近期，各地陸續(xù)發(fā)布了多則勞動(dòng)爭議典型案例，從中可以更加了解采取哪些措施可以避免法律風(fēng)險(xiǎn)，促進(jìn)合法合規(guī)用工。本文以南京中院發(fā)布的一則在職競業(yè)限制糾紛案例為例，進(jìn)行分析與總結(jié)。

經(jīng)過

高某于2019年10月入職A公司擔(dān)任高級產(chǎn)品經(jīng)理。雙方簽訂《保密和競業(yè)限制協(xié)議》約定高某在受雇于公司期間以及其后的任何時(shí)承擔(dān)保密義務(wù)，保守約定的商業(yè)秘密。在未經(jīng)公司事先書面許可的情況下，不得直接或間接地向任何個(gè)人、公司或經(jīng)濟(jì)組織揭示、報(bào)告、公開、披露或轉(zhuǎn)讓任何商業(yè)秘密，也不得為履行工作職責(zé)以外的任何目的而使用或協(xié)助第三方使用公司的商業(yè)秘密。如高某違反本協(xié)議約定，泄露、使用了保密信息或違反了競業(yè)限制條款，所得收益歸公司所有，并支付違約金。

后來A公司發(fā)現(xiàn)工作期間高某幫助有競爭關(guān)系的B公司招聘人員，以個(gè)人名義為A公司的意向性客戶提供服務(wù)支持，并自設(shè)C公司與A公司發(fā)生業(yè)務(wù)往來收取服務(wù)費(fèi)用。后高某提出離職申請。A公司申請仲裁要高某支付違反競業(yè)限制協(xié)議的違約金。

要點(diǎn)

1. 勞動(dòng)者身份為高級產(chǎn)品經(jīng)理；

2. 簽訂了在職保密及競業(yè)限制協(xié)議；

3. 勞動(dòng)者在職期間違反競業(yè)限制義務(wù)；

4. 公司要求支付違約金。

分析

競業(yè)限制是指基于法律的規(guī)定或當(dāng)事人的約定，特定人員在特定時(shí)期內(nèi)不得在生產(chǎn)同類產(chǎn)品、經(jīng)營同類業(yè)務(wù)或有其他競爭關(guān)系的單位任職，也不得有自己生產(chǎn)有競爭關(guān)系的同類產(chǎn)品或經(jīng)營同類業(yè)務(wù)的行為。

《勞動(dòng)合同法》規(guī)定的競業(yè)限制是勞動(dòng)合同解除或終止后，依據(jù)雙方的約定，特定勞動(dòng)者在一定期限內(nèi)的禁止行為，但對于在職勞動(dòng)者是否有競業(yè)限制的義務(wù)，法律沒有明確規(guī)定。

在職勞動(dòng)者有競業(yè)限制的義務(wù)。

《勞動(dòng)法》第三條第二款規(guī)定，勞動(dòng)者應(yīng)當(dāng)遵守勞動(dòng)紀(jì)律和職業(yè)道德。勞動(dòng)關(guān)系中，勞動(dòng)者依附于用人單位，對用人單位具有強(qiáng)烈的從屬性，雙方通過合作共同促進(jìn)組織的發(fā)展。所以，勞動(dòng)者在職時(shí)對用人單位應(yīng)當(dāng)具有最基本的忠實(shí)義務(wù)，這是職業(yè)道德最基本的要求。

雖然在職勞動(dòng)者具有競業(yè)限制義務(wù)，但對于不同崗位的勞動(dòng)者違反競業(yè)限制義務(wù)，所要承擔(dān)的法律責(zé)任是不同的，且要實(shí)現(xiàn)這個(gè)法律責(zé)任，需要一定的條件：

1. 解除勞動(dòng)合同

勞動(dòng)合同的解除情形只能法定，不能約定。用人單位解除勞動(dòng)合同的情形規(guī)定在《勞動(dòng)合同法》第三十九條、第四十條、第四十一條當(dāng)中。當(dāng)勞動(dòng)者嚴(yán)重違反職業(yè)道德時(shí)，裁判機(jī)構(gòu)也會(huì)依據(jù)《勞動(dòng)法》第三條認(rèn)定可以解除勞動(dòng)合同。

在職勞動(dòng)者違反競業(yè)限制義務(wù)的，是違反職業(yè)道德的行為，可以使用《勞動(dòng)法》第三條解除勞動(dòng)合同，但這樣做并不保險(xiǎn)，該條屬于法律原則，法律原則的適用前提是窮盡所有法律規(guī)則后才適用。

最保險(xiǎn)的做法是將此類行為規(guī)定為嚴(yán)重違反規(guī)章制度，勞動(dòng)者違反的，用人單位可以以勞動(dòng)者嚴(yán)重違反規(guī)章制度為由解除勞動(dòng)合同。

2. 承擔(dān)違約責(zé)任

根據(jù)《勞動(dòng)合同法》第二十五條規(guī)定，除培訓(xùn)服務(wù)期和離職競業(yè)限制的情形外，用人單位不得與勞動(dòng)者約定由勞動(dòng)者承擔(dān)違約金。在職勞動(dòng)者違反競業(yè)限制，不在上述規(guī)定范圍內(nèi)，似乎不能約定違約金。

本案例提出支付違約金的請求，筆者認(rèn)為，原因在于離職后勞動(dòng)者依約定履行競業(yè)限制義務(wù)，違反了要支付違約金，在職期間勞動(dòng)者應(yīng)當(dāng)有比離職后更高的忠實(shí)義務(wù)，在有約定的情況下，違約金應(yīng)當(dāng)支持。

但也要注意，適用的對象只能是高級管理人員、高級技術(shù)人員和其他有保密義務(wù)的人員，且要簽訂了在職競業(yè)限制協(xié)議，協(xié)議中對違約金有明確約定。

對于普通勞動(dòng)者，筆者認(rèn)為基于勞動(dòng)法的特殊立法宗旨——“保護(hù)勞動(dòng)者的合法權(quán)益”，對于增加勞動(dòng)者義務(wù)的行為要嚴(yán)格加以限制，在法律沒有明確規(guī)定勞動(dòng)者要履行法定義務(wù)的情形下，不可以隨意增加勞動(dòng)者的義務(wù)。雖然不可以約定違約金，但如果普通勞動(dòng)者的行為給用人單位造成了損失，用人單位可以要求勞動(dòng)者賠償損失，只不過對用人單位的舉證要求更高。

3. 收入歸公司所有

對于高級管理人員，還有一項(xiàng)基于《公司法》規(guī)定的忠實(shí)義務(wù)和勤勉義務(wù)，《公司法》第一百四十八條規(guī)定，董事、高級管理人員未經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)同意，利用職務(wù)便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機(jī)會(huì)，自營或者為他人經(jīng)營與所任職公司同類的業(yè)務(wù)，如有違反，所得收入歸公司所有。

總結(jié)

1. 對于全部在職勞動(dòng)者，可以將在職違反競業(yè)限制的行為規(guī)定為嚴(yán)重違反規(guī)章制度的情形之一，如有違反，直接以嚴(yán)重違反規(guī)章制度解除勞動(dòng)合同。

2. 對于高級管理人員、高級技術(shù)人員和其他有保密義務(wù)的人員，需簽訂在職保密及競業(yè)限制協(xié)議，并約定違約金，如有違反，以嚴(yán)重違反規(guī)章制度解除勞動(dòng)合同，并要求支付違約金。

3. 需要配套落實(shí)兩個(gè)文件：一是修改完善規(guī)章制度；二是制定或修改在職保密及競業(yè)限制協(xié)議（可約定在勞動(dòng)合同中）。o