余中根

摘要：義務(wù)教育階段禁設(shè)營利性學(xué)校的規(guī)定，違反了我國的教育法律法規(guī)，不利于民辦教育的健康發(fā)展，不利于社會資金進(jìn)入民辦義務(wù)教育以及受教育者的權(quán)利實(shí)現(xiàn)。因此，在未來的民辦教育立法中，國家應(yīng)該對這一規(guī)定進(jìn)行修訂，允許義務(wù)教育階段設(shè)立營利性學(xué)校，以促進(jìn)民辦教育的多元化發(fā)展。

關(guān)鍵詞：義務(wù)教育階段；營利性學(xué)校；禁設(shè)；思考

2016年11月7日修正的《民辦教育促進(jìn)法》，最大的變動體現(xiàn)在兩個(gè)方面：一是從法律上正式規(guī)定了民辦學(xué)?？梢詫?shí)施分類管理，舉辦者可以自主選擇設(shè)立非營利性或者營利性學(xué)校：二是規(guī)定義務(wù)教育階段不得設(shè)立營利性學(xué)校，即第19條第一款所規(guī)定的“不得設(shè)立實(shí)施義務(wù)教育的營利性民辦學(xué)?！?。

義務(wù)教育階段設(shè)立營利性學(xué)校，在《民辦教育促進(jìn)法》的修訂過程中以及正式通過后一直存在爭議，有贊成者，也有反對者。反對者以21世紀(jì)教育研究院副院長熊丙奇為代表，他主張“義務(wù)教育民辦學(xué)校須堅(jiān)持非營利性屬性”，理由在于，如果國家允許在義務(wù)教育階段設(shè)立營利性學(xué)校，將會使義務(wù)教育完全商業(yè)化。贊成者以浙江大學(xué)民辦教育研究中心主任吳華為代表，他認(rèn)為，禁止在義務(wù)教育階段設(shè)立營利性民辦學(xué)校損害了消費(fèi)者的權(quán)益，減損了家長和學(xué)生對更加豐富的義務(wù)教育產(chǎn)品的選擇權(quán)。

筆者認(rèn)為，義務(wù)教育階段禁設(shè)營利性學(xué)校的規(guī)定，既違反了我國的教育法律法規(guī)，也不利于民辦教育的健康發(fā)展。

一、義務(wù)教育階段禁設(shè)營利性學(xué)校違反了我國教育法律法規(guī)

（一）違反了《憲法》的規(guī)定

我國《憲法》第19條第四款規(guī)定：“國家鼓勵集體經(jīng)濟(jì)組織、國家企業(yè)事業(yè)組織和其他社會力量依照法律規(guī)定舉辦各種教育事業(yè)。”從《憲法》的規(guī)定來看，國家鼓勵社會力量辦學(xué)，《憲法》并沒有明文禁止“以營利為目的舉辦教育事業(yè)”，也就是說，《憲法》并沒有禁止?fàn)I利性學(xué)校的存在。因此，社會組織和個(gè)人舉辦義務(wù)教育階段的營利性民辦學(xué)校，并不違背《憲法》。而新修訂的《民辦教育促進(jìn)法》禁止義務(wù)教育階段設(shè)立營利性學(xué)校的規(guī)定，很明顯違背了《憲法》的規(guī)定，因而不具有合法性。

（二）違反了《教育法》的規(guī)定

《教育法》是我國的教育基本法，《民辦教育促進(jìn)法》屬于教育單行法，教育單行法不得違背教育基本法。2015年年底修正的《教育法》第26條第四款明確規(guī)定“以財(cái)政性經(jīng)費(fèi)、捐贈資產(chǎn)舉辦或者參與舉辦的學(xué)校及其他教育機(jī)構(gòu)不得設(shè)立為營利性組織”。也就是說，按照《教育法》的規(guī)定，義務(wù)教育階段的民辦學(xué)校，只要不是以財(cái)政性經(jīng)費(fèi)、捐贈資產(chǎn)舉辦或者參與舉辦，都可以設(shè)立為營利性組織。而新修訂的《民辦教育促進(jìn)法》作為下位法，規(guī)定義務(wù)教育階段禁設(shè)營利性學(xué)校，違背了上位法《教育法》的規(guī)定，因而不具有合法性。

（三）侵犯了相關(guān)主體的教育權(quán)

按照《憲法》和《教育法》的規(guī)定，社會組織和個(gè)人有權(quán)利舉辦各個(gè)教育階段的營利性學(xué)校，包括舉辦義務(wù)教育階段的營利性學(xué)校。而《民辦教育促進(jìn)法》禁止義務(wù)教育階段設(shè)立營利性學(xué)校的規(guī)定，擴(kuò)大了制裁權(quán)限，縮小了相關(guān)主體的教育權(quán)的范圍，構(gòu)成了下位法抵觸上位法的情形，侵犯了相關(guān)主體的教育權(quán)，因而不具有合法性。

二、義務(wù)教育階段禁設(shè)營利性學(xué)校不利于民辦教育的健康發(fā)展

（一）不利于社會資金進(jìn)入民辦義務(wù)教育

民辦教育是我國社會主義教育的重要組成部分，民辦義務(wù)教育是義務(wù)教育的組成部分。不少義務(wù)教育階段民辦學(xué)校的舉辦者將舉辦學(xué)校視為投資。但新的《民辦教育促進(jìn)法》第19條第一款明確規(guī)定義務(wù)教育階段禁設(shè)營利性學(xué)校。這一規(guī)定極大地打擊了舉辦者的積極性，也斬?cái)嗔伺e辦者通過辦學(xué)營利的希望。此外，義務(wù)教育階段禁設(shè)營利性學(xué)校的規(guī)定，也會阻礙更多的社會資金進(jìn)入民辦義務(wù)教育。

（二）不利于民辦教育的多元化發(fā)展

營利性學(xué)校和非營利性學(xué)校具有不同的特點(diǎn)。營利性學(xué)校具有雙重性質(zhì)，既是教育機(jī)構(gòu)，又是企業(yè)。因此，營利性學(xué)校除了要實(shí)現(xiàn)人才培養(yǎng)的目標(biāo)，還要實(shí)現(xiàn)營利的目標(biāo)。這就決定了營利性學(xué)校有追求效率、節(jié)約成本的特點(diǎn)。而非營利性學(xué)校是單純的教育機(jī)構(gòu)，以人才培養(yǎng)為核心目標(biāo)。

民辦學(xué)校的分類管理政策與舉措，理應(yīng)包括所有教育階段，義務(wù)教育階段也不例外。新修《民辦教育促進(jìn)法》只允許學(xué)前教育階段、高中教育階段和高等教育階段設(shè)立營利性學(xué)校，卻禁止義務(wù)教育階段設(shè)立營利性學(xué)校，其理由在于，如果國家允許設(shè)立實(shí)施義務(wù)教育的營利性學(xué)校，將會影響義務(wù)教育的均衡發(fā)展。

影響義務(wù)教育均衡發(fā)展的因素包括政治、經(jīng)濟(jì)、文化、科技、人口、環(huán)境等，也包括教育發(fā)展自身的因素。義務(wù)教育均衡發(fā)展的核心在于教育公平政策的制定與落實(shí)，而不在于民辦學(xué)校是否為營利性學(xué)校。在民辦學(xué)校大力發(fā)展之前，我國以公辦學(xué)校為主的義務(wù)教育也未能實(shí)現(xiàn)均衡發(fā)展。因此，不能將義務(wù)教育非均衡發(fā)展歸咎于民辦學(xué)校的營利。況且，義務(wù)教育學(xué)校主要以公辦學(xué)校為主，民辦學(xué)校所占比例很小。以2015年為例，全國共有小學(xué)19.05萬所，其中，民辦普通小學(xué)5859所，所占比例為3.07%；全國共有初級中學(xué)5.24萬所，其中，民辦普通初中4876所，所占比例為9.3%。可見，義務(wù)教育能否實(shí)現(xiàn)均衡發(fā)展，關(guān)鍵在于公辦學(xué)校，而非民辦學(xué)校。因此，義務(wù)教育階段禁設(shè)營利性學(xué)校的規(guī)定不利于民辦教育的順利發(fā)展，也無助于義務(wù)教育的均衡發(fā)展，只會對教育的多元化發(fā)展造成阻礙。

（三）不利于受教育者權(quán)利的實(shí)現(xiàn)

受教育者及其監(jiān)護(hù)人享有自由選擇學(xué)校的權(quán)利。受教育者有權(quán)自由選擇就讀于營利性學(xué)?；蚍菭I利性學(xué)校。義務(wù)教育階段禁設(shè)營利性學(xué)校的規(guī)定，從法律上限制了受教育者的自由選擇權(quán)，不利于受教育者權(quán)利的實(shí)現(xiàn)。這一規(guī)定，正如20世紀(jì)六七十年代只允許設(shè)立公辦學(xué)校而禁設(shè)民辦學(xué)校的做法一樣，不利于民辦教育以及整個(gè)教育事業(yè)的健康發(fā)展。

綜上，義務(wù)教育階段禁設(shè)營利性學(xué)校的規(guī)定既不符合上位法和相關(guān)法理的規(guī)定，又不利于民辦教育的健康發(fā)展。可以預(yù)見，在今后的民辦教育實(shí)踐中，這一規(guī)定勢必會產(chǎn)生諸多問題。因此，未來，民辦教育立法，應(yīng)該對這一規(guī)定進(jìn)行修訂，允許義務(wù)教育階段設(shè)立營利性學(xué)校。

責(zé)編：英杰