàn)行《婚姻法》《收養(yǎng)法》基礎(chǔ)上按照“既不推倒重來，也不照單全收”的思路編纂而成的。入典后的婚姻家庭編，不僅延續(xù)了1950年婚姻法、1980年婚姻法以及2001年婚姻法修改所秉持的人文情懷和價(jià)值追求，而且于傳承中因應(yīng)現(xiàn)實(shí)需要和發(fā)展趨勢(shì)而創(chuàng)新，在婚姻家庭領(lǐng)域面臨變局中引領(lǐng)發(fā)展方向，在平衡各種利益沖突中維護(hù)公平正義，為建設(shè)平等、和睦、文明的婚姻家庭關(guān)系提供了有力的法治保障。

一、加強(qiáng)婚姻家庭的國家保護(hù)，體現(xiàn)了對(duì)憲法要求的具體落實(shí)

婚姻家庭問題既是家事也是國事，關(guān)系個(gè)人健康成長、家庭和諧穩(wěn)定和社會(huì)與國家的繁榮發(fā)展。為此，《中國人民共和國憲法》第49條規(guī)定了婚姻家庭受國家保護(hù)。為落實(shí)這一憲法要求，婚姻家庭編第1041條第一款增加規(guī)定：“婚姻家庭受國家保護(hù)。”這一規(guī)定表明了國家對(duì)婚姻家庭的保護(hù)態(tài)度，它一方面要求任何民事主體都不得侵犯婚姻當(dāng)事人和家庭成員的合法權(quán)益，另一方面明確了公權(quán)力不得越界干預(yù)婚姻家庭和必須為婚姻家庭提供保護(hù)的責(zé)任，要求公權(quán)力介入婚姻家庭必須具有正當(dāng)性且有法律依據(jù)，同時(shí)要防止因法律、政策給家庭帶來不利影響。“婚姻家庭受國家保護(hù)”在婚姻家庭編的體現(xiàn)如下所述。

(一)對(duì)婚姻家庭的融合保護(hù)。從婚姻法作為“婚姻家庭關(guān)系的基本準(zhǔn)則”，到婚姻家庭編“調(diào)整因婚姻家庭產(chǎn)生的民事關(guān)系”，這其中的變化意味著：一是調(diào)整對(duì)象明確為因婚姻家庭產(chǎn)生的民事關(guān)系，因婚姻家庭產(chǎn)生的其他關(guān)系不在本編調(diào)整范圍內(nèi)，因此，婚姻法中的救助措施和法律責(zé)任不再由本編規(guī)定，而是由其他編如侵權(quán)責(zé)任編或其他法律法規(guī)如反家庭暴力法、治安管理處罰法、刑法等進(jìn)行規(guī)定；二是因婚姻家庭產(chǎn)生的民事關(guān)系固然應(yīng)當(dāng)首先適用婚姻家庭編，但并不排除民法典其他各編對(duì)婚姻家庭關(guān)系的調(diào)整作用?！睹穹ǖ洹ず贤帯返?64條第二款就規(guī)定：“婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，適用有關(guān)該身份關(guān)系的法律規(guī)定；沒有規(guī)定的，可以根據(jù)其性質(zhì)參照適用本編規(guī)定?！薄睹穹ǖ洹と烁駲?quán)編》第1001條明確規(guī)定：“對(duì)自然人因婚姻家庭關(guān)系等產(chǎn)生的身份權(quán)利的保護(hù)，適用本法第一編、第五編和其他法律的相關(guān)規(guī)定；沒有規(guī)定的，可以根據(jù)其性質(zhì)參照適用本編人格權(quán)保護(hù)的有關(guān)規(guī)定?！敝劣谝蚧橐黾彝ギa(chǎn)生的民事關(guān)系也要適用總則編和侵權(quán)責(zé)任編則更是自不待言?；橐黾彝ゾ幍男乱?guī)定有利于沖破由于婚姻法長期以來作為單行法所形成的對(duì)婚姻家庭關(guān)系較為封閉的規(guī)范體系，建構(gòu)了更為開放的調(diào)整和保護(hù)婚姻家庭關(guān)系的法律規(guī)范體系?！斑M(jìn)而實(shí)現(xiàn)法律規(guī)范的有機(jī)銜接、民事權(quán)益的融合保護(hù)、司法實(shí)踐的難點(diǎn)應(yīng)對(duì)、民眾訴求的理性回應(yīng)，為建設(shè)平等、和睦、文明的婚姻家庭關(guān)系奠定法制基礎(chǔ)?！盵1]

(二)對(duì)婚姻家庭成員身份的確認(rèn)和保護(hù)?；橐黾彝ゾ幍?045條界定了親屬、近親屬、家庭成員的范圍，明確了婚姻家庭當(dāng)事人的身份關(guān)系以及由此產(chǎn)生的身份權(quán)利?；橐黾彝ゾ幍?060條規(guī)定了基于夫妻身份產(chǎn)生的日常家事代理權(quán)。

(三)對(duì)婚姻安全的優(yōu)先保護(hù)。根據(jù)婚姻家庭編第1064條的規(guī)定，夫妻基于共同意思表示所負(fù)的債務(wù)，以及夫妻一方在日常家事代理范圍內(nèi)所負(fù)的債務(wù)，均屬于夫妻共同債務(wù)。反之，夫妻一方以個(gè)人名義超出日常家事代理范圍所負(fù)的債務(wù)，就不屬于夫妻共同債務(wù)，除非債權(quán)人能夠證明該債務(wù)用于夫妻共同生活、共同生產(chǎn)經(jīng)營或者基于夫妻雙方共同意思表示。這一規(guī)定合理公正地界定了夫妻共同債務(wù)的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，妥善協(xié)調(diào)了債權(quán)債務(wù)雙方的利益關(guān)系，正確處理了債權(quán)債務(wù)雙方當(dāng)事人的舉證責(zé)任，保障了婚姻當(dāng)事人對(duì)共同債務(wù)的決定權(quán)和同意權(quán)，有利于消除婚姻當(dāng)事人陷于“被負(fù)債”的恐懼，較好地平衡了婚姻安全與交易安全，適應(yīng)了人民群眾對(duì)安全穩(wěn)定婚姻生活的期待，有利于增強(qiáng)當(dāng)事人的婚姻安全感和幸福感，同時(shí)充分體現(xiàn)了追求公平正義的價(jià)值取向。

(四)對(duì)離婚制度的調(diào)整完善。針對(duì)實(shí)踐中閃結(jié)閃離特別是輕率離婚的現(xiàn)象增多，影響社會(huì)婚姻家庭“穩(wěn)定”的問題，婚姻家庭編第1077條規(guī)定了提交離婚登記申請(qǐng)后三十日的離婚冷靜期，在此期間，夫妻任何一方均可以向登記機(jī)關(guān)撤回離婚申請(qǐng)。與此相對(duì)應(yīng)，針對(duì)離婚訴訟中出現(xiàn)的“久調(diào)不判”的問題，婚姻家庭編第1079條第五款規(guī)定，經(jīng)人民法院判決不準(zhǔn)離婚后，雙方又分居滿一年，一方再次提起離婚訴訟的，應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)予離婚。對(duì)婚姻家庭的保護(hù)，既要對(duì)輕率離婚作出必要的限制，又要適時(shí)對(duì)久拖不決的“死亡婚姻”進(jìn)行宣告，兩者都是對(duì)婚姻當(dāng)事人根本利益的有效維護(hù)。此外，婚姻家庭編增加了解除婚姻關(guān)系的時(shí)間節(jié)點(diǎn)的規(guī)定?；橐黾彝ゾ幍?080條規(guī)定：“完成離婚登記，或者離婚判決書、調(diào)解書生效，即解除婚姻關(guān)系?！被橐鲫P(guān)系解除的時(shí)間節(jié)點(diǎn)就是身份關(guān)系發(fā)生變化的節(jié)點(diǎn)，也是法律對(duì)該婚姻關(guān)系保護(hù)的終點(diǎn)。

二、加強(qiáng)無過錯(cuò)方的補(bǔ)償保護(hù)，體現(xiàn)了對(duì)公平正義價(jià)值取向的秉持堅(jiān)守

公平正義是法律最為重要的價(jià)值取向之一?；橐黾彝ゾ帍亩鄠€(gè)方面擴(kuò)大了對(duì)無過錯(cuò)方的補(bǔ)償保護(hù)，體現(xiàn)了法律鼓勵(lì)和保護(hù)守法行為、否定和制裁違法行為的賞罰公平，有助于實(shí)現(xiàn)社會(huì)的公平與正義。

(一)在結(jié)婚制度方面，無論是1950年婚姻法還是1980年婚姻法，對(duì)無效婚姻和可撤銷婚姻都沒有進(jìn)行規(guī)定，即使在2001年修改婚姻法時(shí)增加了無效婚姻和可撤銷婚姻制度，也沒有解決導(dǎo)致婚姻無效或被撤銷過錯(cuò)一方的責(zé)任問題，因婚姻無效或被撤銷而蒙受精神痛苦的無過錯(cuò)方也缺乏得到合理補(bǔ)償?shù)木葷?jì)途徑。這次民法典婚姻家庭篇的編纂，一方面通過婚姻家庭編第1052條規(guī)定將因脅迫結(jié)婚中受脅迫的一方可以向人民法院請(qǐng)求撤銷婚姻的起算時(shí)間由原來的“應(yīng)當(dāng)自結(jié)婚登記之日起一年內(nèi)提出”變化為“應(yīng)當(dāng)自脅迫行為終止之日起一年內(nèi)提出”，合理延長了受脅迫者請(qǐng)求權(quán)期限，給予了受脅迫方更充分的選擇權(quán)利，另一方面在婚姻家庭編第1054條賦予了婚姻無效或者被撤銷的無過錯(cuò)方請(qǐng)求損害賠償?shù)臋?quán)利，使其能夠通過損害賠償而得到必要的精神撫慰，有利于社會(huì)的和諧穩(wěn)定，同時(shí)也使行為過錯(cuò)人為自己的過錯(cuò)承擔(dān)民事責(zé)任，對(duì)預(yù)防此類問題的發(fā)生也有積極作用。此外為了保護(hù)和擴(kuò)大當(dāng)事人的婚姻自由，婚姻家庭編不再把一定范圍的疾病作為禁止結(jié)婚的條件，而是通過婚姻家庭編第1053條的規(guī)定附加了患有重大疾病的一方在結(jié)婚登記前如實(shí)告知另一方的義務(wù)，如果違反告知義務(wù)，另一方可以自知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年內(nèi)向人民法院請(qǐng)求撤銷婚姻。這一調(diào)整既體現(xiàn)了對(duì)私法自治精神的恪守和對(duì)當(dāng)事人婚姻自由的尊重，也賦予不知情的一方請(qǐng)求撤銷婚姻以及損害賠償?shù)臋?quán)利，使當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)責(zé)任得到了較好地平衡。

(二)在婚姻關(guān)系和父母子女關(guān)系方面，婚姻家庭編增加了有正當(dāng)理由一方請(qǐng)求婚內(nèi)析產(chǎn)的權(quán)利。根據(jù)婚姻家庭編第1066條的規(guī)定，婚姻關(guān)系存續(xù)期間，婚姻當(dāng)事人一方有權(quán)向人民法院請(qǐng)求分割共同財(cái)產(chǎn)的正當(dāng)理由被限定在兩種情況，一種是不當(dāng)為而為，實(shí)施了“隱藏、轉(zhuǎn)移、變賣、毀損、揮霍夫妻共同財(cái)產(chǎn)或者偽造夫妻共同債務(wù)等嚴(yán)重?fù)p害夫妻共同財(cái)產(chǎn)利益的行為”，另一種是當(dāng)為而不為，即“一方負(fù)有法定扶養(yǎng)義務(wù)的人患重大疾病需要醫(yī)治，另一方不同意支付相關(guān)醫(yī)療費(fèi)用”。在父母子女關(guān)系方面，婚姻家庭編第1073條賦予了有正當(dāng)理由一方對(duì)親子關(guān)系提出異議的權(quán)利，即父或母對(duì)親子關(guān)系有異議且有正當(dāng)理由的，可以向人民法院提起請(qǐng)求確認(rèn)或者否認(rèn)親子關(guān)系的訴訟。成年子女對(duì)親子關(guān)系有異議且有正當(dāng)理由的，可以向人民法院提起請(qǐng)求確認(rèn)親子關(guān)系的訴訟。從父或母作為權(quán)利主體來看，一般情況下請(qǐng)求確認(rèn)親子關(guān)系的多位母親，請(qǐng)求否認(rèn)親子關(guān)系的多為父親，其一方所持的正當(dāng)理由往往正是對(duì)方曾有的過錯(cuò)。

(三)在離婚制度方面，增加或擴(kuò)大的對(duì)無過錯(cuò)方的補(bǔ)償保護(hù)主要體現(xiàn)在婚姻家庭編第1087條和第1091條。第1087條規(guī)定的是將照顧無過錯(cuò)方確定為人民法院判決處理離婚案件分割夫妻共同財(cái)產(chǎn)的原則。第1091條則是增加了離婚損害賠償?shù)摹?五)有其他重大過錯(cuò)”情形，以此擴(kuò)大了有關(guān)離婚損害賠償?shù)倪m用范圍。由于婚姻家庭編的這兩條規(guī)定都是針對(duì)導(dǎo)致婚姻破裂的過錯(cuò)行為人的，因此帶來了是否會(huì)產(chǎn)生“同一過錯(cuò)，雙重懲罰”的疑慮以及如何理解兩個(gè)法律條文所規(guī)定的過錯(cuò)是否同一、是否程度不同抑或誰包含誰的問題。雖然這些問題有待通過不斷的實(shí)踐和深入的研究加以厘清，但這些規(guī)定無疑反映了立法者堅(jiān)決遏制和懲戒破壞婚姻關(guān)系的過錯(cuò)行為，最大限度填補(bǔ)和撫慰無過錯(cuò)方遭受的損害和痛苦的立法初衷，今后的司法實(shí)踐和學(xué)理解釋也必須遵循這一立法初衷。

三、加強(qiáng)特定群體的特殊保護(hù)，體現(xiàn)了對(duì)男女平等、兒童優(yōu)先等先進(jìn)理念的全面貫徹

中國的婚姻家庭制度從其產(chǎn)生時(shí)起就一直將男女平等和保護(hù)兒童、老人、婦女的合法權(quán)益作為基本原則加以強(qiáng)調(diào)，使之成為處理婚姻家庭關(guān)系的核心價(jià)值[2]。

關(guān)于落實(shí)男女平等這一憲法要求，婚姻家庭編一方面延續(xù)性地規(guī)定了在婚姻家庭領(lǐng)域遵循男女平等原則的相關(guān)要求，即實(shí)行男女平等的婚姻制度、夫妻在婚姻家庭中地位平等、夫妻對(duì)共同財(cái)產(chǎn)有平等的處理權(quán)以及在婚姻關(guān)系方面，結(jié)婚和離婚的條件、程序及其相應(yīng)的權(quán)利、義務(wù)、責(zé)任對(duì)男女雙方同等適用，在父母子女關(guān)系方面，父母子女間的權(quán)利義務(wù)對(duì)不同性別的家庭成員平等適用，在其他家庭成員關(guān)系方面，兄弟姐妹間、祖父母與外祖父母、孫子女與外孫子女的權(quán)利義務(wù)平等適用。另一方面在以下三個(gè)問題上注入和強(qiáng)化了男女平等的要素：一是增加了第1058條有關(guān)“夫妻雙方平等享有對(duì)未成年子女撫養(yǎng)、教育和保護(hù)的權(quán)利，共同承擔(dān)對(duì)未成年子女撫養(yǎng)、教育和保護(hù)的義務(wù)”的規(guī)定；二是將“收養(yǎng)人與被收養(yǎng)人的年齡應(yīng)當(dāng)相差四十周歲以上”的限制情形，由“無配偶的男性收養(yǎng)女性的”變化為婚姻家庭編第1102條規(guī)定的“無配偶者收養(yǎng)異性子女的”，以此消除了這一情形的性別差異；三是第1088條改變并刪除了婚姻法有關(guān)適用家務(wù)勞動(dòng)補(bǔ)償?shù)那疤釛l件：“夫妻書面約定婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財(cái)產(chǎn)歸各自所有”，這是對(duì)男女平等最具推動(dòng)促進(jìn)意義的改變，因?yàn)檫@一改變不僅擴(kuò)大了家務(wù)勞動(dòng)補(bǔ)償?shù)倪m用范圍，全面肯定了多由女性從事的家務(wù)勞動(dòng)的社會(huì)價(jià)值，而且使原來花瓶式的條款接了地氣，能夠真正發(fā)揮婚姻家庭法律制度促進(jìn)男女平等特別是私人領(lǐng)域男女平等的作用。

關(guān)于兒童權(quán)益的保護(hù)，婚姻家庭編基于兒童優(yōu)先的立法理念，確立并貫穿了兒童最大利益原則。不僅在一般規(guī)定中以第1044條將這一原則表述為“收養(yǎng)應(yīng)當(dāng)遵循最有利于被收養(yǎng)人的原則”，而且在以下幾方面進(jìn)行了具體的貫徹：一是為了讓更多的兒童能有正常的家庭生活，一方面通過第1093條規(guī)定刪除了被收養(yǎng)的未成年人僅限于不滿十四周歲的限制，使已滿十四未滿十八周歲的未成年人也可以被收養(yǎng)，進(jìn)一步擴(kuò)大了被收養(yǎng)人的范圍，另一方面與國家計(jì)劃生育政策的調(diào)整相協(xié)調(diào)，在第1098條第一款將原來收養(yǎng)法有關(guān)收養(yǎng)人須無子女的規(guī)定修改為收養(yǎng)人無子女或者只有一名子女；二是為了優(yōu)化兒童的家庭成長環(huán)境，進(jìn)一步強(qiáng)化對(duì)被收養(yǎng)人利益的保護(hù)，第1098條第四款和第1105條第五款分別將“無不利于被收養(yǎng)人健康成長的違法犯罪記錄”納入收養(yǎng)條件和規(guī)定，民政部門應(yīng)當(dāng)依法進(jìn)行收養(yǎng)評(píng)估；三是為了充分體現(xiàn)兒童的主體地位，鼓勵(lì)并支持兒童參與家庭生活，在第1104條、第1114條分別將未成年養(yǎng)子女行使收養(yǎng)成立、解除的同意權(quán)的年齡由十周歲降為八周歲，這一改變既與民法總則相適應(yīng)，又能最大限度暢通兒童意見表達(dá)渠道，重視、吸收兒童意見；四是為了有利于兒童身心健康，在第1084條第三款將現(xiàn)行婚姻法規(guī)定的“哺乳期內(nèi)的子女，以隨哺乳的母親撫養(yǎng)為原則”修改為“不滿兩周歲的子女，以由母親直接撫養(yǎng)為原則”。由此不難看出，上述有關(guān)修改完全都是從兒童身心發(fā)展特點(diǎn)和利益出發(fā)，保障兒童利益最大化。

關(guān)于其他弱勢(shì)群體的特殊保護(hù)，民法典不僅在婚姻家庭編將“保護(hù)婦女、未成年人、老年人、殘疾人的合法權(quán)益”確定為婚姻家庭法律制度的基本原則，而且在總則第128條規(guī)定了有關(guān)其他法律對(duì)未成年人、老年人、殘疾人、婦女等的民事權(quán)利保護(hù)有特別規(guī)定的要優(yōu)先適用。

在強(qiáng)調(diào)民事權(quán)益平等保護(hù)的同時(shí)，婚姻家庭編針對(duì)現(xiàn)實(shí)生活中存在的不平等現(xiàn)象，對(duì)特定民事關(guān)系中當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)作了傾斜性規(guī)定，以防止片面注重形式上的公平而發(fā)生不利于一方當(dāng)事人的被“扭曲”的后果，體現(xiàn)了對(duì)實(shí)質(zhì)正義和實(shí)質(zhì)平等的追求，強(qiáng)化了對(duì)特定人群特別是弱勢(shì)群體的保護(hù)與關(guān)愛。當(dāng)然，婚姻家庭編對(duì)弱勢(shì)一方當(dāng)事人的特殊保護(hù)，不是放棄了形式正義和形式平等，更不是對(duì)平等原則的違反，而是在堅(jiān)持形式平等保護(hù)原則的基礎(chǔ)上，通過對(duì)弱勢(shì)一方當(dāng)事人的特殊保護(hù)，扭正和防止因片面強(qiáng)調(diào)形式平等而發(fā)生的不公正結(jié)果，這恰恰是婚姻家庭編追求實(shí)質(zhì)正義和實(shí)質(zhì)平等的具體措施。

四、加強(qiáng)公序良俗的法律保護(hù)，體現(xiàn)了對(duì)社會(huì)主義核心價(jià)值觀的大力弘揚(yáng)

婚姻家庭的倫理屬性決定了婚姻家庭制度應(yīng)當(dāng)成為法治精神和道德教化的立法表達(dá)。在全面推進(jìn)依法治國的新時(shí)代，家庭領(lǐng)域的公序良俗即優(yōu)良家風(fēng)和家庭美德僅靠提倡是不夠的，還必須加強(qiáng)和完善家風(fēng)家教的法律制度。為此，民法典婚姻家庭編第1043條第一款明確規(guī)定：“家庭應(yīng)當(dāng)樹立優(yōu)良家風(fēng)，弘揚(yáng)家庭美德，重視家庭文明建設(shè)?！背酥?，民法總則不僅在第1條把“弘揚(yáng)社會(huì)主義核心價(jià)值觀”作為重要的立法目的，而且在第8條和第10條分別將公序良俗確定為行為規(guī)則和裁判規(guī)則?！睹穹ǖ洹と烁駲?quán)編》第1015條對(duì)自然人的姓氏選取進(jìn)行了規(guī)范，要求在父姓和母姓之外選取姓氏時(shí)要“有不違背公序良俗的其他正當(dāng)理由”。這些規(guī)定充分體現(xiàn)了中國新時(shí)代國家立法鮮明的道德導(dǎo)向，引導(dǎo)全社會(huì)崇德向善，弘揚(yáng)家庭美德和優(yōu)良家風(fēng)，堅(jiān)持把道德要求貫徹到法治建設(shè)中，以法治承載道德理念，把社會(huì)主義核心價(jià)值觀貫穿其中，把家風(fēng)、家教等基本道德要求上升為法律規(guī)范，補(bǔ)上了家風(fēng)家教問題無法可依的治理短板。