□ 葉 敏,宋環(huán)環(huán)
(⒈江南大學(xué)法學(xué)院,江蘇 無錫 214122;⒉中國政法大學(xué),北京 102249)
《中華人民共和國食品安全法》(以下簡稱《食品安全法》)在2009年發(fā)布時,其第3條就明確規(guī)定企業(yè)應(yīng)當承擔社會責任。但由于缺乏相關(guān)配套制度支撐,該規(guī)定的實施效果差強人意。當今社會,大多數(shù)國家均已意識到企業(yè)有保障食品安全的基本責任,而政府的責任只是檢查和核實企業(yè)是否履行其職責。[1]盡管企業(yè)是否應(yīng)當承擔社會責任尚存在理論上的爭議,且對這一問題的爭論在短期內(nèi)不會停止,但無論是支持者還是反對者都認同的一點是:企業(yè)社會責任中的某些關(guān)鍵問題的解決比對其他問題的探討更為緊迫。[2]許多發(fā)達國家更是在制度建設(shè)上有所作為,將企業(yè)社會責任上升到法律層面。[3]
2015年修訂后的《食品安全法》進一步推動了食品企業(yè)社會責任的履行,有利于解決食品安全監(jiān)管問題。本文在對比2009年版和2015年版《食品安全法》相關(guān)條款的基礎(chǔ)上,立足于社會共治的理念,提出了構(gòu)建食品企業(yè)社會責任具體實現(xiàn)機制的相關(guān)建議。
2015年,《食品安全法》修訂后的最大變化就是明確了“預(yù)防為主、風(fēng)險管理、全程控制、社會共治”的原則,尤其是社會共治原則更是與企業(yè)社會責任具有非常緊密的內(nèi)在聯(lián)系性與共生性,增強了食品企業(yè)承擔社會責任的多重保障。在具體制度上,對食品企業(yè)承擔社會責任的規(guī)定與落實體現(xiàn)在以下幾個方面:
⒈明確了食品生產(chǎn)經(jīng)營者的概括責任,為其承擔社會責任奠定了基礎(chǔ)。2009年版《食品安全法》與2015年版《食品安全法》關(guān)于社會責任條款的最大區(qū)別就在于增加了 “食品生產(chǎn)經(jīng)營者對其生產(chǎn)經(jīng)營食品的安全負責”的規(guī)定。這就明確了食品生產(chǎn)經(jīng)營者對食品安全的概括性、兜底性的責任,這一責任與后文的“對社會和公眾負責,接受社會監(jiān)督,承擔社會責任”是相呼應(yīng)的,目的在于使食品企業(yè)承擔社會責任具備更加扎實的基礎(chǔ),使承擔社會責任成為食品生產(chǎn)經(jīng)營者法律責任的題中應(yīng)有之義。
⒉變被動接受檢查為主動公示,要求食品企業(yè)主動承擔社會責任。企業(yè)社會責任的一個根本特點就是承擔的主動性。2015年版《食品安全法》在這方面有很多新變化,如第69條規(guī)定:“生產(chǎn)經(jīng)營轉(zhuǎn)基因食品應(yīng)當按照規(guī)定顯著標示”,第78條還規(guī)定了保健食品的標簽、說明書應(yīng)標明的事項,特別規(guī)定要聲明“本品不能代替藥物”。這表明對食品企業(yè)的監(jiān)管已經(jīng)從要求其被動接受檢查到主動公示,基于食品行業(yè)的特殊性,還要求其承擔相對于一般市場生產(chǎn)經(jīng)營主體更多的法律義務(wù)。
⒊注重配套制度支撐,拓寬承擔社會責任的途徑。配合整部法律社會共治的目標設(shè)計,2015年版《食品安全法》更重視與實現(xiàn)這一目標相關(guān)的配套制度建設(shè),該法規(guī)定了舉報獎勵與舉報人信息保密制度,明確在食品標準制訂過程中要聽取消費者意見,規(guī)定了食品檢驗機構(gòu)、檢驗人員、廣告經(jīng)營與發(fā)布者、新聞媒體及社會團體等的義務(wù)與責任,充分調(diào)動各類主體參與的積極性,明確其各自的地位和義務(wù),遵循了社會共治的立法原則。
⒈法律層級:缺乏綜合立法或?qū)iT立法。雖然2015年版《食品安全法》秉承了2009年版《食品安全法》關(guān)于食品企業(yè)應(yīng)承擔社會責任的規(guī)定,但從法律的體系性來看,我國食品企業(yè)承擔社會責任仍然缺乏足夠的法律依據(jù)。我國目前以法律形式明確規(guī)定企業(yè)社會責任的只有 《公司法》《合伙企業(yè)法》《食品安全法》《食品安全法實施條例》4部法律法規(guī)以及一些針對企業(yè)社會責任專門作出規(guī)定的部門規(guī)章和地方法規(guī)。①如《企業(yè)內(nèi)部控制應(yīng)用指引第4號——社會責任》《中共深圳市委、深圳市人民政府關(guān)于進一步推進企業(yè)履行社會責任的意見》《嘉興市人民政府關(guān)于推動企業(yè)積極履行社會責任的若干意見》《中國銀行業(yè)監(jiān)督管理委員會上海監(jiān)管局關(guān)于印發(fā)<上海銀行業(yè)金融機構(gòu)企業(yè)社會責任指引>的通知》等。但前述4部法律法規(guī)所作出的均為宣示性規(guī)定,部門規(guī)章和地方法規(guī)效力層級不高,且相互之間還存在不一致的地方。具體到食品行業(yè),企業(yè)社會責任的落實更是缺乏可操作的實體規(guī)則和程序條款。
⒉法律沖突:法定概念欠缺且內(nèi)涵不一。雖然一些地方立法對企業(yè)承擔社會責任作出了積極、有益的探索,但由于頂層設(shè)計和相互之間協(xié)調(diào)性不足,導(dǎo)致各地立法內(nèi)容各不相同,缺乏統(tǒng)一性。首先,從概念界定上看,由于缺乏權(quán)威、統(tǒng)一的界定,因而存在著一定程度上的概念混亂與隨意性;其次,從責任主體上看,一般企業(yè)與國有企業(yè),國有企業(yè)中的中央企業(yè)、省屬企業(yè)與市屬企業(yè)等所規(guī)定的責任內(nèi)容并不一致;再次,雖然在具體責任內(nèi)容上各地方立法各有千秋,但共同之處是:目前絕大多數(shù)地方法規(guī)和部門規(guī)章都沒有專門針對食品企業(yè)承擔社會責任作出明確具體的規(guī)定。
⒊法律漏洞:行業(yè)自律與外部激勵不足。長期以來,食品安全一直是由政府進行單一監(jiān)管,但隨著監(jiān)管權(quán)的擴張,監(jiān)管的有效性和越權(quán)性備受質(zhì)疑。[4]與歐美國家相比,我國的行業(yè)自律和激勵機制顯得較為薄弱。2015年版《食品安全法》仍未改變這一現(xiàn)狀,對行業(yè)自律僅在第9條作出了概括性規(guī)定。在外部激勵制度上,整部法律總體上仍偏重于強調(diào)法律責任的懲罰性與威懾力,較少使用引導(dǎo)性的條款,雖然在第10、11、30、36、42、43、48等條文中提到“鼓勵”或“支持”生產(chǎn)經(jīng)營者從事相關(guān)活動,但這種抽象的 “鼓勵”如果不能通過配套制度和措施加以具體落實,那么,企業(yè)就難以按照相關(guān)要求去做。
⒋法律責任:責任追究機制有待完善。在法律責任方面,2015年版《食品安全法》在原有基礎(chǔ)上明確了相關(guān)內(nèi)容,一方面,在第148條明確了民事賠償先行賠付制度,規(guī)定了最低賠償金額標準;另一方面,在第131條明確了網(wǎng)絡(luò)食品交易第三方平臺對消費者特定條件下的賠償責任,擴大了責任主體范圍。但還存在一些不足,如對經(jīng)營者的懲罰性賠償仍然有 “明知不符合食品安全標準”的條件限制,另外還規(guī)定了“食品標簽、說明書存在不影響食品安全且不會對消費者造成誤導(dǎo)的瑕疵”的除外條款。這些限制一是在理論上存在缺陷,因為產(chǎn)品責任應(yīng)當實行嚴格責任,這是由我國《產(chǎn)品質(zhì)量法》所明確規(guī)定的,銷售者有無過錯只能影響在銷售者和生產(chǎn)者之間的責任分配,而不應(yīng)對抗消費者的請求。二是在實踐中這樣的限制會挫傷消費者維權(quán)的積極性。如果在司法實踐中不能改進經(jīng)營者“明知”的舉證責任規(guī)則和“除外”條款的嚴格限制使用,那么,消費者在民事賠償責任主張上將面臨較大困難。
此外,2015年版《食品安全法》一方面在第123、124條等條文中對一些嚴重危害人體健康的食品安全違法行為明確規(guī)定了 “刑事責任追究優(yōu)先”原則,另一方面在第121條又首次以法律的形式明確了行刑銜接的機制和要求,這是該法帶來的實質(zhì)性的變化。但筆者認為,還可以規(guī)定人民法院將民事訴訟中發(fā)現(xiàn)的食品安全違法行為根據(jù)情節(jié)輕重提交相關(guān)行政主管部門乃至公安機關(guān)依法追究違法者的行政責任和刑事責任,以建立更完整的法律責任對接機制。
在食品安全事故頻發(fā)、食品信任危機凸顯的當下,從普通公眾到新聞輿論乃至專家學(xué)者對《食品安全法》修訂的一大期待都是加大法律處罰力度,尤其是增強刑事責任的威懾力。近年來,對食品安全相關(guān)刑事責任的研究可謂呈幾何級數(shù)增長,[5]出臺的法律法規(guī)也不負眾望,在法律責任的力度和廣度上都有大幅提升。但事物從來都是有兩面性的,一些刑法學(xué)者的研究也證明,重刑并非是解決食品安全問題的唯一良方。[6]從經(jīng)濟學(xué)角度看,防止食品安全違法行為,除了加大違法行為成本,增加守法行為的收益也是促使食品企業(yè)選擇依法經(jīng)營的重要因素。二者相互配合,才能真正解決我國食品安全問題。
⒈明確相關(guān)法律概念及其內(nèi)涵。在我國《公司法》第5條頒布后,就有國外學(xué)者認為企業(yè)社會責任的成敗在很大程度上取決于中國政府和司法機關(guān)的態(tài)度。[7]事實上,企業(yè)社會責任的概念構(gòu)建及演進有著漫長且多樣的文獻歷史,[8]而制度層面的定義和推進雖沒有萬全之策,但對企業(yè)社會責任的落實及利益相關(guān)者的合作一直是制度構(gòu)建的重點。[9]因此,筆者建議在食品行業(yè)先行先試,以配套法規(guī)或司法解釋的形式明確規(guī)定保障食品安全是食品企業(yè)的首要社會責任以及企業(yè)社會責任的實現(xiàn)方式:食品生產(chǎn)經(jīng)營者應(yīng)當主動承擔社會責任,保證食品安全,主動配合和接受政府與社會的監(jiān)督,遵守社會公德和商業(yè)道德。食品生產(chǎn)經(jīng)營者承擔社會責任的情況應(yīng)進入食品企業(yè)信用記錄,接受公眾監(jiān)督。
⒉通過制度設(shè)計引導(dǎo)企業(yè)承擔社會責任。隨著合作治理模式這一行政決策模式的發(fā)展,社會主體的力量開始備受重視。[10]引導(dǎo)企業(yè)自覺承擔社會責任同樣也需要調(diào)動全社會利益相關(guān)者的積極性并與政府的推進相結(jié)合,形成社會共治合力。通過有效的激勵機制和嚴格的懲罰機制促進企業(yè)加強內(nèi)控和自律,使食品企業(yè)承擔社會責任從法律上的規(guī)定落實到行動中。
第一,政府引導(dǎo)食品企業(yè)承擔社會責任的制度設(shè)計。政府在推動企業(yè)履行社會責任方面有著其他組織不具備的優(yōu)勢、承擔著其他組織所無法替代的角色。[11]對此,應(yīng)充分發(fā)揮政府在法律制定、資源配置、行政執(zhí)法等方面的優(yōu)勢,引導(dǎo)企業(yè)主動承擔社會責任。一是建立并完善食品企業(yè)信用記錄及公開查詢系統(tǒng)。從社會層面看,防范食品安全風(fēng)險最重要的執(zhí)法手段就是信息公開;從企業(yè)層面看,積極承擔社會責任對消費者的購買意愿是有正面影響的。[12]可以通過建立企業(yè)社會責任信息記錄和公開系統(tǒng),引導(dǎo)企業(yè)主動承擔社會責任。實際上,2009年版《食品安全法》就已確立了信用檔案制度,但落實狀況不佳,沒有規(guī)定公眾對食品企業(yè)信用記錄的查詢權(quán);2015年版《食品安全法》在第113條則明確規(guī)定:縣級以上人民政府食品藥品監(jiān)督管理部門建立的食品生產(chǎn)經(jīng)營者食品安全信用檔案應(yīng)依法向社會公布并實時更新。這一規(guī)定的落實程度將直接決定公眾參與食品安全社會共治的程度。因此,筆者建議,應(yīng)充分采用現(xiàn)代化信息手段,最大程度地降低查詢門檻,如借鑒我國臺灣地區(qū) “食品消費紅綠燈資訊網(wǎng)”的做法,①我國臺灣地區(qū)“行政院衛(wèi)生署”于2005年建立了食品消費紅綠燈機制,專家對食品進行風(fēng)險評估,根據(jù)評估結(jié)果給出不同的信號,官方建立了“食品消費紅綠燈資訊網(wǎng)”,只要消費者上網(wǎng)查詢,即可了解所面臨的食品安全問題的風(fēng)險程度。參見KLEMM D,HEUBLEIN B,F(xiàn)INK H P,etal.Cellulose:Fascinatingbio -polymer and sustainable raw material[J].Angewandte Chemie-International Edition,2005,44(22):3358-3393.面向普通消費者開放食品安全風(fēng)險查詢,同時在信息涵蓋范圍上盡量擴大,一方面,及時更新食品企業(yè)違法違規(guī)、食品安全事故等不良記錄;另一方面,可以采納真實有效的食品企業(yè)研發(fā)技術(shù)和提升食品安全技術(shù)、從事社會公益事業(yè)、慈善捐助等良好記錄,同時進一步完善食品從業(yè)人員的信用檔案與查詢系統(tǒng),做到有獎有罰,以增強企業(yè)承擔社會責任的內(nèi)在動力。二是完善食品安全風(fēng)險交流制度。食品安全風(fēng)險分析由風(fēng)險評估、風(fēng)險管理、風(fēng)險交流三位一體組成。①風(fēng)險交流是個人、組織和機構(gòu)之間的一種信息和意見交流互動的過程,它不僅僅局限于風(fēng)險,還涉及到多個關(guān)于風(fēng)險和其他信息性消息,是關(guān)于概念、觀點、對風(fēng)險信息的反應(yīng)或風(fēng)險管理的法律和制度安排。由于科學(xué)評估的局限性和公眾理解的偏差,需要進行有效的風(fēng)險溝通,提高公眾在風(fēng)險管理過程中的參與度。 詳見:Carl K.Winter,Assessing, Managing, and Communicating Chemical Food Risks [J].FOOD TECHNOLOGY,1997,VOL.51,NO.5:90-92.在歐盟、美國等發(fā)達國家,食品安全風(fēng)險交流備受重視,因其能通過與所有相關(guān)方、利益相關(guān)者和公眾取得適當、一致、準確和及時的溝通而使消費者重拾信心。[13]我國頻發(fā)的食品安全事件折射出了因欠缺交流制度所導(dǎo)致的公眾誤解和恐慌、政府公信力下降等問題,也反映出我國在政府風(fēng)險評估及管理與公眾風(fēng)險感知之間存在障礙和空白。因此,有必要建立風(fēng)險交流制度,消除信息不對稱現(xiàn)象,增強食品安全的社會化管理程度,激發(fā)公眾的參與熱情。2015年版《食品安全法》雖然在第23條規(guī)定了食品風(fēng)險交流制度,但在交流主體、交流程序與要求、保障機制等方面尚存在問題:在交流主體上,普通消費者被排除在外。對此,建議允許消費者代表在必要時參加風(fēng)險信息交流,打通消費者參與渠道;在工作機制上,建議建立日常風(fēng)險交流機制與必要風(fēng)險交流機制,彌補目前法條過于原則化的不足。除定期的日常風(fēng)險交流外,在作出風(fēng)險評估結(jié)果、風(fēng)險管理決策、風(fēng)險警示后,相關(guān)食品藥品監(jiān)督管理部門還應(yīng)當立即組織開展食品安全風(fēng)險交流,避免不實消息的傳播和社會恐慌;在保障機制上,建議規(guī)定縣級以上食品藥品監(jiān)督管理部門及時向上級部門通報食品安全風(fēng)險交流的進展情況和結(jié)果,必要時向社會公開,接受行政部門和社會的監(jiān)督。
第二,食品企業(yè)加強自律。一是完善企業(yè)內(nèi)部管理制度。2009年版《食品安全法》第32條規(guī)定了企業(yè)應(yīng)當建立健全本單位的食品安全管理制度,但由于無相應(yīng)罰則,其落實情況不佳。②實踐中,眾多的中小型食品企業(yè)幾乎沒有設(shè)置專職的質(zhì)檢、品控崗位,一般是車間主任兼職。即便是大企業(yè),也更多地是將質(zhì)檢、品控等與食品安全管理人員混在一起。2015年版《食品安全法》第44條進一步細化了這一制度,并規(guī)定主要負責人對本企業(yè)的食品安全工作全面負責,還將食品藥品監(jiān)督管理部門的隨機監(jiān)督抽查考核及處罰措施作為保障措施。同時,第42條規(guī)定:鼓勵食品生產(chǎn)經(jīng)營者采用信息化手段采集、留存生產(chǎn)經(jīng)營信息,建立食品安全追溯體系。但從總體上講,不管是企業(yè)內(nèi)部食品安全管理制度的落實,還是食品安全追溯體系的建立,都需要將政府的監(jiān)管與激勵落到實處。也就是說,不僅不能過多地增加企業(yè)負擔,還要提供必要的優(yōu)惠政策和基礎(chǔ)設(shè)施保障,并快速高效地建立起食品安全電子化信息體系。二是激勵企業(yè)從事現(xiàn)代化食品生產(chǎn)經(jīng)營。據(jù)統(tǒng)計,全國食品生產(chǎn)加工企業(yè)中10人以下的小企業(yè)、小作坊約占全國44.8萬食品生產(chǎn)企業(yè)中的80%;75%以上餐飲單位屬于小型餐飲單位。[14]為數(shù)眾多的中小企業(yè)由于工藝技術(shù)落后和先進設(shè)備不足等因素,面對激烈的市場競爭,違法違規(guī)現(xiàn)象較為普遍,這不僅引發(fā)了食品安全問題,也給整個行業(yè)的發(fā)展帶來了不利影響。為此,2015年版《食品安全法》第36條規(guī)定:縣級以上地方政府應(yīng)當對食品安全加工小作坊、食品攤販等進行綜合治理,鼓勵和支持其改進生產(chǎn)經(jīng)營條件。隨著2015年版《食品安全法》的實施,各省、自治區(qū)、直轄市應(yīng)及時出臺相應(yīng)的管理辦法,通過必要的財政、稅收、金融等途徑為中小食品生產(chǎn)經(jīng)營者提升生產(chǎn)經(jīng)營能力提供實實在在的支持。三是在重要食品生產(chǎn)經(jīng)營領(lǐng)域?qū)嵭袕娭曝熑伪kU制度。食品安全責任保險不僅能夠保證消費者得到及時的賠償,還有利于企業(yè)防范和分散風(fēng)險,減輕政府負擔,是確保企業(yè)承擔社會責任的現(xiàn)實路徑。目前,學(xué)界主張食品強制責任保險的呼聲很高,有學(xué)者建議以此來解決中小企業(yè)食品安全事故賠償問題。[15]但筆者認為,強制保險是國家對個人意志的干預(yù),只有類似機動車交通事故這樣無法避免、關(guān)系到較普遍和重大社會利益的事項才有必要以法律強制推行。2015年版《食品安全法》對食品安全責任保險還是堅持非強制原則,只在第43條規(guī)定:國家鼓勵食品生產(chǎn)經(jīng)營企業(yè)參加食品安全責任保險。對此,筆者認為這一規(guī)定比較符合我國國情,但這樣的鼓勵需要落實到實際優(yōu)惠政策上,如對企業(yè)購買食品安全責任保險的費用實施一定比例的補貼,納入其優(yōu)良誠信記錄等。同時,建議對風(fēng)險較高和關(guān)系到重大社會利益的食品領(lǐng)域,應(yīng)通過出臺專門法規(guī)的形式率先試行強制責任保險制度。具體包括:(一)專供嬰幼兒和其他特定人群的主輔食品;(二)食品添加劑;(三)轉(zhuǎn)基因食品;(四)保健食品;(五)其他由國務(wù)院食品安全委員會認定的食品類別。
第三,其他主體參與引導(dǎo)企業(yè)承擔社會責任。2015年版《食品安全法》不僅規(guī)定了政府和企業(yè)的責任,在第9條、第10條、第12條、第13條等條文中對行業(yè)協(xié)會、消費者協(xié)會、社會組織、基層群眾性自治組織、新聞媒體、社會公眾等主體參與食品安全社會共治的規(guī)定也較為全面。筆者認為,這些概括性、鼓勵性條款的落實應(yīng)在以下幾個方面做出努力:一是完善舉報機制。2015年版《食品安全法》在第115條不僅對舉報的方式、處理程序、給予舉報人獎勵等作出了規(guī)定,還規(guī)定了對舉報人信息的保密及企業(yè)不得打擊報復(fù)的保障措施。但對違反法律規(guī)定打擊報復(fù)舉報人的行為僅在第133條規(guī)定依照有關(guān)法律規(guī)定承擔責任,即舉報人只能通過我國《勞動法》或《侵權(quán)責任法》的規(guī)定來保護自身利益,而且對泄露舉報人信息的行為并沒有規(guī)定罰則。建議通過配套規(guī)定加以完善,如有關(guān)舉報的獎勵方式、獎勵額度、對舉報人信息的保護措施(如允許匿名舉報)以及違反相關(guān)規(guī)定損害舉報人行為的行政處罰措施等,真正使舉報人沒有后顧之憂,勇于維護社會正義。二是規(guī)定檢測機構(gòu)必要時的風(fēng)險警示義務(wù)。在白酒塑化劑和“速生雞”事件中我們發(fā)現(xiàn),受委托進行檢測的機構(gòu)其實早已得知存在食品安全問題,但由于其與送檢企業(yè)簽訂了客戶協(xié)議,在沒有獲得允許的情況下無權(quán)公布測試報告。從法律的角度而言,檢測結(jié)果涉及商業(yè)秘密屬私權(quán)利,但當其可能危害公眾身體健康和生命安全時,私權(quán)利應(yīng)讓步于公共利益,食品企業(yè)應(yīng)勇于承擔社會責任。為此,建議通過出臺相關(guān)法律法規(guī)的方式明確規(guī)定受委托進行檢測的機構(gòu)一旦在檢測中發(fā)現(xiàn)嚴重不符合食品安全標準或存在其他重大食品安全風(fēng)險的,須及時向所在轄區(qū)縣級以上食品安全監(jiān)管部門報告,并保留檢測報告和相關(guān)原始記錄??h級以上食品安全監(jiān)督管理部門在抽樣檢查中發(fā)現(xiàn)問題或者接到食品檢測機構(gòu)的報告后,應(yīng)當立即責令禁止生產(chǎn)經(jīng)營并及時溯源倒查和處置。涉及其他地區(qū)生產(chǎn)經(jīng)營者或者其他監(jiān)督管理部門的,還應(yīng)當及時書面報告上級食品監(jiān)督管理部門或者移交有關(guān)執(zhí)法機關(guān)處理。三是強化消費者參與權(quán)。消費者是受到食品安全最直接影響的群體,也是參與食品安全監(jiān)督的重要社會主體。世界各國食品安全法律實施與監(jiān)管體制改革中也基本上都將消費者權(quán)益保護放在首位,如日本在2009年成立了消費者事務(wù)部(CAA),并將食品安全風(fēng)險管理職能并入此部門,以縮小之前存在的食品安全法與消費者權(quán)益保護法律之間的差距。[16]西班牙為了充分發(fā)揮消費者權(quán)益保護與食品安全法律實施的協(xié)同作用,在2014年將原國家消費者保護協(xié)會與食品安全和營養(yǎng)部合并為一個新的、名為西班牙消費者、食品安全與營養(yǎng)部(AECOSAN)的自治體。[17]筆者認為,作為食品安全所有環(huán)節(jié)的最終指向與受影響最大的主體,消費者的參與應(yīng)當滲透到食品安全管理的各個環(huán)節(jié)。除前文所述參與風(fēng)險交流、食品企業(yè)信用信息查詢與監(jiān)督外,食品標準的制定過程是政府、企業(yè)與市場主體互動的最佳結(jié)合點,其能夠充分調(diào)動消費者和社會監(jiān)督的積極性,是實現(xiàn)企業(yè)承擔責任的社會需求制度化的重要途徑,但實踐中消費者在此環(huán)節(jié)缺乏參與途徑,也導(dǎo)致了消費者對食品安全標準乃至主管部門產(chǎn)生不滿。①正如乳制品新國標中每毫升牛奶中的菌落總數(shù)標準由1986年版的50萬上升到了200萬,比美國、歐盟的10萬高出了20倍成為世界最低,尤其是衛(wèi)生部因拒絕公開制定程序遭消費者起訴并敗訴,還受到了廣泛批評,參見:消費者因乳品新國標寬松起訴衛(wèi)生部獲勝訴[EB/OL].中國網(wǎng),http: //finance.china.com.cn /consume/xfal/20121023 /1086115.shtml,2012/10 /23.2015年版《食品安全法》第28條明確規(guī)定:在食品安全標準制訂過程中要廣泛聽取消費者的意見,這是對消費者群體重視的體現(xiàn)。但筆者認為,除前文所述建議允許消費者直接參與食品風(fēng)險交流制度外,還應(yīng)當賦予依法成立的消費者權(quán)益保護組織建議制定、修改、廢止相關(guān)標準的權(quán)利以及在標準制定、修改、廢止中的聽證權(quán)和在特定情形下對標準的實施享有異議權(quán),收到異議的部門應(yīng)當在合理期限內(nèi)對異議作出明確回應(yīng)。
3.完善法律責任的規(guī)定。如前文所述,2015年版《食品安全法》在民事賠償責任方面尚有提升空間。一是在責任構(gòu)成要件上,建議取消第148條對食品經(jīng)營者承擔懲罰性賠償?shù)闹饔^過錯要件和“食品標簽、說明書存在不影響食品安全且不會對消費者造成誤導(dǎo)的瑕疵除外”的限制條件,主觀過錯與瑕疵的嚴重程度可以在具體案件的司法裁量中作為決定賠償具體數(shù)額的考慮因素。二是針對中小食品企業(yè)普遍存在的賠償能力不足問題,除試點和推廣食品安全責任保險外,建議加強《食品安全法》與《公司法》的銜接,在必要時追究公司管理人員的責任乃至適用公司法人人格否認制度要求企業(yè)主承擔連帶賠償責任。三是建議在現(xiàn)有的刑事責任優(yōu)先與行刑銜接的基礎(chǔ)上,進一步規(guī)定民事訴訟審理法院為行政部門提供司法建議和刑事案件線索的義務(wù),以完善責任追究體系。
4.出臺專門的配套法規(guī)。2015年6月2日,國家質(zhì)檢總局和國家標準委聯(lián)合發(fā)布了 《社會責任指南》《社會責任報告編寫指南》《社會責任績效分類指引》等社會責任系列國家標準,并于2016年1月1日開始實施。2015年9月,中國食品報社聯(lián)合北京理工大學(xué)人文與社會科學(xué)學(xué)院制訂了 《中國食品企業(yè)社會責任評價標準》(草案),并引發(fā)了行業(yè)內(nèi)廣泛關(guān)注與熱議。[18]筆者認為,應(yīng)在學(xué)者建議稿的基礎(chǔ)上,待時機成熟時以配套法規(guī)的形式明確食品企業(yè)社會責任的具體內(nèi)容,由國務(wù)院出臺專門的《食品企業(yè)社會責任規(guī)范》,以確保履行社會責任與食品行業(yè)實際相適應(yīng);立足企業(yè)實際,結(jié)合行業(yè)特點,突出責任重點,分步推進,以切實保障食品企業(yè)履行社會責任的成效。
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