●寇家貴

有限公司原股東優(yōu)先購買權在國有產(chǎn)權交易中的制度探討

●寇家貴

有限責任公司是一種具有典型人合性的組織，如何保護原股東在國有產(chǎn)權轉(zhuǎn)讓交易中的優(yōu)先購買權，不僅關乎到交易能否順利進行，也關系到公司未來的發(fā)展是否穩(wěn)定。

一、原股東優(yōu)先購買權在產(chǎn)權交易中的規(guī)定

在產(chǎn)權交易過程中，一家有限責任公司的股權轉(zhuǎn)讓，須依照待轉(zhuǎn)讓公司（簡稱“標的公司”）的章程，提供同意轉(zhuǎn)讓股權的依據(jù)，一般不拘泥于形式，有書面表態(tài)即可，例如征詢函或者通知等，但如果章程中明確需要公司內(nèi)部決策機關表決，那么遵從章程嚴格審核。

在掛牌交易過程中，依照公示期意向受讓方征集情況的不同分為以下幾種：

第一種，在公示期只產(chǎn)生有且只有一個原股東，那么直接確認其受讓方資格，簽署合同，交易完成，其他未在公示期提交受讓申請的原股東則喪失購買資格，此種情形視為股東之間轉(zhuǎn)讓股權，符合《公司法》七十一條第一款的立法意圖。

第二種，在公示期如果產(chǎn)生了多家原股東提交受讓材料，此時并沒有產(chǎn)生非公司原股東的意向受讓方，自然也就不存在原股東的優(yōu)先購買權問題。鑒于國有產(chǎn)權交易屬于強制性進場交易類，如產(chǎn)生上述情況，考慮到公司未來的治理及公平原則，一般按照原持股比例分配本次轉(zhuǎn)讓的股權，除非提交材料的原股東一致要求競價，通過價高者得的方式確定最終受讓方。

第三種，在公示期如果產(chǎn)生了除原股東外的非原股東提交材料，關鍵在于確認“同等條件”，此處在法律層面并沒有明確的規(guī)定，從實操方面來講主要還是以交易價格和公示的交易條件為準。在操作層面，首先確定最終的交易價格，分兩種情況：一種是多家非原股東采用電子競價的方式確定價格；另一種是只有一家非原股東，那么采用報價函或者電子競價的方式，確定最終的交易價格。而原股東行使優(yōu)先購買權的途徑也有兩種，一種是場內(nèi)行權，即通過電子競價系統(tǒng)當即表態(tài)；另一種是場外行權，即在收到非原股東的交易價格之日起三十日內(nèi)，通過書面回函的方式表態(tài)是否行使優(yōu)先購買權，這里的三十日，在法律條文上并沒有明確規(guī)定，而是借鑒了司法拍賣的原股東行權時間。接下來，如多家原股東同時回函表示行使優(yōu)先購買權的話，則按照原有比例分配，除非提交材料的原股東一致要求競價。

二、在交易程序中對于原股東優(yōu)先購買權的保護和限制

為了保證交易項目的順利進行，既要堅持法律賦予原股東的優(yōu)先購買權，也要防止原股東濫用股東權利。交易環(huán)節(jié)中，在以下三個方面作出了安排：

第一，在標的企業(yè)股權轉(zhuǎn)讓前期，如章程中沒有規(guī)定股東對外轉(zhuǎn)讓股權必須經(jīng)過公司決策機關表決的話，那么可以直接采用公證送達的方式直接將轉(zhuǎn)讓通知送達給原股東，從送達之日起，三十日內(nèi)如無回復，即視為同意轉(zhuǎn)讓，即可在產(chǎn)權交易所掛牌交易。

第二，在多家原股東都未放棄優(yōu)先購買權的情況下，為了充分保護其受讓的權利，一般要求在轉(zhuǎn)讓公告公示當天，公證送達所有原股東并發(fā)送告知函，告知受讓的方式和提交材料的時間等重要信息。

第三，在產(chǎn)生非原股東最終報價后，仍采用公證送達的方式送達非放棄優(yōu)先購買權的原股東，三十日內(nèi)未表態(tài)的視為放棄。

三、結語

綜上，原股東的優(yōu)先購買權，作為法律賦予的重要權利，在產(chǎn)權交易的各個程序中都得到了充分的考慮，本文分析的制度和措施，在保護國有產(chǎn)權有序流轉(zhuǎn)、實現(xiàn)國有資產(chǎn)保值增值方面有重要的作用。

（作者單位：中國葛洲壩集團股份有限公司財務產(chǎn)權部）

薛瑞英.2009.股東優(yōu)先購買權制度若干問題探析[J].北京郵電大學學報(社會科學版)，3。