車曉智

【摘 要】近年來(lái)我國(guó)非營(yíng)利組織的發(fā)展方興未艾，但處于轉(zhuǎn)型時(shí)期的非營(yíng)利組織起步晚，在發(fā)展和管理制度建設(shè)方面仍存在許多的局限性。而發(fā)達(dá)國(guó)家非營(yíng)利組織起步較早，發(fā)展經(jīng)驗(yàn)與理論相對(duì)比較成熟，所以本文借鑒了國(guó)外有關(guān)非營(yíng)利組織的一些代表性理論研究，總結(jié)分析我國(guó)有關(guān)非營(yíng)利組織的法律發(fā)展環(huán)境，初步分析《民法總則》對(duì)我國(guó)非營(yíng)利組織發(fā)展及其相關(guān)法規(guī)建設(shè)的一些影響。

【關(guān)鍵詞】民法總則；非盈利組織；非營(yíng)利法人

一、非營(yíng)利組織概述

非營(yíng)利組織概念：非營(yíng)利組織是指不是以營(yíng)利為目的的組織，它的目標(biāo)通常是支持或處理個(gè)人關(guān)心或者公眾關(guān)注的議題或事件。非營(yíng)利組織所涉及的領(lǐng)域非常廣，包括藝術(shù)、慈善、教育、政治、宗教、學(xué)術(shù)、環(huán)保等等。非營(yíng)利組織的運(yùn)作并不是為了產(chǎn)生利益，這一點(diǎn)通常被視為這類組織的主要特性。然而，某些專家認(rèn)為將非營(yíng)利組織和企業(yè)區(qū)分開來(lái)的最主要差異是：非營(yíng)利組織受到法律或道德約束，不能將盈余分配給擁有者或股東。非營(yíng)利組織有時(shí)亦稱為第三部門，與政府部門（第一部門）和企業(yè)界的營(yíng)利部門（第二部門），形成三種影響社會(huì)的主要力量。

最早的非營(yíng)利性組織。非營(yíng)利組織（NPO：non-profit organization）雖是一種新興的組織形式和社會(huì)行為體，但在數(shù)百年前就存在過(guò)，如牛津饑荒救濟(jì)委員會(huì)（Oxfam，中文譯為“樂施會(huì)”）、拯救兒童基金（Save the Children Fund）等。

二、民法總則對(duì)非營(yíng)利法人的規(guī)范

（一）民法總則地位

《中華人民共和國(guó)民法總則》是民法典的總則編，規(guī)定了民事活動(dòng)的基本原則和一般規(guī)定，在民法典中起統(tǒng)領(lǐng)性作用。共分基本規(guī)定、自然人、法人、非法人組織、民事權(quán)利、民事法律行為、代理、民事責(zé)任、訴訟時(shí)效、期間計(jì)算和附則11章、206條。民法被稱為社會(huì)生活的百科全書，民法典是一個(gè)國(guó)家民族精神、時(shí)代精神的立法表達(dá)，與每一位老百姓的衣食住行、生老病死息息相關(guān)。所以，這部法律非常重要。

（二）民法總則對(duì)非營(yíng)利法人規(guī)范的解讀

《民法總則》將法人分為營(yíng)利法人、非營(yíng)利法人、特別法人三大陣營(yíng)。

營(yíng)利法人包括有限責(zé)任公司、股份有限公司和其他企業(yè)法人等，特別法人包括機(jī)關(guān)法人、農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織法人、城鎮(zhèn)農(nóng)村的合作經(jīng)濟(jì)組織法人、基層群眾性自治組織法人，本文就不做展開分析。

其中非營(yíng)利法人應(yīng)當(dāng)“為公益目的或者其他非營(yíng)利目的成立”，這里是又將非營(yíng)利目的分為了公益目的和非公益目的兩類。民法總則中多次出現(xiàn)“公益”二字，從前后文中可以理解，“公益”就是指不特定公眾的利益，即公共利益。（此處不需要理解為《公益事業(yè)捐贈(zèng)法》中所列舉的若干領(lǐng)域，而是符合《慈善法》中對(duì)慈善活動(dòng)進(jìn)行定義時(shí)所使用的“公益”的含義。）《民法總則》第八十七條規(guī)定“非營(yíng)利法人包括事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體、基金會(huì)、社會(huì)服務(wù)機(jī)構(gòu)等”。由這個(gè)歸類我們可以看出，既然將事業(yè)單位也放入非營(yíng)利法人，那么非營(yíng)利性強(qiáng)調(diào)的是“不向出資人、設(shè)立人或者會(huì)員分配所取得利潤(rùn)”，不包括民間性、自愿性。

《民法總則》第九十二條第一款規(guī)定“具備法人條件，為公益目的以捐助財(cái)產(chǎn)設(shè)立的基金會(huì)、社會(huì)服務(wù)機(jī)構(gòu)等，經(jīng)依法登記成立，取得捐助法人資格”，這里突然又出現(xiàn)了一個(gè)“捐助法人”的概念，似乎與前面第八十七條把非營(yíng)利法人分為“事業(yè)單位、社會(huì)團(tuán)體、基金會(huì)、社會(huì)服務(wù)機(jī)構(gòu)”有些交叉。實(shí)際上，這條的本意應(yīng)當(dāng)是在非營(yíng)利法人之下再設(shè)一層分類，基金會(huì)和社會(huì)服務(wù)機(jī)構(gòu)“為公益目的以捐助財(cái)產(chǎn)設(shè)立”，都是捐助法人。從對(duì)捐助法人的特性描述來(lái)看，事業(yè)單位雖屬于公益目的，但不是以捐贈(zèng)財(cái)產(chǎn)設(shè)立，不是捐助法人；社會(huì)團(tuán)體是基于會(huì)員，而不是基于財(cái)產(chǎn)設(shè)立，也不是捐助法人，實(shí)際上可以把事業(yè)單位和社會(huì)團(tuán)體通稱為“非捐助法人”。

設(shè)置一個(gè)“捐助法人”的用意在于，捐助法人和非捐助法人在治理結(jié)構(gòu)上、權(quán)利來(lái)源要進(jìn)行比較大的區(qū)分，比如說(shuō)：社會(huì)團(tuán)體法人設(shè)立會(huì)員大會(huì)或者會(huì)員代表大會(huì)作為權(quán)力機(jī)構(gòu)，社會(huì)團(tuán)體是依據(jù)會(huì)員的意愿來(lái)活動(dòng)；而捐助法人沒有權(quán)力機(jī)構(gòu)，是依據(jù)捐助人（注意，此處的捐助人應(yīng)當(dāng)不是指捐贈(zèng)法、慈善法所稱的法人成立以后的捐贈(zèng)人，而是指法人設(shè)立時(shí)創(chuàng)始財(cái)產(chǎn)的捐贈(zèng)人）的意志訂立章程，依據(jù)章程設(shè)理事會(huì)或者其他民主管理組織作為決策機(jī)構(gòu)。捐助法人在解散終止時(shí)，與非捐助法人也有較大差別。從某種角度看，事業(yè)單位實(shí)際上本應(yīng)也歸于捐助法人，但把事業(yè)單位從捐助法人中拿出來(lái)，就使得事業(yè)單位從設(shè)立、治理到解散都可以作另外規(guī)定，比較適合現(xiàn)實(shí)國(guó)情，有利于事業(yè)單位改革的繼續(xù)探索。

第九十二條第二款規(guī)定“依法設(shè)立的宗教活動(dòng)場(chǎng)所，具備法人條件的，可以申請(qǐng)法人登記，取得捐助法人資格”。這里又出現(xiàn)了“宗教活動(dòng)場(chǎng)所”，通過(guò)仔細(xì)研讀，我們可以這樣理解這兩個(gè)問(wèn)題：宗教活動(dòng)場(chǎng)所中具備了法人條件的，將來(lái)要登記為法人，也許獨(dú)立成為第五種非營(yíng)利法人類型，也許是登記為基金會(huì)或者社會(huì)服務(wù)機(jī)構(gòu)法人；不具備法人條件的，不需登記為法人。具體怎么登記，“法律、行政法規(guī)對(duì)宗教活動(dòng)場(chǎng)所有規(guī)定的，依照其規(guī)定”。那么，這一款顯然也是為今后的改革預(yù)留空間。

社會(huì)服務(wù)機(jī)構(gòu)法人在民法中得以正名，也是此次立法的一大亮點(diǎn)。過(guò)去的民辦非企業(yè)單位，經(jīng)由去年的《慈善法》，再到今年的《民法總則》，正式更名為社會(huì)服務(wù)機(jī)構(gòu)了。但是民法總則強(qiáng)調(diào)社會(huì)服務(wù)機(jī)構(gòu)也應(yīng)當(dāng)“為公益目的”設(shè)立，是否對(duì)現(xiàn)有社會(huì)服務(wù)機(jī)構(gòu)的概念有所縮小的問(wèn)題還需要進(jìn)一步研究。

（三）非營(yíng)利組織其他相關(guān)法律規(guī)章

我國(guó)憲法第35條規(guī)定了結(jié)社自由，但是由于我國(guó)并無(wú)違憲審查制度，所以憲法規(guī)定在法律實(shí)踐中沒有直接的意義。目前規(guī)范非營(yíng)利組織的主要法律是國(guó)務(wù)院頒布的《社會(huì)團(tuán)體登記管理?xiàng)l例》（1998年）、《民辦非企業(yè)單位登記管理暫行條例》（1998年）和《基金會(huì)管理辦法》（1988年），而在實(shí)務(wù)操作中實(shí)際發(fā)揮著最重要作用的是作為非營(yíng)利組織的登記管理機(jī)關(guān)民政部發(fā)布的行政規(guī)章和其它規(guī)范性文件，作為非營(yíng)利組織的業(yè)務(wù)主管單位的國(guó)務(wù)院各部委發(fā)布的行政規(guī)章和其他規(guī)范性文件，以及地方政府發(fā)布的地方性法規(guī)和其他規(guī)范性文件。

三、民法總則對(duì)非營(yíng)利法人發(fā)展的意義

（一）明確公益性非營(yíng)利法人的剩余財(cái)產(chǎn)分配

對(duì)公益性的非營(yíng)利法人，總則明確了其終止時(shí)剩余財(cái)產(chǎn)的分配規(guī)則：不得向其出資人或者設(shè)立人分配剩余財(cái)產(chǎn)；其剩余財(cái)產(chǎn)應(yīng)當(dāng)按照法人章程的規(guī)定或者權(quán)力機(jī)構(gòu)的決議用于公益目的；不能按照法人章程規(guī)定或者權(quán)力機(jī)構(gòu)的決議處理的，由主管機(jī)關(guān)主持轉(zhuǎn)給宗旨相同或者相近的以公益為目的的法人，并向社會(huì)公告。就是說(shuō)，以公益為目的的非營(yíng)利法人項(xiàng)目能夠享受一些國(guó)家優(yōu)惠政策，在終結(jié)法人時(shí)，不能帶走法人的剩余財(cái)產(chǎn)， 要轉(zhuǎn)給宗旨相同或者相近的以公益為目的的法人，并向社會(huì)公告。

（二）明確非盈利法人的主體范圍

《民法總則》還對(duì)非營(yíng)利法人中的事業(yè)單位法人、社會(huì)團(tuán)體法人、基金會(huì)法人和社會(huì)服務(wù)機(jī)構(gòu)法人作了相應(yīng)規(guī)定。需要說(shuō)明的是，總則只列舉了幾種比較典型的營(yíng)利、非營(yíng)利法人具體類型，對(duì)現(xiàn)實(shí)生活中存在的或者可能出現(xiàn)的其他具體類型，可以按照其特征，分別納入營(yíng)利法人和非營(yíng)利法人。

1、事業(yè)單位法人

我國(guó)的事業(yè)單位數(shù)量龐大，按照社會(huì)功能，將現(xiàn)有事業(yè)單位劃分為承擔(dān)行政職能、從事生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)和從事公益服務(wù)三個(gè)類別。對(duì)承擔(dān)行政職能的，逐步將其行政職能劃歸行政機(jī)構(gòu)或轉(zhuǎn)為行政機(jī)構(gòu)；對(duì)從事生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的，逐步將其轉(zhuǎn)為企業(yè)；對(duì)從事公益服務(wù)的，繼續(xù)將其保留在事業(yè)單位序列、強(qiáng)化其公益屬性。

2、社會(huì)團(tuán)體法人

社會(huì)團(tuán)體，包括協(xié)會(huì)、學(xué)會(huì)、聯(lián)合會(huì)、研究會(huì)、基金會(huì)、聯(lián)誼會(huì)、促進(jìn)會(huì)、商會(huì)等?！睹穹倓t》確認(rèn)了社會(huì)團(tuán)體法人類型。需要注意的問(wèn)題，一是社會(huì)團(tuán)體法人必須具備會(huì)員。譬如，有人提出消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)協(xié)會(huì)是有國(guó)家財(cái)政支持的、為保護(hù)消費(fèi)者權(quán)益設(shè)立的協(xié)會(huì)，沒有成員。于是，《消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法》就將原來(lái)的社會(huì)團(tuán)體定位改成了社會(huì)組織。二是社會(huì)團(tuán)體法人包括的范圍十分廣泛，既有為公益目的設(shè)立的，亦有為會(huì)員共同利益等非營(yíng)利目的設(shè)立的。三是社會(huì)團(tuán)體既有依法登記成立的，也有依法不需要辦理法人登記而成立的。根據(jù)《社會(huì)團(tuán)體登記管理?xiàng)l例》第3條規(guī)定，參加中國(guó)人民政治協(xié)商會(huì)議的人民團(tuán)體不進(jìn)行登記，包括中華全國(guó)總工會(huì)、中國(guó)共產(chǎn)主義青年團(tuán)、中華全國(guó)婦女聯(lián)合會(huì)、中國(guó)科學(xué)技術(shù)協(xié)會(huì)、中華全國(guó)歸國(guó)華僑聯(lián)合會(huì)、中華全國(guó)臺(tái)灣同胞聯(lián)誼會(huì)、中華全國(guó)青年聯(lián)合會(huì)、中華全國(guó)工商業(yè)聯(lián)合會(huì)；由國(guó)務(wù)院機(jī)構(gòu)編制管理機(jī)關(guān)核定，并經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)的社會(huì)團(tuán)體可以免于登記，包括中國(guó)文學(xué)藝術(shù)界聯(lián)合會(huì)、中國(guó)作家協(xié)會(huì)、中華全國(guó)新聞工作者協(xié)會(huì)、中國(guó)人民對(duì)外友好協(xié)會(huì)、中國(guó)人民外交學(xué)會(huì)、中國(guó)國(guó)際貿(mào)易促進(jìn)會(huì)、中國(guó)殘疾人聯(lián)合會(huì)、宋慶齡基金會(huì)、中國(guó)法學(xué)會(huì)、中國(guó)紅十字總會(huì)、中國(guó)職工思想政治工作研究會(huì)、歐美同學(xué)會(huì)、黃埔軍校同學(xué)會(huì)、中華職業(yè)教育社。

3、捐助法人

這里需要注意的，一是宗教活動(dòng)場(chǎng)所。我國(guó)主要有佛教、道教、伊斯蘭教、天主教、基督教五大宗教，擁有大量宗教活動(dòng)場(chǎng)所。這些宗教活動(dòng)場(chǎng)所也屬于捐助法人。二是社會(huì)服務(wù)機(jī)構(gòu)。也就是原來(lái)的民辦非企業(yè)單位，包括在民政部門登記的非營(yíng)利性民辦學(xué)校、民辦醫(yī)院、民辦養(yǎng)老院、民辦博物館、民辦社會(huì)工作機(jī)構(gòu)等組織。因?yàn)槭欠菭I(yíng)利性的，社會(huì)服務(wù)機(jī)構(gòu)的利潤(rùn)不分配，舉辦者不是股東，不享有分配權(quán)，社會(huì)服務(wù)機(jī)構(gòu)終止時(shí)，剩余財(cái)產(chǎn)不能私分，只能用于公益事業(yè)。

四、結(jié)語(yǔ)

綜上所述，民法總則對(duì)我國(guó)非營(yíng)利組織和法人進(jìn)一步作出了明確詳細(xì)的規(guī)定，在法人制度的調(diào)整上，設(shè)立非營(yíng)利法人這一類型就是對(duì)現(xiàn)有法律實(shí)踐的尊重，比較好的滿足了社會(huì)團(tuán)體、基金會(huì)、社會(huì)服務(wù)機(jī)構(gòu)（即過(guò)去的民辦非企業(yè)單位）等非營(yíng)利組織的實(shí)際需求。

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