李寒勁

（上海政法學(xué)院，上海 201701）

收養(yǎng)是在收養(yǎng)人與被收養(yǎng)人之間建立擬制血親的父母子女關(guān)系的法律制度，其主旨在于保障被收養(yǎng)人的健康成長(zhǎng)，同時(shí)也滿足收養(yǎng)人的收養(yǎng)需求。為了實(shí)現(xiàn)這一制度目的，《民法典婚姻家庭編》第1044 條確立了最有利于被收養(yǎng)人原則，同時(shí)“收養(yǎng)”一章在《中華人民共和國(guó)收養(yǎng)法》主要規(guī)定的基礎(chǔ)上作了如擴(kuò)大被收養(yǎng)人的范圍、適當(dāng)放寬收養(yǎng)人條件以及收養(yǎng)人數(shù)等修改。收養(yǎng)人的條件直接影響收養(yǎng)關(guān)系的質(zhì)量，為了貫徹最有利于被收養(yǎng)人原則，收養(yǎng)人條件的設(shè)定就成為保障被收養(yǎng)人合法權(quán)益，實(shí)現(xiàn)收養(yǎng)制度功能的關(guān)鍵內(nèi)容。

1《民法典婚姻家庭編》關(guān)于收養(yǎng)人條件的修改內(nèi)容

《民法典婚姻家庭編》第1098 條是關(guān)于一般收養(yǎng)成立的條件，該條相較于《中華人民共和國(guó)收養(yǎng)法》第6 條的規(guī)定而言，在收養(yǎng)人應(yīng)當(dāng)同時(shí)具備的條件中，除“未患有在醫(yī)學(xué)上認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)收養(yǎng)子女的疾病”和“年滿三十周歲”以外，其余兩項(xiàng)條件均做修改，并新增“無不利于被收養(yǎng)人健康成長(zhǎng)的違法犯罪記錄”這一條件。具體修改內(nèi)容如下：

第一，“無子女”修改為“無子女或者只有一名子女”。收養(yǎng)人無子女這一條件的要求符合原先“國(guó)家提倡一對(duì)夫妻生育一個(gè)子女”的計(jì)劃生育政策。但隨著我國(guó)社會(huì)發(fā)展和人口結(jié)構(gòu)的變化，一對(duì)夫妻只生育一個(gè)子女顯然已不符合現(xiàn)實(shí)需要。在2015 年修改的《中華人民共和國(guó)人口與計(jì)劃生育法》中，“國(guó)家提倡一對(duì)夫妻生育兩個(gè)子女”這一生育政策的變化促使民法典關(guān)于收養(yǎng)人無子女的要求也應(yīng)隨之進(jìn)行調(diào)整，在收養(yǎng)人只有一名子女的情況下，還可以再收養(yǎng)其他子女。由此，關(guān)于收養(yǎng)人數(shù)及例外情形也作了相應(yīng)修改，第1100 條第1 款規(guī)定：“無子女的收養(yǎng)人可以收養(yǎng)兩名子女；有子女的收養(yǎng)人只能收養(yǎng)一名子女?！边@意味著收養(yǎng)人的親生子女和收養(yǎng)子女人數(shù)之和不得超過兩名。此外，第1100 條第2 款還規(guī)定：“收養(yǎng)孤兒、殘疾未成年人或者兒童福利機(jī)構(gòu)撫養(yǎng)的查找不到生父母的未成年人，可以不受第1100 條第1 款和第1098 條第1項(xiàng)規(guī)定的限制?！币簿褪钦f，收養(yǎng)這三類未成年人，不要求收養(yǎng)人無子女或只有一名子女，對(duì)收養(yǎng)人的收養(yǎng)數(shù)量也不作限制。

第二，“有撫養(yǎng)教育被收養(yǎng)人的能力”修改為“有撫養(yǎng)、教育和保護(hù)被收養(yǎng)人的能力”。增加“保護(hù)”一詞意在最大程度保障被收養(yǎng)人的利益。“收養(yǎng)”一章中放寬了對(duì)被收養(yǎng)人的年齡限制，除未滿十四周歲的未成年人外，將已滿十四周歲未滿十八周歲的未成年人也納入被收養(yǎng)人的范圍，這一修改既有利于收養(yǎng)制度目的的實(shí)現(xiàn)，也符合對(duì)未成年人保護(hù)的法律要求。2020 年10 月17 日第十三屆全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)第二十二次會(huì)議修訂的《中華人民共和國(guó)未成年人保護(hù)法》第4 條就明確指出：“保護(hù)未成年人、應(yīng)當(dāng)堅(jiān)持最有利于未成年人的原則?！痹僬?，《民法典總則編》第26 條規(guī)定：“父母對(duì)未成年子女負(fù)有撫養(yǎng)、教育和保護(hù)的義務(wù)。”收養(yǎng)是在收養(yǎng)人與被收養(yǎng)人之間形成法律上擬制的父母子女關(guān)系，收養(yǎng)關(guān)系成立后，生父母對(duì)生子女不再承擔(dān)法定的撫養(yǎng)、教育和保護(hù)的義務(wù)，養(yǎng)父母全面承擔(dān)起父母對(duì)未成年子女的撫養(yǎng)、教育和保護(hù)義務(wù)。因此，此處修改在體系上也保持了前后一致。

第三，新增“無不利于被收養(yǎng)人健康成長(zhǎng)的違法犯罪記錄”。基于最有利于被收養(yǎng)人原則的要求，收養(yǎng)人應(yīng)當(dāng)品行端正，遵紀(jì)守法。有觀點(diǎn)認(rèn)為，并非有過任何違法犯罪記錄的人都不能擔(dān)任收養(yǎng)人，該項(xiàng)條件強(qiáng)調(diào)的是收養(yǎng)人從事過與未成年人健康成長(zhǎng)有關(guān)的違法犯罪的，才會(huì)因該違法犯罪記錄而被限制收養(yǎng)，如收養(yǎng)人曾有過對(duì)未成年人的強(qiáng)奸、猥褻犯罪的。假如收養(yǎng)人的違法犯罪與未成年人無關(guān)，則不受該項(xiàng)條件的限制[1]。筆者認(rèn)為，此處的“違法犯罪記錄”不應(yīng)僅限于與未成年人有關(guān)的違法犯罪記錄。若收養(yǎng)人確有違法犯罪記錄，即使與未成年人無關(guān)，如吸毒、賭博、偷竊等，這一方面說明收養(yǎng)人法律意識(shí)淡薄，有不受法律約束的可能；另一方面不可避免地會(huì)使與之長(zhǎng)期共同生活的被收養(yǎng)人受到不良影響。因此，為了最大程度保障被收養(yǎng)人的利益，在收養(yǎng)人確有違法犯罪記錄時(shí)，收養(yǎng)登記機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)客觀具體地評(píng)估該違法犯罪記錄是否會(huì)不利于被收養(yǎng)人的健康成長(zhǎng)，不能對(duì)這一條件作過分的縮限解釋，也不能進(jìn)行不恰當(dāng)?shù)臄U(kuò)張適用。

2 收養(yǎng)人條件的立法不足

雖然民法典中關(guān)于收養(yǎng)人條件的修改內(nèi)容部分地回應(yīng)了學(xué)者們之前就此問題提出的立法建議，但依然未能解決所有的爭(zhēng)議問題，且結(jié)合第1098 條和其他相關(guān)條款的內(nèi)容來看，仍有繼續(xù)討論的余地。

2.1 收養(yǎng)人的年齡限制不夠全面

（1）僅規(guī)定收養(yǎng)人的最低年齡限制不足以保障被收養(yǎng)人的利益最大化。不少學(xué)者從降低收養(yǎng)門檻、擴(kuò)大收養(yǎng)范圍以及比較法的角度來看，認(rèn)為《中華人民共和國(guó)收養(yǎng)法》中要求收養(yǎng)人應(yīng)當(dāng)年滿三十周歲的年齡界限過高，增大了收養(yǎng)難度，主張應(yīng)當(dāng)將收養(yǎng)人年齡限制降低至二十五周歲，但筆者認(rèn)為，在目前高等教育普及化階段，年滿二十五周歲的成年人雖然已完成大學(xué)本科教育或者研究生教育，身心已具有一定成熟度，但生活經(jīng)驗(yàn)不足，社會(huì)閱歷尚淺，多數(shù)人心理狀態(tài)并未達(dá)到與其生理年齡相適應(yīng)的程度，即使有工作也不一定具有穩(wěn)定持續(xù)的經(jīng)濟(jì)能力，更不要說具有收養(yǎng)子女的能力。已滿三十周歲的成年人從身心狀態(tài)、經(jīng)濟(jì)能力以及承擔(dān)養(yǎng)育責(zé)任的能力等方面較之更符合立法對(duì)于收養(yǎng)人收養(yǎng)能力的要求。故將最低收養(yǎng)年齡確定在三十周歲是比較合理的。

若收養(yǎng)人已年滿三十周歲，在收養(yǎng)關(guān)系成立時(shí)具有收養(yǎng)能力，但隨著年齡的增長(zhǎng)，收養(yǎng)人可能逐漸無法承擔(dān)被收養(yǎng)人成長(zhǎng)過程中的養(yǎng)育責(zé)任和經(jīng)濟(jì)支出。如收養(yǎng)關(guān)系成立時(shí)被收養(yǎng)人3 歲，收養(yǎng)人50 歲，當(dāng)被收養(yǎng)人13 歲時(shí)，收養(yǎng)人已經(jīng)60 歲了，可能已經(jīng)開始患上各種老年疾病，此時(shí)被收養(yǎng)人尚不具備獨(dú)立生活的能力，收養(yǎng)人是否仍具有相應(yīng)的收入來源和教育保護(hù)的能力，不無疑問。故僅對(duì)收養(yǎng)人的最低收養(yǎng)年齡作出規(guī)定并不全面。

（2）特別規(guī)定無配偶者收養(yǎng)異性子女應(yīng)具有至少四十周歲的年齡間隔實(shí)無必要。依據(jù)《民法典婚姻家庭編》第1102 條規(guī)定，無配偶者收養(yǎng)異性子女的，收養(yǎng)人與被收養(yǎng)人的年齡應(yīng)當(dāng)相差四十周歲以上。在比較法上，域外少有針對(duì)單身收養(yǎng)人收養(yǎng)異性子女應(yīng)具有一定年齡差距的規(guī)定，即使對(duì)收養(yǎng)人與被收養(yǎng)人之間的年齡差距作出一般性規(guī)定，也非在防范倫理道德風(fēng)險(xiǎn)和其他違法行為，而是力求接近于親生父母子女之間的年齡差距模式，有利于收養(yǎng)目的的實(shí)現(xiàn)[2]。我國(guó)收養(yǎng)立法對(duì)于異性間收養(yǎng)作出專門限制的根本原因在于，收養(yǎng)關(guān)系的登記實(shí)行形式審查而非實(shí)質(zhì)審查，也沒有試養(yǎng)期和收養(yǎng)后的監(jiān)督回訪等一系列配套措施和制度。筆者認(rèn)為，以期通過對(duì)申請(qǐng)材料是否符合法定收養(yǎng)條件的形式審查來判斷收養(yǎng)人是否適格，減少異性收養(yǎng)可能產(chǎn)生的倫理道德風(fēng)險(xiǎn)和違法事件的發(fā)生，是不切實(shí)際的。即使年齡差距達(dá)到40 周歲以上，其他收養(yǎng)條件都滿足，若缺乏相應(yīng)的實(shí)質(zhì)審查及跟蹤隨訪，也并不能阻止違法犯罪行為的發(fā)生。何況國(guó)內(nèi)外實(shí)踐中也存在無配偶的收養(yǎng)人侵犯同性未成年被收養(yǎng)人的情形，而第1102 條的規(guī)定顯然并未包括這種情況，這也算是另一種性別歧視了。

2.2 收養(yǎng)人是否具有撫養(yǎng)、教育和保護(hù)被收養(yǎng)人的能力缺乏明確的判斷標(biāo)準(zhǔn)

《中華人民共和國(guó)收養(yǎng)法》第6 條要求收養(yǎng)人應(yīng)當(dāng)具有撫養(yǎng)教育被收養(yǎng)人的能力，《中華人民共和國(guó)民法典》第1098 條要求收養(yǎng)人應(yīng)當(dāng)具有撫養(yǎng)、教育和保護(hù)被收養(yǎng)人的能力，但均未對(duì)收養(yǎng)人的撫養(yǎng)教育能力設(shè)定具體明確的判斷標(biāo)準(zhǔn)，這不僅可能導(dǎo)致在評(píng)估收養(yǎng)人的收養(yǎng)能力時(shí)單純?yōu)榱舜偈故震B(yǎng)關(guān)系成立只看收養(yǎng)人的收養(yǎng)意愿和經(jīng)濟(jì)能力，而忽視對(duì)其道德品質(zhì)和家庭情況等的調(diào)查，使被收養(yǎng)人并不能在安全良好的家庭環(huán)境中健康成長(zhǎng)，也可能使各地收養(yǎng)登記機(jī)關(guān)在對(duì)收養(yǎng)人的收養(yǎng)能力進(jìn)行具體評(píng)估時(shí)標(biāo)準(zhǔn)不一，造成地區(qū)之間收養(yǎng)狀況的不平衡。因此，應(yīng)從最有利于被收養(yǎng)人的原則出發(fā)，以實(shí)現(xiàn)被收養(yǎng)人能夠健康成長(zhǎng)為最終目的，從經(jīng)濟(jì)能力、家庭狀況、身體健康狀況、性格心理狀況、人品道德等多個(gè)方面對(duì)收養(yǎng)能力進(jìn)行全方位地綜合評(píng)定。

2.3 收養(yǎng)孤、殘和查找不到生父母的未成年人的人數(shù)缺乏必要限制

依據(jù)第1100 條第2 款規(guī)定，“收養(yǎng)孤兒、殘疾未成年人或者兒童福利機(jī)構(gòu)撫養(yǎng)的查找不到生父母的未成年人，可以不受第1100 條第1 款和第1098 條第1項(xiàng)規(guī)定的限制”，即收養(yǎng)孤兒、殘疾未成年人和兒童福利機(jī)構(gòu)撫養(yǎng)的查找不到生父母的未成年人時(shí)，不要求收養(yǎng)人無子女或只有一名子女，且對(duì)于收養(yǎng)人收養(yǎng)這三類未成年人的人數(shù)也未設(shè)定上限，收養(yǎng)數(shù)量可以超過兩名。放寬對(duì)于這三類未成年人的收養(yǎng)條件，旨在鼓勵(lì)對(duì)這些弱勢(shì)群體的收養(yǎng)行為，使這些心理遭受創(chuàng)傷、身體心智不健全的未成年人能夠在正常的家庭環(huán)境里健康成長(zhǎng)。但是，養(yǎng)育這樣的未成年人需要收養(yǎng)人投入更多的時(shí)間和精力，承擔(dān)更多的經(jīng)濟(jì)支出和養(yǎng)育壓力，即使有很強(qiáng)的收養(yǎng)意愿和充分的困難預(yù)期，也可能由于收養(yǎng)人數(shù)過多而超出實(shí)際能力，反而使被收養(yǎng)人不能得到充分的關(guān)注和照顧。故而仍應(yīng)對(duì)收養(yǎng)這三類未成年人的數(shù)量予以適當(dāng)?shù)南拗疲故震B(yǎng)制度的作用能夠切實(shí)發(fā)揮。

3 收養(yǎng)人條件的完善建議

3.1 設(shè)定收養(yǎng)人年齡上限及收養(yǎng)人與被收養(yǎng)人之間的最小年齡間隔

收養(yǎng)是要在收養(yǎng)人與被收養(yǎng)人之間確立父母子女關(guān)系，這就意味著收養(yǎng)人與被收養(yǎng)人之間至少應(yīng)當(dāng)形成一般親父母子女之間的年齡間隔，才能更好地發(fā)揮收養(yǎng)制度的作用，如可以規(guī)定收養(yǎng)人應(yīng)當(dāng)至少比被收養(yǎng)人年長(zhǎng)20 周歲。同時(shí)，在我國(guó)現(xiàn)今人均壽命總體預(yù)期達(dá)到76 歲的情況下，考慮到收養(yǎng)人的年齡和身體健康狀況也會(huì)影響到對(duì)被收養(yǎng)人的養(yǎng)育效果，可以對(duì)收養(yǎng)人的年齡設(shè)定上限，如在收養(yǎng)關(guān)系成立時(shí)收養(yǎng)人不得超過六十周歲[3]?？傊⒎☉?yīng)當(dāng)兼顧保護(hù)被收養(yǎng)人的合法權(quán)益和保證收養(yǎng)人的撫養(yǎng)教育能力，不能為了達(dá)到被收養(yǎng)人能夠被收養(yǎng)、收養(yǎng)人的收養(yǎng)意愿能夠被滿足的目的而不考慮被收養(yǎng)人的長(zhǎng)遠(yuǎn)利益。

如前所述，并無必要對(duì)無配偶者收養(yǎng)異性子女的最小年齡差距另作特別規(guī)定，收養(yǎng)人的最高年齡限制及收養(yǎng)人與被收養(yǎng)人的最小年齡間隔的規(guī)定應(yīng)作為收養(yǎng)人年齡條件的一般性規(guī)定。不過筆者認(rèn)為第1102 條的規(guī)定目前可暫時(shí)保留，待收養(yǎng)制度和配套措施進(jìn)一步完善以后再予取消。

3.2 明確收養(yǎng)人撫養(yǎng)、教育和保護(hù)義務(wù)的標(biāo)準(zhǔn)

雖然立法要求收養(yǎng)人應(yīng)當(dāng)具有撫養(yǎng)、教育和保護(hù)被收養(yǎng)人的能力，但這一要求內(nèi)容較為抽象，應(yīng)當(dāng)細(xì)化為各項(xiàng)具有可操作性的評(píng)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)。2012 年民政部發(fā)布的《民政部關(guān)于開展收養(yǎng)評(píng)估試點(diǎn)工作的通知》中提到，收養(yǎng)評(píng)估是對(duì)收養(yǎng)人撫養(yǎng)教育被收養(yǎng)人能力的綜合評(píng)定，需確定科學(xué)的指標(biāo)體系，以確保評(píng)估結(jié)果的可信度。除收養(yǎng)人的收養(yǎng)動(dòng)機(jī)、經(jīng)濟(jì)狀況、婚姻狀況、家庭狀況、身體健康狀況、學(xué)歷學(xué)識(shí)、品德品行等指標(biāo)外，還要對(duì)被收養(yǎng)人情況以及影響收養(yǎng)人撫養(yǎng)教育被收養(yǎng)人能力的其他因素進(jìn)行深入研究。收養(yǎng)評(píng)估結(jié)果是影響收養(yǎng)關(guān)系成立的重要參考因素。通知中所列舉的多項(xiàng)評(píng)估指標(biāo)可供參考，據(jù)以確定書面的評(píng)估指標(biāo)列表，對(duì)收養(yǎng)人從經(jīng)濟(jì)能力、家庭狀況、人格品德、身心健康等多個(gè)項(xiàng)目進(jìn)行評(píng)估打分，達(dá)到評(píng)分要求的收養(yǎng)人，才具有收養(yǎng)的資格。

3.3 增加對(duì)孤、殘和查找不到生父母未成年人收養(yǎng)的數(shù)量限制

民法典中對(duì)這三類特定群體的未成年人從收養(yǎng)人的子女?dāng)?shù)量、可以收養(yǎng)子女的數(shù)量?jī)蓚€(gè)方面放寬了收養(yǎng)條件，但在放寬收養(yǎng)條件、使這三類未成年人盡可能被收養(yǎng)的同時(shí)，還應(yīng)關(guān)注被收養(yǎng)人是否能夠得到足夠的關(guān)愛和照顧，因?yàn)槭震B(yǎng)子女?dāng)?shù)量越多，每個(gè)被收養(yǎng)人所能接受的照顧和資源就越少，不能只求被收養(yǎng)數(shù)量，更要關(guān)注收養(yǎng)的實(shí)際效果。因此，立法可以對(duì)收養(yǎng)這三類未成年人的數(shù)量設(shè)定限制，如無子女的收養(yǎng)人可以收養(yǎng)三名、有子女的收養(yǎng)人可以收養(yǎng)兩名孤兒、殘疾未成年人或者兒童福利機(jī)構(gòu)撫養(yǎng)的查找不到生父母的未成年人。

3.4 確立試養(yǎng)期制度和對(duì)收養(yǎng)登記的實(shí)質(zhì)審查

為了最大程度保護(hù)被收養(yǎng)人的利益，很多國(guó)家都規(guī)定了試養(yǎng)期制度，試養(yǎng)期通常為六個(gè)月或一年[4]。在試養(yǎng)期內(nèi)，收養(yǎng)人與被收養(yǎng)人在一起共同生活，由專門機(jī)構(gòu)對(duì)收養(yǎng)人和被收養(yǎng)人之間的關(guān)系進(jìn)行觀察和調(diào)查，以確定是否符合收養(yǎng)條件。試養(yǎng)期具有監(jiān)督和培育雙方感情的雙重作用[5]。我國(guó)《中華人民共和國(guó)收養(yǎng)法》沒有確立試養(yǎng)期制度，民法典中對(duì)此也沒有規(guī)定?；谧钣欣诒皇震B(yǎng)人的原則，應(yīng)當(dāng)確立試養(yǎng)期制度，通過對(duì)收養(yǎng)人與被收養(yǎng)人共同生活的跟蹤觀察和多方面評(píng)估，對(duì)收養(yǎng)條件進(jìn)行實(shí)質(zhì)審查，在滿足各項(xiàng)條件的前提下再作出是否予以收養(yǎng)登記的決定，以切實(shí)保護(hù)被收養(yǎng)人的利益。