曾嘉慧

摘 ?要：《中華人民共和國民法典》于第十三屆全國人民代表大會第三次會議正式通過，其中婚姻家庭篇第1077條規(guī)定了一個月的冷靜期，該政策引發(fā)廣大群眾的爭議。政策在不損害離婚自由的前提下，讓沖動型離婚雙方當(dāng)事人客觀冷靜地做出更加全面的現(xiàn)實抉擇，在一定程度上降低了離婚率，維護(hù)了社會婚姻家庭穩(wěn)定性。近年來，結(jié)婚率不斷下降，離婚率持續(xù)飆升，恐婚意識潛移默化地影響著人們的婚姻觀念，中國婚姻家庭的穩(wěn)定性結(jié)構(gòu)變得岌岌可危，離婚冷靜期機(jī)械統(tǒng)一的適用，在針對冷靜期期間家庭暴力、虐待、遺棄、惡意轉(zhuǎn)移財產(chǎn)增加債務(wù)等問題上仍待作出詳細(xì)規(guī)定，只有在實踐中不斷探索和解決問題，才能實現(xiàn)以政策維護(hù)婚姻家庭和睦的初衷。

關(guān)鍵詞：離婚冷靜期;協(xié)議離婚;財產(chǎn)風(fēng)險;家庭暴力;危機(jī)婚姻

中圖分類號：D923.9 ? ?文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A ? ?文章編號：1673-7164（2021）37-0119-03

婚姻家庭篇的法律條文明文規(guī)定，申請離婚之日起三十日內(nèi)，有任何一方不愿意離婚的，都可以向婚姻登記機(jī)關(guān)撤回離婚登記申請[1]。雙方都沒有撤回離婚申請的，期限屆滿三十日內(nèi)，可申請發(fā)放離婚證，得到離婚證后離婚成功;未申請的，視為撤回離婚登記申請[2]。

離婚冷靜期制度于2021年1月1日開始實施。民政部數(shù)據(jù)統(tǒng)計，從1987年到2017年，離婚率由0.55%上漲至3.2%。31年里，除了1998年和2002年比前一年的離婚率下降之外，其余年份離婚率都是增長，并從2003年開始連續(xù)15年上漲。據(jù)《2019年民政事業(yè)發(fā)展統(tǒng)計公報》數(shù)據(jù)統(tǒng)計，全年在登記機(jī)關(guān)依法辦理結(jié)婚登記927.3萬對，對比上年下降8.5%，其中結(jié)婚率為6.6%，比上年降低0.7個千分點。依法辦理離婚手續(xù)470.1萬對，比上年增長5.4%，其中，民政部門登記離婚404.7萬對，法院判決、調(diào)解離婚65.3萬對。離婚率為3.4%，比上年增長0.2個千分點。通過以上數(shù)據(jù)可以看到，結(jié)婚率在下降，但離婚率卻在持續(xù)增高。造成離婚的原因也越來越多，例如：草率結(jié)婚、“閃婚閃離”、夫妻雙方忠誠度的下降、家庭暴力等等[3]。在中國傳統(tǒng)觀念里，婚姻家庭作為夫妻共同生活的避風(fēng)港，是社會可利用的社會公共資源，但隨著“去家庭化”現(xiàn)代觀念的深入，婚姻潛移默化中轉(zhuǎn)變成人們的風(fēng)險來源，離婚逐漸變成很多人為了規(guī)避風(fēng)險深思熟慮做出的選擇。離婚冷靜期制度的設(shè)立，根本目的是為了減少沖動、草率離婚，讓沖動離婚的雙方當(dāng)事人冷靜、明智、慎重地審視婚姻，維護(hù)社會婚姻家庭結(jié)構(gòu)的穩(wěn)定。

一、離婚冷靜期制度的基本理論

（一）離婚冷靜期制度的概念

離婚冷靜期制度是指，夫妻雙方在向受理離婚的機(jī)構(gòu)提出離婚申請時，根據(jù)該國法律規(guī)定，雙方當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)經(jīng)過一段冷靜期間，期間當(dāng)事人任意一方都可以提出撤銷離婚申請，終止離婚程序，或在期限屆滿后再次提出離婚證明申請，才能成功離婚的制度。該制度在英國、美國、日本、韓國等國家已有立法實踐[4]。

（二）我國關(guān)于離婚冷靜期的立法實踐

我國在1994年《婚姻登記管理條例》第16條規(guī)定了離婚審查期，即夫妻雙方向婚姻登記機(jī)關(guān)提起離婚申請，在受理申請的一個月內(nèi)，婚姻登記機(jī)關(guān)對當(dāng)事人是否符合離婚條件進(jìn)行審查，審查通過的，予以離婚登記，準(zhǔn)發(fā)離婚證，婚姻關(guān)系終結(jié)[5]。規(guī)定給予了夫妻雙方在離婚審查期內(nèi)冷靜思考離婚事宜，可以在審查通過前撤銷離婚申請的機(jī)會。但規(guī)定并不是真正意義上的離婚冷靜期，能否離婚是由婚姻登記機(jī)關(guān)審查決定的，而非由當(dāng)事人雙方在離婚冷靜期內(nèi)審慎思慮自主決定的。

二、離婚冷靜期制度適用中存在的問題

自2018年向社會公眾征集關(guān)于《民法典婚姻家庭編（草案）》的意見起，離婚冷靜期制度就備受爭議。一是因為在該制度適用之前，我國的離婚登記申請沒有限制，離婚行為較隨意，社會民眾對以往規(guī)定適應(yīng)已久，對新制度的適用存疑;二是因為離婚冷靜期期間可能產(chǎn)生某些風(fēng)險，原先只要提出離婚登記申請即可立即解除婚姻關(guān)系，而現(xiàn)在離婚冷靜期的這段時間則存在不確定性，可能危及夫妻雙方任何一方的利益。

（一）存在財產(chǎn)風(fēng)險

我國《民法典》對于離婚冷靜期期間的財產(chǎn)問題，目前只規(guī)定了按照夫妻雙方在提起離婚登記申請時的離婚協(xié)議書來處理。但是在實踐中，不能避免存在雙方或其中一方違背協(xié)議內(nèi)容，對夫妻共同財產(chǎn)或其中一方的財產(chǎn)造成損害的情況出現(xiàn)。在離婚冷靜期期間存在一定的不確定性，應(yīng)當(dāng)對在此期間的夫妻所得財產(chǎn)歸屬、存在轉(zhuǎn)移財產(chǎn)或揮霍共同財產(chǎn)、惡意增加債務(wù)等可能危害到雙方當(dāng)事人利益的風(fēng)險進(jìn)行規(guī)定。

（二）沒有規(guī)定適用例外情形

現(xiàn)行規(guī)定采取“一刀切”的方式，對于所有申請離婚登記的夫妻雙方均要求必須在離婚冷靜期的第三十日起至六十日內(nèi)再次申請才可以真正解除婚姻關(guān)系，并未設(shè)置適用離婚冷靜期的例外情形[6]。在實踐中，家庭內(nèi)部可能存在家暴、吸毒、虐待、遺棄等情形。家暴、虐待、遺棄等情形在婚姻家庭關(guān)系中勢必會給家庭成員造成人身損害和精神損害。一方吸毒雖然不一定會對家庭其他成員造成身體上的損害，但長久下去也會對維護(hù)家庭成員的身心健康造成惡劣影響，甚至存在引誘和聚眾吸毒的風(fēng)險。所以，在離婚冷靜期的30天甚至60天內(nèi)，施害方仍可能對受害方造成人身損害和精神損害，法律應(yīng)當(dāng)對此進(jìn)行例外情形規(guī)定。

（三）適用的期間長短和次數(shù)問題

適用期間的長短沒有分情況。目前我國法律規(guī)定的離婚冷靜期適用期間是統(tǒng)一的，在任何情況下都是提出離婚登記申請之日起的三十日，加上第一個三十日屆滿后的第二個三十日，即最短31日，最長60日內(nèi)可以成功離婚。國外現(xiàn)行的離婚冷靜期期間長短設(shè)置是根據(jù)有無未成年子女或雙方結(jié)婚年限長短來決定的。我國則并未根據(jù)實際情況進(jìn)行區(qū)分，相比而言，國外的期間長短設(shè)置能更充分地保護(hù)未成年子女的利益。因此，我國對于適用期長短的規(guī)定還需完善。

適用的次數(shù)沒有限制。我國法律關(guān)于離婚冷靜期期間的適用次數(shù)并未規(guī)定。在實踐中，只要滿足協(xié)議離婚的條件，當(dāng)事人可以提出離婚登記申請，然后在第一個三十日內(nèi)有任意一方提出撤銷或是雙方在經(jīng)過六十日內(nèi)并未再次申請領(lǐng)取離婚證的，在下一次申請離婚時仍然需要適用離婚冷靜期。對適用幾次離婚冷靜期可以實際解除婚姻關(guān)系沒有規(guī)定，意味著當(dāng)事人可以無限制地提出離婚登記申請，并適用離婚冷靜期制度。如此反反復(fù)復(fù)，對于當(dāng)事人來說并非好事，對于婚姻登記處的工作人員來說也是工作負(fù)擔(dān)，造成行政資源的浪費。且因為任何一方當(dāng)事人可以隨意撤銷，無法通過協(xié)議離婚的當(dāng)事人或許會轉(zhuǎn)而選擇訴訟離婚，導(dǎo)致法院的訴訟離婚案件數(shù)量增多，加重司法工作人員的負(fù)擔(dān)。

（四）配套措施不夠完善

離婚冷靜期制度目前沒有規(guī)定相應(yīng)的配套措施。有些夫妻沖動之下離婚，冷靜期內(nèi)不愿與對方真正冷靜下來交流溝通，可能最終是以冷戰(zhàn)形式消極地度過離婚冷靜期，導(dǎo)致矛盾無法得到有效解決，并未發(fā)揮離婚冷靜期挽救危機(jī)婚姻的預(yù)期作用。因此，此時如果可以通過第三方對離婚當(dāng)事人的婚姻危機(jī)提供相應(yīng)的咨詢輔導(dǎo)，可以幫助沖動離婚的當(dāng)事人冷靜下來，盡力挽救每一個家庭。

三、配套制度及措施建議

（一）離婚冷靜期內(nèi)的財產(chǎn)規(guī)定

離婚登記的夫妻在提起離婚申請前，需要針對當(dāng)事人的財產(chǎn)相關(guān)內(nèi)容訂立協(xié)議。但冷靜期期間可能出現(xiàn)當(dāng)事人違背訂立的協(xié)議，對另一方財產(chǎn)或共同財產(chǎn)造成損害的情況。因此，應(yīng)當(dāng)對冷靜期內(nèi)的財產(chǎn)問題進(jìn)行規(guī)定。

所得財產(chǎn)的歸屬問題。當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)首先按照離婚協(xié)議上的財產(chǎn)協(xié)定劃分歸屬。若出現(xiàn)一方當(dāng)事人違背離婚協(xié)議上的財產(chǎn)歸屬規(guī)定的，在離婚冷靜期期間所獲的財產(chǎn)應(yīng)當(dāng)歸雙方當(dāng)事人各自所有，這種獨立財產(chǎn)的狀態(tài)延續(xù)到婚姻關(guān)系解除后。若是經(jīng)過離婚冷靜期后，雙方當(dāng)事人重歸于好，那么在離婚冷靜期內(nèi)當(dāng)事人雙方所得的財產(chǎn)除按照財產(chǎn)規(guī)則應(yīng)當(dāng)屬于個人的以外，其他財產(chǎn)仍屬于家庭共有財產(chǎn)。

因為冷靜期會持續(xù)一段期間，當(dāng)事人一方或雙方在冷靜期內(nèi)可能存在轉(zhuǎn)移財產(chǎn)、揮霍共同財產(chǎn)以及惡意增加債務(wù)等行為，導(dǎo)致離婚協(xié)議中分配的夫妻共同財產(chǎn)減少、滅失，嚴(yán)重?fù)p害其財產(chǎn)利益。當(dāng)事人在冷靜期內(nèi)發(fā)現(xiàn)財產(chǎn)利益受損的，能夠就損失補償重新達(dá)成一致的，應(yīng)當(dāng)允許當(dāng)事人向婚姻登記機(jī)關(guān)提交新的離婚協(xié)議并且冷靜期不因此中斷;不能重新達(dá)成一致的，可以按照《民法典》第1066條的規(guī)定，向法院請求分割共同財產(chǎn)。當(dāng)事人在成功離婚后才發(fā)現(xiàn)離婚協(xié)議上寫明的財產(chǎn)利益受到損害的，可以按照《民法典》第1092條的規(guī)定，向法院請求再次分割夫妻共同財產(chǎn)。

（二）排除家暴、虐待、遺棄、吸毒等適用離婚冷靜期的事由

離婚冷靜期制度在我國現(xiàn)行法律規(guī)定中并未排除如家暴、虐待、遺棄、吸毒等事由的適用。針對這些情況，可以選擇縮短離婚冷靜期或是排除適用離婚冷靜期。這兩種方式都可以使當(dāng)事人盡快脫離婚姻存續(xù)期間所帶來的危險，減輕或避免施害方在離婚冷靜期提出撤回離婚申請從而導(dǎo)致受害方繼續(xù)受到生理和心理的雙重?fù)p害的可能性。我國法律應(yīng)當(dāng)規(guī)定，在當(dāng)事人之間存在家暴、虐待、遺棄、吸毒等事由時，確認(rèn)屬實的，雙方當(dāng)事人可以立即登記離婚，而不需適用離婚冷靜期制度。

（三）分情況決定適用時間長短及適用次數(shù)限制

適用的時間長短分情況。根據(jù)有無未成年子女，應(yīng)分情況設(shè)置離婚冷靜期的期間時長。有未成年子女的，相對于無未成年子女的期間設(shè)置要較長。因為離婚雖然是夫妻雙方自主決定的，但因為他們與子女在家庭關(guān)系中聯(lián)系緊密，夫妻離婚不可避免地會對子女產(chǎn)生影響。且未成年子女的利益最容易受到損害。對于有未成年子女的夫妻登記離婚冷靜期期間不能設(shè)置過長，不能一味地為了保護(hù)未成年子女的利益而忽視夫妻雙方的利益。因此，有未成年子女的，應(yīng)當(dāng)將離婚冷靜期延長至2個月，而無未成年子女的，則維持現(xiàn)行法律規(guī)定的1個月。

限制適用次數(shù)。已經(jīng)提出一次離婚登記申請但在三十日內(nèi)有任意一方當(dāng)事人撤銷或未在六十日內(nèi)領(lǐng)取離婚證明的，在第一次提出離婚登記之日起九十日后，應(yīng)當(dāng)允許當(dāng)事人雙方在第二次提起離婚登記申請的時候立即準(zhǔn)發(fā)離婚證明。

對于有未成年子女的夫妻，可以考慮將限制次數(shù)定為兩次，即在第三次提起離婚申請時允許立即準(zhǔn)發(fā)離婚證明。既可以給予他們充分的考慮時間，也可以充分保護(hù)未成年人的利益。對于沒有子女或者子女均已成年的夫妻，應(yīng)當(dāng)允許他們在第二次提出離婚申請時便可以離婚。

（四）完善相應(yīng)的配套措施

離婚冷靜期內(nèi)可以通過外力來幫助解決家庭矛盾，避免夫妻雙方因為“冷暴力”而在此期間缺少溝通。通過配套措施來輔助離婚冷靜期制度的實效發(fā)揮到最大，如設(shè)置婚姻咨詢處對當(dāng)事人之間的婚姻矛盾及心理問題進(jìn)行了解及輔導(dǎo)，根據(jù)不同婚姻關(guān)系中實際存在的不同矛盾由專業(yè)人士提供專業(yè)意見。目前，我國有些地方已經(jīng)實施了在婚姻登記處設(shè)置婚姻咨詢處，并且取得了較好的效果，如貴州觀山湖區(qū)的婚姻家庭輔導(dǎo)室，截至今年6月，對夫妻婚姻危機(jī)的調(diào)解成功率高達(dá)90%，成功幫助大多數(shù)沖動離婚的夫妻化解了家庭矛盾。

離婚冷靜期制度不是對婚姻自由的損害，而是在一定程度上為離婚自由設(shè)定邊界。該制度對于當(dāng)事人的離婚自由并非是實質(zhì)性的限制，這種程序性的限制可以減少當(dāng)事人沖動離婚的情況，挽救危機(jī)婚姻。但離婚冷靜期是至今適用未超過一年的新的婚姻家庭制度，在實際適用中會存在一定的問題，如何妥善解決這些實際適用中的問題，如何對離婚冷靜期制度的規(guī)定及配套措施的內(nèi)容進(jìn)行完善，在今后實踐中仍需要不斷探索并逐步完善。

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（薦稿人：周龍杰，長春理工大學(xué)法學(xué)院教授）

（責(zé)任編輯：秦雷）