盧遠(yuǎn)航

中國礦業(yè)大學(xué)文法學(xué)院，江蘇 徐州 221000

一、背景

互聯(lián)網(wǎng)應(yīng)用、國際物流的高速發(fā)展和人們消費水平的普遍提高，使得跨境網(wǎng)絡(luò)代購得到了飛速發(fā)展。①跨境網(wǎng)絡(luò)代購在經(jīng)濟(jì)上展現(xiàn)出了無限的發(fā)展?jié)摿?，但由于法律的滯后性，針對代購過程中出現(xiàn)的一系列問題法律還未明確規(guī)定，尤其表現(xiàn)在跨境網(wǎng)絡(luò)代購合同產(chǎn)生的問題上，傳統(tǒng)商事合同和一般電子商務(wù)合同的法律規(guī)制已不能滿足跨境網(wǎng)絡(luò)代購合同的需要。當(dāng)跨境網(wǎng)絡(luò)代購已經(jīng)成為我們生活中不可或缺的一部分的同時，無疑是對我們法律規(guī)制建設(shè)提出的挑戰(zhàn)。

二、跨境網(wǎng)絡(luò)代購合同的法律界定

(一)跨境網(wǎng)絡(luò)代購合同的種類

我國目前存在的跨境網(wǎng)絡(luò)代購主要有兩種類型，由此產(chǎn)生的合同類型也分為兩種。

第一類是正規(guī)的國際網(wǎng)絡(luò)代購網(wǎng)站作為代購者，例如順豐優(yōu)選等，實際購買者主要通過該網(wǎng)站與實際銷售者訂立電子格式合同來完成交易。由于這些網(wǎng)站的代購業(yè)務(wù)是以正規(guī)的國際郵遞系統(tǒng)為基礎(chǔ)進(jìn)行交易，入境時也已按照規(guī)定繳納了相關(guān)稅款，與國外商品價格相比較優(yōu)勢較小，主要是緩解國內(nèi)貨源種類稀缺問題，且相關(guān)交易程序合理、糾紛解決機(jī)制較為完善，合同相關(guān)法律問題大多能妥善處理。

第二類是私人經(jīng)營的小型代購網(wǎng)店作為代購者，實際購買者主要通過以淘寶網(wǎng)店鋪為主的私人代購網(wǎng)店和微博、微信等新興的網(wǎng)絡(luò)社交平臺訂立合同，前者同樣為電子格式合同，后者僅是在基于信任的基礎(chǔ)上訂立的口頭合同，不過具有更高的靈活性和可操作性，能夠根據(jù)實際購買者的需要代購某一地區(qū)的任何品牌產(chǎn)品，而且這類代購者往往是借助于自己或他人經(jīng)常往返于境內(nèi)外的便捷，將為實際購買者代購的商品作為自身的商品隨身攜帶以規(guī)避稅款，因此與國外商品價格相比較優(yōu)勢較大，但可能會觸碰走私的紅線。

(二)跨境網(wǎng)絡(luò)代購合同中的法律關(guān)系

第二種跨境網(wǎng)絡(luò)代購合同中的具體形式表現(xiàn)在兩個方面。一方面為現(xiàn)貨的代購，即代購者已經(jīng)提前購得了商品，將商品信息在自己的網(wǎng)店或平臺發(fā)布，實際購買者可直接點擊購買，這種表現(xiàn)形式較為簡單，與商品的二次買賣較為接近，實際購買者與代購者之間是較為典型的買賣合同關(guān)系;另一方面為非現(xiàn)貨代購，及代購者自己并沒有取得商品所有權(quán)，而是先由實際購買者通過第三方支付平臺支付貨款后，再按照實際購買者的委托，通過境外合作或其他方法購買該商品，此種表現(xiàn)形式中雙方不再是單一的買賣合同關(guān)系，而是接近于中介關(guān)系。［1］

跨境網(wǎng)絡(luò)代購合同往往由三方主體和兩個法律關(guān)系組成。三方主體分別是實際銷售者，代購者，實際購買者。兩個法律關(guān)系分別是實際購買者與代購者之間的民事法律關(guān)系和代購者與實際銷售者之間的民事法律關(guān)系。在非現(xiàn)貨代購中，代購者與實際銷售者的法律關(guān)系較為明朗，即為傳統(tǒng)的買賣合同關(guān)系;至于實際購買者與代購者之間的法律關(guān)系已經(jīng)超出了買賣合同關(guān)系的范疇，而更接近一種服務(wù)。首先，在合同訂立后，代購者以自己的名義向?qū)嶋H銷售者做出購買商品的意思表示，該行為最終也直接對代購者本人發(fā)生效力，所以非現(xiàn)貨代購中的代購行為性質(zhì)符合間接代理的構(gòu)成要件。其次，該代理行為也是基于委托關(guān)系而產(chǎn)生，代購者以自己的名義處理受托事物，法律效力直接及于代購者，間接及于委托人，代購者與實際購買者之間的委托合同是代理行為產(chǎn)生的法律基礎(chǔ)，所以代購者與實際購買者又成立委托合同。［2］實際購買者為委托與被代理，代購者為受托與代理。因此訂立的合同既不是居間合同，也不是行紀(jì)合同。

(三)跨境網(wǎng)絡(luò)代購合同與一般網(wǎng)購合同相較的特殊性

第一，合同當(dāng)事人。跨境網(wǎng)絡(luò)代購合同中一般涉及三方合同當(dāng)事人，即實際購買者、代購者、實際銷售者;一般網(wǎng)購中的合同當(dāng)事人為雙方，即購買者與銷售者。

第二，合同訂立途徑。跨境網(wǎng)絡(luò)代購合同的訂立往往通過實際購買者在境內(nèi)直接登錄服務(wù)器終端也在境內(nèi)的代購者的代購網(wǎng)站或平臺，然后通過簽訂電子格式合同完成交易，對代購者沒有地域限制。一般網(wǎng)購中如要直接購買境外的商品則需要登錄服務(wù)器終端也在境外的商品銷售網(wǎng)站或平臺，銷售者往往位于境外。［3］

第三，買方資金支付風(fēng)險。上文提到跨境網(wǎng)絡(luò)代購合同一般由與以淘寶網(wǎng)店鋪為主的私人代購網(wǎng)店簽訂電子格式合同和與微博、微信等新型社交平臺訂立口頭合同組成。前者基于網(wǎng)站的管理與信用機(jī)制的限制，資金安全可以得到保障。后者訂立的口頭合同則完全是建立在信任的基礎(chǔ)之上，雖介入第三方支付平臺，但因新型社交平臺的主要功能并不在此，網(wǎng)絡(luò)平臺的監(jiān)管與信用評價機(jī)制尚處于開發(fā)階段，這就為實際購買者的資金安全帶來了支付風(fēng)險。與此相比，我國電子商務(wù)的高速發(fā)展與多年的不斷完善，以及有效的糾紛救濟(jì)機(jī)制使一般網(wǎng)購合同則鮮有這方面的擔(dān)憂。

第四，合同標(biāo)的物質(zhì)量。在跨境網(wǎng)絡(luò)代購合同中涉及到的標(biāo)的物多為高檔服飾、飾品、箱包，化妝品，母嬰用品，與國內(nèi)一般網(wǎng)購合同中的標(biāo)記物相較往往價格不菲，利潤較高，這就使一些偽代購者有了可乘之機(jī)，他們往往以代購的名義銷售仿制品，一部分仿制品只有專業(yè)人員才能鑒別出其區(qū)別，這無疑使一些冒充境外代購的銷售者賺取了高額利潤。

三、跨境網(wǎng)絡(luò)代購合同的法律困境

理論上，我國目前尚未就跨境網(wǎng)絡(luò)代購合同的相關(guān)法律問題做出獨立的專門性立法，針對跨境網(wǎng)絡(luò)代購合同的特殊法律關(guān)系尚需新法予以調(diào)整，例如，合同要約與承諾的重新界定、基于電子錯誤訂立的合同效力問題等。②

實務(wù)上，由于跨境網(wǎng)絡(luò)代購合同不同于一般的網(wǎng)購合同，這在一定程度上決定了合同違約救濟(jì)更加復(fù)雜的問題。違約問題一般分為兩類:一類為實際銷售者原因造成的違約，主要表現(xiàn)在貨物質(zhì)量瑕疵、貨物與描述不符、實際銷售者不發(fā)貨等問題。另一類為運輸原因造成的違約，主要表現(xiàn)在貨物損壞、貨物丟失的問題。

首先，通過上文對跨境網(wǎng)絡(luò)代購合同三方當(dāng)事人之間法律關(guān)系梳理，我們可以看到代購者是以自己的名義與實際銷售者訂立買賣合同，然后再將合同的法律效果移轉(zhuǎn)至實際購買者，由于合同的相對性，當(dāng)貨物出現(xiàn)問題時實際購買者則不能直接向?qū)嶋H銷售者追償，因為實際購買者只是與代購者訂立了買賣合同，而與實際銷售者無關(guān)，這是違約救濟(jì)困難的原因之一。

其次，跨境網(wǎng)絡(luò)代購合同由于主體分別在境內(nèi)和境外，這也給合同本身增加了涉外屬性。這就意味著不能單純依據(jù)國內(nèi)的法律來進(jìn)行救濟(jì)，而應(yīng)考慮到各國對跨境網(wǎng)絡(luò)代購合同可能存在不同的調(diào)整規(guī)范，此時的法律適用問題就成了難題。這是違約救濟(jì)困難的原因之二。

四、跨境網(wǎng)絡(luò)代購合同法律制度的完善建議

(一)完善合同格式條款的規(guī)定

以跨境網(wǎng)絡(luò)代購中的電子格式合同為重點，完善合同中的相關(guān)格式條款，包括代購者與實際銷售者訂立的買賣合同和代購者與實際購買者訂立的買賣合同或服務(wù)合同。對于格式條款的內(nèi)容，對非現(xiàn)貨代購合同，可在合同三方當(dāng)事人之間的兩個合同上建立一組配套的格式條款，只有在三方當(dāng)事人都接受的前提下才能繼續(xù)接下來的交易行為，這樣不妨在格式條款中明確法律適用、管轄與合同違約該如何救濟(jì)等問題，讓三方當(dāng)事人明確自己的權(quán)利義務(wù)，有利于合同的履行以及救濟(jì)。針對現(xiàn)貨代購合同，由于兩個合同訂立的時間存在差異性，采用此種方法則會阻礙交易的流暢性，所以現(xiàn)貨代購合同的格式條款內(nèi)容還是應(yīng)以合同相對人為主。

(二)建立跨境網(wǎng)絡(luò)代購合同違約救濟(jì)機(jī)制

1．非訴救濟(jì)機(jī)制

跨境網(wǎng)絡(luò)代購合同的涉外性、標(biāo)的額小、主體虛擬性等因素使訴訟救濟(jì)的成本大大增加，非訴救濟(jì)具有訴訟救濟(jì)不可比擬的快速、經(jīng)濟(jì)等優(yōu)點，成為合同當(dāng)事人的首選救濟(jì)途徑。

第一，完善在線仲裁機(jī)制。我國在線仲裁尚未普及。中國國際貿(mào)易促進(jìn)委員會/中國國際商會于2009年1月8日通過了《網(wǎng)上仲裁規(guī)則》，是為以在線方式獨立公正、高效經(jīng)濟(jì)地仲裁契約性或非契約性的經(jīng)濟(jì)貿(mào)易等爭議而制定，適用于解決電子商務(wù)爭議，也可適用當(dāng)事人約定適用本規(guī)則的其他經(jīng)濟(jì)貿(mào)易爭議。雖然該規(guī)則對在線仲裁程序和意義作了詳細(xì)的說明，但尚未能夠與跨境網(wǎng)絡(luò)代購合同的特殊性相結(jié)合。隨著跨境網(wǎng)絡(luò)代購的愈演愈烈，需要加強(qiáng)在線仲裁硬件設(shè)施建設(shè)，提高在線仲裁人員辦理境內(nèi)境外業(yè)務(wù)的能力，更好地保障跨境網(wǎng)絡(luò)代購合同當(dāng)事人的合法權(quán)益。

第二，構(gòu)建跨境網(wǎng)絡(luò)代購合同三方當(dāng)事人申訴平臺機(jī)制。以淘寶網(wǎng)為例，淘寶網(wǎng)目前的申訴平臺面向所有淘寶網(wǎng)上的消費者和經(jīng)營者，應(yīng)將跨境網(wǎng)絡(luò)代購從一般的網(wǎng)絡(luò)購物中分離出來，構(gòu)建一套獨立的申訴平臺機(jī)制，將海外的實際銷售者也納入其中，形成合同三方當(dāng)事人相互牽制的格局，三方當(dāng)事人可以對合同其他當(dāng)事人作出信用評級、反饋交易信息等等。這有助于解決因合同違約產(chǎn)生的一系列糾紛，為合同的三方當(dāng)事人相互溝通提供了便利，有利于跨境網(wǎng)絡(luò)代購的進(jìn)一步規(guī)范化。

2．訴訟救濟(jì)機(jī)制

第一，完善法律適用。對于合同違約應(yīng)如何適用法律是救濟(jì)的關(guān)鍵點?？缇尘W(wǎng)絡(luò)代購合同違約救濟(jì)的法律適用，首先應(yīng)采用當(dāng)事人意思自治原則，但要做限制性規(guī)定，尤其是代購者在自主選擇時不能排除對實際購買者進(jìn)行保護(hù)的可能。其次，在合同當(dāng)事人未對適用的法律作出選擇時，最密切聯(lián)系原則應(yīng)該作為合同法律適用的主要原則。再次，應(yīng)適用強(qiáng)制性的規(guī)定。最后，通過貫徹“有利于實際購買者利益保護(hù)原則”，通過有關(guān)對實際購買者利益保護(hù)有利的法律維持合同中的平衡狀態(tài)，實現(xiàn)跨境網(wǎng)絡(luò)代購的公平正義，促進(jìn)的跨境網(wǎng)絡(luò)代購朝著規(guī)范化的方向發(fā)展。

第二，建立健全與跨境網(wǎng)絡(luò)代購合同相關(guān)的法律法規(guī)。在信息技術(shù)高速發(fā)展的今天，傳統(tǒng)的法律體系和執(zhí)法模式，已經(jīng)無法滿足電子商務(wù)發(fā)展的需要，跨境網(wǎng)絡(luò)代購監(jiān)管面臨法律盲區(qū)。我國應(yīng)盡快出臺《跨境網(wǎng)絡(luò)代購質(zhì)量管理規(guī)范》《跨境網(wǎng)絡(luò)代購行業(yè)準(zhǔn)則》等法律法規(guī)，健全代購市場準(zhǔn)入機(jī)制以及投訴處理機(jī)制等。

五、結(jié)語

跨境網(wǎng)絡(luò)代購合同不同于傳統(tǒng)合同和一般網(wǎng)購合同，其涉及的法律問題具有不斷更新和跨越學(xué)科的復(fù)雜性，雖然我國目前針對跨境網(wǎng)絡(luò)代購合同的法律規(guī)制采取了一定的措施，但尚未形成一套專業(yè)性的法律體系。本文僅是分析了整個跨境網(wǎng)絡(luò)代購的合同角度，不足以影響整個跨境網(wǎng)絡(luò)代購的法律制度建設(shè)，但通過立法和司法規(guī)則的及時跟進(jìn)以及行之有效的行業(yè)自制規(guī)范，跨境網(wǎng)絡(luò)代購法律制度會更加完善，這無疑會促進(jìn)整個行業(yè)走向合理化和規(guī)范化。

［注 釋］

①〈2013年度中國電子市場數(shù)據(jù)監(jiān)測報告〉顯示，2013年我國海外代購市場的交易規(guī)模超過七百億元人民幣，通過海外代購這種交易模式進(jìn)行交易超過一千八百萬人次．

②白銳．電子商務(wù)法［M］．北京:清華大學(xué)出版社、北京交通大學(xué)出版社，2013:143-147．

［1］陳小君．合同法學(xué)［M］．北京:高等教育出版社，2009．

［2］劉斌斌，蔡秉坤．網(wǎng)絡(luò)交易主要法律問題研究［M］．北京:中國社會科學(xué)出版社，2013．

［3］張君．職業(yè)私人海外代購的法律屬性及其立法規(guī)制［J］．法制與經(jīng)濟(jì)，2014(1)．