朱 悅

大數(shù)據(jù)背景下證券交易信息的法律保護(hù)*

朱 悅**

在大數(shù)據(jù)時(shí)代，數(shù)據(jù)之于商業(yè)、監(jiān)管等領(lǐng)域的意義固不待論。證券交易信息作為對(duì)投資者、交易所以及監(jiān)管部門(mén)都具有重大意義的數(shù)據(jù)，在當(dāng)今信息技術(shù)日益發(fā)達(dá)的社會(huì)背景下如何更好地被開(kāi)發(fā)和利用，關(guān)系到證券市場(chǎng)的有效性及投資者的理性決策。隨之而來(lái)的數(shù)據(jù)財(cái)產(chǎn)所有權(quán)定義、數(shù)據(jù)交易制度等新問(wèn)題，也需要被深入探討。為避免證券交易信息的濫用及無(wú)序傳播、保護(hù)數(shù)據(jù)主體的收益權(quán)、深入挖掘數(shù)據(jù)的價(jià)值，可以從我國(guó)的相關(guān)法律依據(jù)及歐洲數(shù)據(jù)庫(kù)保護(hù)理論的適用性入手，兼顧交易所、投資者和信息服務(wù)商等多方利益的訴求，遵循數(shù)據(jù)開(kāi)發(fā)與流動(dòng)的安全可控原則，構(gòu)建數(shù)據(jù)交易制度，開(kāi)展數(shù)據(jù)保護(hù)立法工作。

證券交易信息 數(shù)據(jù)交易 證券交易所 數(shù)據(jù)庫(kù)

隨著信息技術(shù)的發(fā)展和智能設(shè)備的應(yīng)用，數(shù)據(jù)成為當(dāng)今社會(huì)重要的創(chuàng)新資源，并逐漸步入商業(yè)化運(yùn)作的階段。在大數(shù)據(jù)背景下，數(shù)據(jù)可以被籠統(tǒng)地分為三類：個(gè)人數(shù)據(jù)、商業(yè)數(shù)據(jù)和公共數(shù)據(jù)。當(dāng)然，不是所有數(shù)據(jù)匯集起來(lái)都稱為大數(shù)據(jù)，但未來(lái)數(shù)據(jù)的應(yīng)用和價(jià)值開(kāi)發(fā)離不開(kāi)大數(shù)據(jù)模式和大數(shù)據(jù)思維。作為商業(yè)數(shù)據(jù)的證券交易信息，〔1〕“數(shù)據(jù)”更多強(qiáng)調(diào)的是可以被機(jī)器設(shè)備自動(dòng)化處理的特點(diǎn)，而“信息”更多強(qiáng)調(diào)的是內(nèi)容的傳遞。雖然在語(yǔ)義上這兩個(gè)詞語(yǔ)有所區(qū)別，各國(guó)在立法中表達(dá)相關(guān)含義時(shí)的措辭也各有不同的選擇，但由于數(shù)據(jù)保護(hù)與電腦、網(wǎng)絡(luò)等信息技術(shù)的使用密不可分，因此，數(shù)據(jù)與信息兩個(gè)概念經(jīng)常通用。(參見(jiàn)郭瑜：《個(gè)人數(shù)據(jù)保護(hù)法研究》，北京大學(xué)出版社2012年版，第125頁(yè)。)有時(shí)區(qū)分信息與數(shù)據(jù)是很困難的。信息總是依賴于數(shù)據(jù)存儲(chǔ)和傳輸，特別是在數(shù)字環(huán)境下，信息被轉(zhuǎn)化為毫無(wú)意義的數(shù)據(jù)“0”和“1”，它們都是只能通過(guò)特定的系統(tǒng)讀取和理解的，在這種情況下，數(shù)據(jù)與信息是等同的。(參見(jiàn)高富平：《信息財(cái)產(chǎn)——數(shù)字內(nèi)容產(chǎn)業(yè)的法律基礎(chǔ)》，法律出版社2009年版，第27頁(yè)。)本文中，“數(shù)據(jù)”與“信息”二詞的含義相同。是市場(chǎng)行情的體現(xiàn)，并且能為投資者提供決策依據(jù)，也為交易所提供了盈利渠道。傳統(tǒng)意義上證券交易信息的法律保護(hù)主要是為了防止證券交易信息的盜用濫用，以及證券交易信息權(quán)受到其他形式的侵犯。廣義上講，除了以上兩個(gè)方面，對(duì)證券交易信息的法律保護(hù)還包括數(shù)據(jù)資源意義上的權(quán)益保護(hù)，比如證券交易信息的收集、整理、加工過(guò)程中涉及的隱私權(quán)保護(hù)問(wèn)題，以及信息公開(kāi)的范圍問(wèn)題，〔2〕參見(jiàn)上海市第一中級(jí)人民法院判決書(shū)(2015)滬一中行初字第32號(hào)。這些是涉及利益范圍較大的課題。由于數(shù)據(jù)脫敏處理的標(biāo)準(zhǔn)正在技術(shù)及數(shù)據(jù)質(zhì)量的層面不斷予以規(guī)范，本文則重點(diǎn)從信息權(quán)屬及交易關(guān)系角度來(lái)討論證券交易信息的法律保護(hù)。

一、大數(shù)據(jù)時(shí)代保護(hù)證券交易信息的意義

(一)提升證券市場(chǎng)運(yùn)行的有效性

證券交易信息影響著證券市場(chǎng)運(yùn)行的有效性。交易信息的真實(shí)性有利于正確表達(dá)市場(chǎng)運(yùn)行規(guī)律，安全性有利于證券市場(chǎng)主體的理性決策。在大數(shù)據(jù)背景下探討證券交易信息的價(jià)值挖掘與合理利用，其重要性大于探討如何讓證券交易所保持信息相對(duì)壟斷的權(quán)利，各方利益的平衡和權(quán)利結(jié)構(gòu)的合理有利于高質(zhì)量證券交易信息的發(fā)布和有序傳播。

保護(hù)交易信息能提升證券市場(chǎng)運(yùn)行有效性的原因還體現(xiàn)于監(jiān)管的有效性。證券監(jiān)管目的在于維護(hù)證券市場(chǎng)秩序，保護(hù)投資者合法權(quán)益，確保市場(chǎng)的公平、有效和透明運(yùn)行，減少系統(tǒng)性風(fēng)險(xiǎn)?！?〕王萍：《證券交易與監(jiān)管法律研究》，中國(guó)政法大學(xué)出版社2015年版，第271頁(yè)。信息之于監(jiān)管的重要性不言而喻，證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)有效的監(jiān)管行為必須依據(jù)證券市場(chǎng)的運(yùn)行情況，而交易信息則是最為客觀的數(shù)據(jù)。另外，防止證券交易信息的濫用、盜用，也有利于監(jiān)管機(jī)構(gòu)判別證券交易信息公開(kāi)的情況和質(zhì)量?！?〕參見(jiàn)《中華人民共和國(guó)證券法(2014修訂)》第175條：“國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)依法對(duì)證券市場(chǎng)實(shí)行監(jiān)督管理，維護(hù)證券市場(chǎng)秩序，保障其合法運(yùn)行?！钡?79條：“國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)在對(duì)證券市場(chǎng)實(shí)施監(jiān)督管理中履行下列職責(zé)：……(二)依法對(duì)證券的發(fā)行、上市、交易、登記、存管、結(jié)算，進(jìn)行監(jiān)督管理;……(五)依法監(jiān)督檢查證券發(fā)行、上市和交易的信息公開(kāi)情況;……”

(二)確保證券交易所的良性經(jīng)營(yíng)

我國(guó)證券交易信息收入占交易所收入比例較低，數(shù)據(jù)的盜用和濫用行為侵犯了證券交易所的收益權(quán)。這是大數(shù)據(jù)時(shí)代面臨的共性問(wèn)題，數(shù)據(jù)資源不存在稀缺性，或者說(shuō)不同于傳統(tǒng)意義上的稀缺性。在數(shù)據(jù)的復(fù)制和傳播處于低成本甚至零成本的時(shí)代，如果不能形成合理有效的市場(chǎng)機(jī)制防止數(shù)據(jù)濫用和無(wú)限傳播，數(shù)據(jù)的交易行為容易形成眾多新的數(shù)據(jù)供應(yīng)者，且在數(shù)據(jù)傳播過(guò)程中，數(shù)據(jù)可能會(huì)泄露或被篡改，這些新數(shù)據(jù)供應(yīng)者的合格性將會(huì)下降，這必將阻礙數(shù)據(jù)加工者的積極性。這種情況類似于目前日益繁榮的各種大數(shù)據(jù)交易中心，其中有一部分交易中心并不是純粹的交易場(chǎng)所，而是數(shù)據(jù)中間商，隨著交易數(shù)量的增多，中間商將成為最大的數(shù)據(jù)中心和數(shù)據(jù)加工者。如果交易模式不能優(yōu)化，相關(guān)法律制度不能完善，各方利益將不能得到收益上的平衡，最后，這種類型的交易中心也很難持續(xù)經(jīng)營(yíng)。在數(shù)據(jù)逐步資產(chǎn)化的背景下，信息經(jīng)營(yíng)對(duì)證券交易所的持續(xù)發(fā)展具有更加重要的戰(zhàn)略意義。

(三)維護(hù)投資者的利益

投資者是證券交易信息原始數(shù)據(jù)的供給者，沒(méi)有投資者的申報(bào)行為，交易信息的產(chǎn)生便成為無(wú)源之水。同時(shí)，投資者也是證券交易信息的使用者和消費(fèi)者，尤其是中小投資者常常是交易信息的最終消費(fèi)者?！?〕曲冬梅：《證券交易信息的法律保護(hù)——基于利益平衡的視角》，知識(shí)產(chǎn)權(quán)出版社2010年版，第33頁(yè)。證券交易信息的真實(shí)性、完整性和準(zhǔn)確性能有效優(yōu)化投資決策，減少不確定性。交易行為生成信息后，信息會(huì)被傳遞給會(huì)員或其他用戶，供其使用，但這些主體獲取信息之后，交易所對(duì)信息的走向及質(zhì)量的控制程度顯著降低，在信息傳輸成本極低的社會(huì)，這是一種必然的現(xiàn)象。如果不明確證券交易信息的共享范圍，以及處理和使用等方面的制度，則有可能產(chǎn)生雜亂的信息及衍生數(shù)據(jù)，不明來(lái)源的信息未經(jīng)監(jiān)管機(jī)構(gòu)有效監(jiān)管，不能保證信息的質(zhì)量。此外，中小投資者的資金實(shí)力和獲取信息的能力相對(duì)較弱，促進(jìn)證券交易信息的有序傳播、規(guī)范交易信息的定價(jià)，相當(dāng)于為投資者在信息獲取過(guò)程的競(jìng)爭(zhēng)中提供了保障。應(yīng)授權(quán)有能力處理數(shù)據(jù)的人進(jìn)行數(shù)據(jù)開(kāi)發(fā)，滿足投資者需求，揭示證券市場(chǎng)交易的規(guī)律，同時(shí)，這也是解決信息不對(duì)稱問(wèn)題的途徑之一。

二、證券交易信息的法律屬性

(一)證券交易信息的概念

一般而言，證券交易信息是指證券依一定規(guī)則在證券交易市場(chǎng)集中交易產(chǎn)生的交易數(shù)據(jù)及由此產(chǎn)生的信息集合體，如證券交易申報(bào)和成交的價(jià)格、數(shù)量以及股價(jià)指數(shù)等。證券交易信息的上位概念是證券信息，是指在證券市場(chǎng)上產(chǎn)生或者公布的信息，包括上市公司公告信息、證券交易信息、交易所業(yè)務(wù)規(guī)則、交易所統(tǒng)計(jì)報(bào)表等。與其他證券信息不同，證券交易信息的突出特點(diǎn)是經(jīng)過(guò)證券交易所的加工、整理，對(duì)投資者的投資具有較大的參考價(jià)值?！?〕陸文山：“證券交易所交易信息權(quán)利的法律保護(hù)研究”，載《證券市場(chǎng)導(dǎo)報(bào)》2006年第11期。目前的行業(yè)規(guī)定中，證券交易信息指的是場(chǎng)內(nèi)交易信息，〔2〕《深圳證券交易所信息管理暫行辦法(1992)》第2條規(guī)定：“本辦法所稱信息是指有價(jià)證券在深圳證券交易所(以下簡(jiǎn)稱本所)集中交易產(chǎn)生的市場(chǎng)行情及因之產(chǎn)生的其它信息?！彪S著交易方式的改變，證券交易信息應(yīng)采用廣義概念，否則對(duì)于場(chǎng)外信息與網(wǎng)絡(luò)交易形成的信息，其保護(hù)問(wèn)題將無(wú)法可依。

(二)不同類別證券交易信息的對(duì)比

證券交易信息按其內(nèi)容可分為交易公開(kāi)信息、大宗交易信息、新股首日交易信息、QFII/RQFII信息、要約收購(gòu)信息、交易所申報(bào)上限等等。按信息是否公開(kāi)可分為公開(kāi)信息、非公開(kāi)信息，按信息發(fā)布的時(shí)間可分為即時(shí)信息、延時(shí)信息，按信息的產(chǎn)生方式可分為原始信息、衍生信息?！?〕如上證所信息網(wǎng)絡(luò)有限公司提供的數(shù)據(jù)服務(wù)：Level-2行情是其推出的上海證券交易所新一代行情，是在基礎(chǔ)行情上增加了增值信息，以更好地滿足機(jī)構(gòu)投資者和專業(yè)投資者對(duì)行情信息的差異化需求。上證所信息網(wǎng)絡(luò)有限公司：http：//www.sseinfo.com/，2017年2月25日最后訪問(wèn)。按交易信息產(chǎn)生與形成過(guò)程，可分為申報(bào)信息、成交信息、行情信息?！?〕吳志攀、彭冰、李清池等：“證券交易所證券信息產(chǎn)權(quán)運(yùn)作與法律保護(hù)研究”，載《上證聯(lián)合研究計(jì)劃第十五期課題(法制系列)報(bào)告》，第13頁(yè)。不同類別的信息被投資者利用的方式和程度不同，生產(chǎn)成本也不同，因此是否收費(fèi)也有所差異。即時(shí)信息由于其具有時(shí)效性，對(duì)投資者的決策具有重要參考價(jià)值，因此在法律保護(hù)中應(yīng)重點(diǎn)考慮。即時(shí)信息的內(nèi)容包括：證券代碼、證券簡(jiǎn)稱、前收盤(pán)價(jià)格、最新成交價(jià)格、當(dāng)日最高成交價(jià)格、當(dāng)日最低成交價(jià)格、當(dāng)日累計(jì)成交數(shù)量、當(dāng)日累計(jì)成交金額、實(shí)時(shí)最高五個(gè)買入申報(bào)價(jià)格和數(shù)量、實(shí)時(shí)最低五個(gè)賣出申報(bào)價(jià)格和數(shù)量?！?〕吳飛：“從新華富時(shí)案談證券交易信息產(chǎn)權(quán)的法律保護(hù)”，載《重慶工商大學(xué)學(xué)報(bào)(社會(huì)科學(xué)版)》2007年第4期。

(三)證券交易信息權(quán)

在理論的爭(zhēng)論和發(fā)展過(guò)程中，證券交易信息曾被看作是公共信息、準(zhǔn)公共財(cái)產(chǎn)、私人財(cái)產(chǎn)、商業(yè)秘密，學(xué)者也提出了將其作為知識(shí)產(chǎn)權(quán)、知識(shí)產(chǎn)權(quán)相鄰權(quán)、物權(quán)〔1〕Jacqueline Lipton，Balancing Private and Public Policies：re-conceptualizing properly in database.15Berkeley Tech.L.J.Summer，2003.等權(quán)利來(lái)保護(hù)的思路。在理論與實(shí)踐中，“證券交易所享有證券交易信息權(quán)”這一觀點(diǎn)已基本被接受，但依舊缺乏理論依據(jù)。目前，證券交易所對(duì)場(chǎng)內(nèi)有價(jià)證券集中交易產(chǎn)生的交易信息及證券交易所加工形成的交易信息享有專屬權(quán)。該專屬權(quán)的全能主要包括：信息的收集、加工、發(fā)布、使用、對(duì)外許可等權(quán)利?！?〕曲冬梅：《證券交易信息的法律保護(hù)——基于利益平衡的視角》，知識(shí)產(chǎn)權(quán)出版社2010年版，第295頁(yè)。

有學(xué)者認(rèn)為，交易信息財(cái)產(chǎn)權(quán)是隨著證券市場(chǎng)的逐步發(fā)展完善而出現(xiàn)的概念，它不是觀念的產(chǎn)物，而是證券市場(chǎng)客觀發(fā)展的必然。證券交易信息財(cái)產(chǎn)權(quán)與傳統(tǒng)的財(cái)產(chǎn)權(quán)利在客體、法律性質(zhì)、保護(hù)方法等方面有很大的差異，無(wú)法完全套用傳統(tǒng)權(quán)利客體的類別。它應(yīng)當(dāng)是一種新型的財(cái)產(chǎn)權(quán)利。但新型權(quán)利的保護(hù)意味著修改原有法律或建立新的法律予以承認(rèn)和規(guī)范，該思路還應(yīng)考慮與傳統(tǒng)法律框架的協(xié)調(diào)問(wèn)題。

三、我國(guó)保護(hù)證券交易信息的法律依據(jù)

(一)相關(guān)法律

在我國(guó)《中華人民共和國(guó)證券法》(以下簡(jiǎn)稱《證券法》)不斷修訂的過(guò)程中，“證券交易信息”曾在法律文本中出現(xiàn)了兩次。一處是在1995年和2004年修訂的證券法中，第72條第3款規(guī)定：“各種傳播媒介傳播證券交易信息必須真實(shí)、客觀，禁止誤導(dǎo)。”從2005修訂的證券法中，這一條款中的“證券交易信息”變?yōu)椤白C券市場(chǎng)信息”。其中的新聞傳播媒介，是指報(bào)紙、雜志、廣播、電視等媒體。另一處是在1995年和2004年修訂證券法的第65條：“下列人員為知悉證券交易內(nèi)幕信息的知情人員：……(四)由于所任公司職務(wù)可以獲取公司有關(guān)證券交易信息的人員;……”，但從2005年修訂的證券法中，該條中的“證券交易信息”改為“內(nèi)幕信息”，對(duì)“證券交易信息”沒(méi)有明確的定義。第113條規(guī)定：“證券交易所應(yīng)當(dāng)公布證券交易即時(shí)行情和按交易日制作的證券市場(chǎng)行情表，任何單位和個(gè)人未經(jīng)證券交易所許可不得發(fā)布證券交易即時(shí)行情?！痹撘?guī)定明確了交易所公開(kāi)即時(shí)行情和市場(chǎng)行情表的責(zé)任，并且其他個(gè)人或機(jī)構(gòu)如果發(fā)布即時(shí)行情需獲得交易所的許可。

我國(guó)《中華人民共和國(guó)著作權(quán)法》(以下簡(jiǎn)稱《著作權(quán)法》)第14條規(guī)定：“匯編若干作品、作品的片斷或者不構(gòu)成作品的數(shù)據(jù)或者其他材料，對(duì)其內(nèi)容的選擇或者編排體現(xiàn)獨(dú)創(chuàng)性的作品為匯編作品，其著作權(quán)由匯編人享有。”根據(jù)該條規(guī)定，對(duì)于不構(gòu)成作品的數(shù)據(jù)或其他材料進(jìn)行匯編所形成的成果，只要數(shù)據(jù)匯編內(nèi)容的選擇或者編排體現(xiàn)了獨(dú)創(chuàng)性，也可以受到著作權(quán)法的保護(hù)。但是，《著作權(quán)法》對(duì)于數(shù)據(jù)匯編的保護(hù)只及于數(shù)據(jù)的選擇和編排，不及于其中的數(shù)據(jù)本身。并且，在提倡數(shù)據(jù)整合和開(kāi)放的時(shí)代，常規(guī)化的數(shù)據(jù)才適應(yīng)計(jì)算機(jī)系統(tǒng)對(duì)數(shù)據(jù)的價(jià)值挖掘，強(qiáng)調(diào)數(shù)據(jù)編排上的獨(dú)創(chuàng)性意義較小。

(二)部門(mén)規(guī)章

在中國(guó)證券監(jiān)督管理委員會(huì)于2007年3月發(fā)布的《中國(guó)證券監(jiān)督管理委員會(huì)證券市場(chǎng)操縱行為認(rèn)定指引(試行)》中，第19條對(duì)“重大信息”進(jìn)行了解釋：“前款所稱重大信息，是指能夠?qū)哂幸话阕C券市場(chǎng)知識(shí)的理性投資者的投資決策產(chǎn)生影響的事實(shí)或評(píng)價(jià)。下列信息屬于重大信息：……(三)對(duì)證券市場(chǎng)有顯著影響的證券交易信息;……”這條規(guī)定也反映出證券交易信息對(duì)投資者的重要價(jià)值。

《證券交易所管理辦法》第11條的“證券交易所的職能”中，第(八)項(xiàng)也包括了“管理和公布市場(chǎng)信息”。其中第13條規(guī)定：“證券交易所應(yīng)當(dāng)制定具體的交易規(guī)則。其內(nèi)容包括：……(十)證券交易所證券交易信息的提供和管理;……”第32條規(guī)定：“證券交易所應(yīng)當(dāng)就其市場(chǎng)內(nèi)的成交情況編制日?qǐng)?bào)表、周報(bào)表、月報(bào)表和年報(bào)表，并及時(shí)向社會(huì)公布?！钡?4條規(guī)定：“證券交易所應(yīng)當(dāng)保證投資者有平等機(jī)會(huì)獲取證券市場(chǎng)的交易行情和其他公開(kāi)披露的信息，并有平等的交易機(jī)會(huì)。”

《關(guān)于加強(qiáng)證券期貨信息傳播管理的若干規(guī)定(1997)》中第2條規(guī)定了可以刊發(fā)和傳播證券期貨信息的傳播媒體，第3條列舉了證券期貨信息的范圍，第4條規(guī)定傳播證券期貨信息，必須遵守國(guó)家法律、法規(guī)、規(guī)章，堅(jiān)持客觀、準(zhǔn)確、完整和公正的原則。禁止任何單位和個(gè)人制造和傳播證券期貨市場(chǎng)虛假信息。

(三)行業(yè)規(guī)定

在《深圳證券交易所交易規(guī)則(2016第二次修訂)》與《上海證券交易所交易規(guī)則(2015年修訂)》這兩份行業(yè)規(guī)定，幾乎用相同的表述規(guī)定了交易信息歸證券交易所所有，未經(jīng)許可，任何機(jī)構(gòu)和個(gè)人不得使用和傳播?！?〕《深圳證券交易所交易規(guī)則(2016第二次修訂)》第五章第一節(jié)：“1.本所每個(gè)交易日發(fā)布證券交易即時(shí)行情、證券指數(shù)、證券交易公開(kāi)信息等交易信息。2.本所及時(shí)編制反映市場(chǎng)成交情況的各類日?qǐng)?bào)表、周報(bào)表、月報(bào)表和年報(bào)表，并通過(guò)本所網(wǎng)站或其他媒體予以公布。3.本所交易信息歸本所所有。未經(jīng)許可，任何機(jī)構(gòu)和個(gè)人不得使用和傳播。經(jīng)本所許可使用交易信息的機(jī)構(gòu)和個(gè)人，未經(jīng)同意，不得將交易信息提供給其他機(jī)構(gòu)和個(gè)人使用或予以傳播。證券交易信息的管理辦法，由本所另行制定。”

《深圳證券交易所信息管理暫行辦法(1992)》的第4條規(guī)定：“市場(chǎng)行情包括實(shí)時(shí)行情與非實(shí)時(shí)行情。實(shí)時(shí)行情是指與本所集中交易市場(chǎng)所顯示的行情基本同步且連續(xù)的市場(chǎng)行情。非實(shí)時(shí)行情是指除實(shí)時(shí)行情以外的行情，包括每日開(kāi)市、收市行情及有關(guān)交易數(shù)據(jù)?！暗?條規(guī)定：“根據(jù)《證券交易所管理規(guī)則》本所對(duì)由于本所集中交易而產(chǎn)生的行情及其統(tǒng)計(jì)資料享有所有權(quán)?！钡?條規(guī)定：“除根據(jù)國(guó)家有關(guān)規(guī)定，本所有義務(wù)向會(huì)員單位及證券主管機(jī)關(guān)提供信息外，本所的一切證券信息服務(wù)均實(shí)行有償服務(wù)?！钡?0條規(guī)定：“獲準(zhǔn)使用或傳播本所市場(chǎng)行情的單位或個(gè)人，應(yīng)有責(zé)任防止其傳播對(duì)象未經(jīng)本所許可進(jìn)行信息的再傳播，并協(xié)助本所對(duì)其進(jìn)行監(jiān)管?！?/p>

通過(guò)對(duì)我國(guó)現(xiàn)行法規(guī)的梳理，可以看出，保護(hù)證券交易信息的依據(jù)主要體現(xiàn)于《證券法》、部門(mén)規(guī)章以及零散的行業(yè)規(guī)定。如出現(xiàn)證券交易信息的侵權(quán)案件，證券交易所規(guī)則說(shuō)服力較弱。2006年的“新華富時(shí)案”、〔2〕參見(jiàn)上海市浦東新區(qū)人民法院民事判決書(shū)(2006)浦民二(商)初字第2963號(hào);上海市第一中級(jí)人民法院民事判決書(shū)(2007)滬一中民五(商)終字第2號(hào)。本案被稱為“中國(guó)金融信息國(guó)際維權(quán)第一案”。2009年的贏富數(shù)據(jù)爭(zhēng)議〔3〕TOPVIEW，又稱“贏富數(shù)據(jù)”，是上海證券交易所下屬的上證信息網(wǎng)絡(luò)公司開(kāi)發(fā)的一款數(shù)據(jù)產(chǎn)品。該產(chǎn)品主要提供滬市分類賬戶統(tǒng)計(jì)、區(qū)間分檔統(tǒng)計(jì)以及各經(jīng)紀(jì)席位交易統(tǒng)計(jì)，因相關(guān)數(shù)據(jù)的高度敏感性，自2007年初推出以來(lái)備受市場(chǎng)爭(zhēng)議。參見(jiàn)鳳凰財(cái)經(jīng)：“贏富數(shù)據(jù)爭(zhēng)議中下線，同等服務(wù)香港月收五千港元”，http：//finance.ifeng.com/zq/zqyw/20051213/255502.shtml，2017年2月25日最后訪問(wèn)。都揭示了證券交易信息的交換價(jià)值，但前者以反對(duì)和爭(zhēng)議的壓力告終，后者是基于使用許可合同的內(nèi)容而結(jié)案。通過(guò)法院判決，可以看出我國(guó)法律中對(duì)證券交易信息屬于何種權(quán)利客體以及信息權(quán)屬問(wèn)題的規(guī)定不夠清晰，交易所的交易規(guī)則中所主張的權(quán)利，其依據(jù)也不夠充分。法院仍需根據(jù)個(gè)案中的合同約定、利益平衡及案件對(duì)證券市場(chǎng)的影響來(lái)出具結(jié)論，這不但影響了法律效率，也讓相關(guān)主體缺乏規(guī)則意識(shí)及應(yīng)有的行為預(yù)期。

四、法律保護(hù)路徑的選擇

(一)數(shù)據(jù)庫(kù)保護(hù)理論的借鑒

1.非獨(dú)創(chuàng)性數(shù)據(jù)庫(kù)產(chǎn)品

法律隨著社會(huì)的進(jìn)步而不斷完善。對(duì)法律模式的選擇，不能忽視證券交易信息的規(guī)模和利用方式，以及證券交易所的運(yùn)營(yíng)機(jī)制和信息交易狀況。各國(guó)的立法實(shí)踐和學(xué)術(shù)界根據(jù)自身的法律傳統(tǒng)和證券市場(chǎng)的客觀發(fā)展水平，在承認(rèn)證券交易信息價(jià)值和重要性的基礎(chǔ)上，依據(jù)不同理論形成了不同的法律保護(hù)路徑。

證券交易信息的生產(chǎn)者及其衍生信息產(chǎn)品的生產(chǎn)者大致符合數(shù)據(jù)匯編者的定義。對(duì)于經(jīng)過(guò)系統(tǒng)、有序方式收集、歸整、編排的數(shù)據(jù)集合往往存儲(chǔ)于數(shù)據(jù)庫(kù)中，因此，對(duì)于數(shù)據(jù)匯編者的數(shù)據(jù)權(quán)利，也有學(xué)者將其稱為數(shù)據(jù)匯編者的數(shù)據(jù)庫(kù)權(quán)利。根據(jù)《歐盟數(shù)據(jù)庫(kù)法律保護(hù)指令(1996)》中對(duì)數(shù)據(jù)庫(kù)的定義，數(shù)據(jù)庫(kù)意味著獨(dú)立的作品、數(shù)據(jù)或是其他材料的集合，這些材料以系統(tǒng)的或有條理的方式編排，并能通過(guò)電子或其他方式被單獨(dú)訪問(wèn)。數(shù)據(jù)匯編者的數(shù)據(jù)權(quán)利體現(xiàn)在兩個(gè)方面：一個(gè)是匯編者的著作權(quán)，要求材料的選擇和編排上的獨(dú)創(chuàng)性，且著作權(quán)的保護(hù)并不及于其內(nèi)容，即著作權(quán)中的“思想與表達(dá)”二分法，證券交易信息的保護(hù)難以適用。另一個(gè)是特殊權(quán)利的保護(hù)?；跀?shù)據(jù)匯編者著作權(quán)保護(hù)的兩點(diǎn)限制，特別是針對(duì)未達(dá)到“獨(dú)創(chuàng)性”要求，但具有“實(shí)質(zhì)性投資”數(shù)據(jù)的保護(hù)，可運(yùn)用特殊權(quán)利的保護(hù)方式。該特殊權(quán)利主要指禁止他人未經(jīng)許可對(duì)數(shù)據(jù)庫(kù)內(nèi)容的“擷取”和“反復(fù)利用”，〔1〕根據(jù)歐盟《關(guān)于數(shù)據(jù)庫(kù)法律保護(hù)的指令》第7條第1、2、5項(xiàng)的規(guī)定，“特殊權(quán)利”的內(nèi)容包括權(quán)禁止他人未經(jīng)許可提取和(或)再利用數(shù)據(jù)庫(kù)的全部或?qū)嵸|(zhì)性部分的行為，以及禁止他人未經(jīng)許可，重復(fù)地或系統(tǒng)性地提取以及(或)再利用數(shù)據(jù)庫(kù)的非實(shí)質(zhì)性部分，但是與數(shù)據(jù)庫(kù)的正常利用相沖突或者不合理地?fù)p害數(shù)據(jù)庫(kù)制作者的合法利益的行為。當(dāng)然也允許權(quán)利主體通過(guò)合同轉(zhuǎn)讓該權(quán)利。這一點(diǎn)在2016年4月15日歐盟最新通過(guò)的《一般數(shù)據(jù)保護(hù)指令》中亦有體現(xiàn)。在歐盟1996年出臺(tái)《歐盟數(shù)據(jù)保護(hù)指令》后，美國(guó)國(guó)會(huì)分別在1996年、1997年和1999年提交了H.R.3531法案、H.R.2652法案、H.R.354法案，其思路與《歐盟數(shù)據(jù)庫(kù)指令》大致相同?！?〕在美國(guó)HR.3531法案中，數(shù)據(jù)庫(kù)是指經(jīng)系統(tǒng)或有序安排的，以現(xiàn)有或未來(lái)開(kāi)發(fā)的任何形式或介質(zhì)體現(xiàn)的作品、數(shù)據(jù)或其他材料的集合、匯集或匯編。參見(jiàn)Amy C.Sullivan，when the creative is the enemy of the rule：database protection in the U.S.and abroad，29 AIPLA Q.J.317.Summer，2001.對(duì)于未達(dá)到著作權(quán)要求的“獨(dú)創(chuàng)性”程度，但具有“實(shí)質(zhì)性投資”的數(shù)據(jù)，除歐盟采取以特殊權(quán)利進(jìn)行保護(hù)外，有學(xué)者提出以著作權(quán)鄰接權(quán)，即傳播者權(quán)，對(duì)以搜集為重心、以傳播為主要價(jià)值體現(xiàn)。還有學(xué)者提出構(gòu)建一種以占有、使用、收益、處分權(quán)利為核心的新型財(cái)產(chǎn)權(quán)——數(shù)據(jù)財(cái)產(chǎn)權(quán)對(duì)其進(jìn)行保護(hù)，以及運(yùn)用《反不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)法》中的商業(yè)秘密保護(hù)制度進(jìn)行保護(hù)。

2.數(shù)據(jù)庫(kù)保護(hù)理論的適用性

對(duì)于“證券交易信息應(yīng)作為數(shù)據(jù)庫(kù)進(jìn)行保護(hù)”的觀點(diǎn)已基本達(dá)成共識(shí)。對(duì)于數(shù)據(jù)而言，單一的數(shù)據(jù)往往并不具備經(jīng)濟(jì)價(jià)值，只有當(dāng)大量數(shù)據(jù)經(jīng)過(guò)系統(tǒng)、有序的收集、歸整、編排后，才具有經(jīng)濟(jì)價(jià)值。在學(xué)理上，數(shù)據(jù)庫(kù)保護(hù)理論對(duì)數(shù)據(jù)匯編者的“特殊權(quán)利”保護(hù)，使得證券交易所作為信息加工者擁有了受法律保護(hù)的身份，但具體案件中，仍需判斷交易所是否違反合同約定。如果合同內(nèi)容不明確，則侵權(quán)之訴的裁判將難以落實(shí)。且在計(jì)算機(jī)程序檢索技術(shù)迅速發(fā)展的當(dāng)今社會(huì)，數(shù)據(jù)庫(kù)的開(kāi)發(fā)制作者一般都會(huì)按照最有利于或最方便用戶使用的編排方式開(kāi)發(fā)數(shù)據(jù)庫(kù)產(chǎn)品，比如關(guān)鍵字搜索、首字母排序等等?！?〕王洋：“證券交易信息的權(quán)屬及其法律保護(hù)模式問(wèn)題探析——從贏富數(shù)據(jù)案說(shuō)開(kāi)去”，載《特區(qū)經(jīng)濟(jì)》2013年第4期。數(shù)據(jù)的編排等版權(quán)內(nèi)容的適用性逐漸下降，數(shù)據(jù)的價(jià)值體現(xiàn)在開(kāi)放和整合，并不是其獨(dú)特性。因此，數(shù)據(jù)庫(kù)保護(hù)理論只能為證券交易信息的保護(hù)提供暫時(shí)的理論自洽，并不適合鼓勵(lì)數(shù)據(jù)開(kāi)放和流通的大數(shù)據(jù)時(shí)代。

(二)數(shù)據(jù)交易制度的構(gòu)建

1.數(shù)據(jù)主體權(quán)利的分配

參與數(shù)據(jù)流通的主體是產(chǎn)生數(shù)據(jù)的主體、匯編者(或稱加工者)和使用者。在證券市場(chǎng)中，投資者的投資行為產(chǎn)生了證券交易信息源，交易所和信息服務(wù)商都是數(shù)據(jù)的加工者，但層次略有不同。對(duì)信息服務(wù)商來(lái)說(shuō)，交易所就是產(chǎn)生數(shù)據(jù)材料的生產(chǎn)者。因此，交易服務(wù)商擔(dān)任加工者和消費(fèi)者的雙重角色。交易的復(fù)雜性帶來(lái)了權(quán)利配置的混亂。對(duì)于數(shù)據(jù)主體權(quán)利分配的問(wèn)題，涉及數(shù)據(jù)壟斷與數(shù)據(jù)交換兩種方式所產(chǎn)生的收益的衡量，也涉及數(shù)據(jù)保護(hù)立法中的價(jià)值選擇。隨著社會(huì)商業(yè)化程度的提高和交易模式的創(chuàng)新，相應(yīng)的行為自由和因此獲得的收益應(yīng)抽象為權(quán)利，并加以保護(hù)，通過(guò)法律或者由政府部門(mén)來(lái)界定投資、生產(chǎn)、匯編信息者的權(quán)利，同時(shí)也對(duì)他們的權(quán)利施加相應(yīng)的負(fù)擔(dān)，以達(dá)致社會(huì)效率?！?〕See Jacqueline Lipton，Information Property：Rights and Responsibilities，56Florida Law Review135(2004).權(quán)利旨在維護(hù)特定利益之意志支配力，〔3〕轉(zhuǎn)引自朱慶育：《民法總論》，北京大學(xué)出版社2013年版，第459頁(yè)。為減少交易過(guò)程中的權(quán)利義務(wù)糾紛，應(yīng)考慮在數(shù)據(jù)保護(hù)立法中，界定數(shù)據(jù)財(cái)產(chǎn)權(quán)這一新型權(quán)利，并確定侵權(quán)賠償規(guī)則，使得數(shù)據(jù)侵權(quán)不再勉強(qiáng)適用于物權(quán)或數(shù)據(jù)庫(kù)保護(hù)中的“特殊權(quán)利”。

2.數(shù)據(jù)的加工與經(jīng)營(yíng)

證券交易信息的開(kāi)發(fā)與經(jīng)營(yíng)是數(shù)據(jù)經(jīng)營(yíng)者挖掘交易信息的渠道和盈利途徑。數(shù)據(jù)交易是指數(shù)據(jù)源提供方有償或無(wú)償將數(shù)據(jù)提供給數(shù)據(jù)需求方使用的交易行為，廣義的交易包括授權(quán)使用。其形式主要可以分為三種：1.源數(shù)據(jù)交易;2.數(shù)據(jù)產(chǎn)品或服務(wù)交易：3.數(shù)據(jù)商業(yè)合作撮合，在這種模式中，數(shù)據(jù)只是交易的一部分。〔1〕高偉：《數(shù)據(jù)資產(chǎn)管理》，機(jī)械工業(yè)出版社2016年版，第265頁(yè)。數(shù)據(jù)市場(chǎng)本可以借鑒普通產(chǎn)品增值的過(guò)程，將再銷售的收益的分配交給市場(chǎng)定價(jià)機(jī)制來(lái)決定。市場(chǎng)可以篩選有增值價(jià)值的數(shù)據(jù)，如果加工產(chǎn)生的增值效果不顯著，其產(chǎn)品將在再流通過(guò)程中被淘汰，最終并未損害該數(shù)據(jù)產(chǎn)品提供者的收益權(quán)。但這是理想的情況，由于數(shù)據(jù)的專業(yè)性，需求者很可能買到無(wú)開(kāi)發(fā)價(jià)值或不需要的數(shù)據(jù)，因此未來(lái)短期內(nèi)，市場(chǎng)機(jī)制很難處理增值后再銷售的行為及其定價(jià)。因此，在數(shù)據(jù)交易制度的建立中，數(shù)據(jù)的行業(yè)質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)和交易的數(shù)據(jù)內(nèi)容披露方案都有待明確。當(dāng)數(shù)據(jù)行業(yè)逐漸形成了數(shù)據(jù)質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)，及公認(rèn)的產(chǎn)品展示形式，則數(shù)據(jù)財(cái)產(chǎn)權(quán)的范式也得以確定，當(dāng)然，如利用原有理論，傳統(tǒng)判決中到底是適用版權(quán)保護(hù)還是特殊權(quán)利保護(hù)的難題也將逐步化解。

3.數(shù)據(jù)服務(wù)商的準(zhǔn)入及監(jiān)管

目前，數(shù)據(jù)市場(chǎng)參與者進(jìn)出該市場(chǎng)的障礙不大。人們只看到了大數(shù)據(jù)的價(jià)值，至于如何開(kāi)發(fā)、選擇何種商業(yè)模式、如何降低成本，仍在艱難探索之中。因此，探討數(shù)據(jù)服務(wù)商的準(zhǔn)入標(biāo)準(zhǔn)，既有利于這些數(shù)據(jù)開(kāi)發(fā)機(jī)構(gòu)的營(yíng)利，也尊重了市場(chǎng)容量的客觀規(guī)律。對(duì)于證券交易信息的保護(hù)而言，合理的數(shù)據(jù)服務(wù)商準(zhǔn)入標(biāo)準(zhǔn)相當(dāng)于為證券交易所篩選了合格的競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手，有益于提高數(shù)據(jù)開(kāi)發(fā)的積極性，也有利于充分利用數(shù)據(jù)的正外部性?！?〕涂子沛：《大數(shù)據(jù)(3.0升級(jí)版)》，廣西師范大學(xué)出版社2015年版，第361～364頁(yè)。

此外，在數(shù)據(jù)應(yīng)用的探索階段，應(yīng)注意立法的靈活性。建立“底線監(jiān)管”思維，即明確劃定數(shù)據(jù)交易的底線，清晰地設(shè)立數(shù)據(jù)交易的負(fù)面清單，明確定義不能進(jìn)行交易的情形以及各行業(yè)不能交易的數(shù)據(jù)內(nèi)容，并隨著實(shí)踐的深入對(duì)清單內(nèi)容進(jìn)行動(dòng)態(tài)維護(hù)，由監(jiān)管部門(mén)定期發(fā)布?！?〕丁道勤：“數(shù)據(jù)交易相關(guān)法律問(wèn)題研究”，載《信息安全與通信保密》2016年第10期。對(duì)于證券交易市場(chǎng)來(lái)說(shuō)，建立底線標(biāo)準(zhǔn)，是為了機(jī)構(gòu)投資者、中小投資者、數(shù)據(jù)服務(wù)商及交易所利益的動(dòng)態(tài)平衡，以免數(shù)據(jù)開(kāi)發(fā)走向極端，避免數(shù)據(jù)篡改和誤導(dǎo)，甚至危及國(guó)家信息安全。

五、結(jié)語(yǔ)

隨著信息技術(shù)的進(jìn)步，數(shù)據(jù)的開(kāi)放和流通已成時(shí)代的趨勢(shì)，數(shù)據(jù)的獲取仿佛不再是難以企及的事情，但身處于信息爆炸的社會(huì)，如何在巨量信息中找到對(duì)特定主體有價(jià)值的部分，又成為實(shí)踐中棘手的問(wèn)題，從這個(gè)角度來(lái)看，信息的獲取比以往更加困難。證券交易信息也是一種交易數(shù)據(jù)，目前我國(guó)還缺乏普遍適用的數(shù)據(jù)交易、流通規(guī)則，業(yè)界雖然已有探索，但對(duì)于數(shù)據(jù)的所有權(quán)、數(shù)據(jù)交易中相關(guān)主體的權(quán)利義務(wù)、數(shù)據(jù)的定價(jià)等還沒(méi)有法律的明確指引?！?〕李海英：“大數(shù)據(jù)的法律挑戰(zhàn)和建議”，載《大數(shù)據(jù)》2016年第2期。對(duì)數(shù)據(jù)的內(nèi)容、形式及其權(quán)利的保護(hù)要符合時(shí)代特征，要符合我國(guó)的立法技術(shù)，也要適應(yīng)我國(guó)的法律習(xí)慣。用宏觀的數(shù)據(jù)保護(hù)思維分析證券交易數(shù)據(jù)，與傳統(tǒng)理論上保護(hù)證券市場(chǎng)的特殊性及維護(hù)投資者、數(shù)據(jù)加工機(jī)構(gòu)和證券交易所的利益平衡并不矛盾。保護(hù)交易數(shù)據(jù)不再基于某一方的利益而選用法學(xué)理論，而應(yīng)站在時(shí)代發(fā)展趨勢(shì)的軌跡上，遵循數(shù)據(jù)保護(hù)的基本原則，從而完善證券交易信息保護(hù)的規(guī)定。

國(guó)家哲學(xué)社會(huì)科學(xué)基金重點(diǎn)項(xiàng)目“互聯(lián)網(wǎng)融資法律制度創(chuàng)新構(gòu)建研究”(15AFX020);浙江省哲學(xué)社會(huì)科學(xué)規(guī)劃優(yōu)勢(shì)學(xué)科重大項(xiàng)目“我國(guó)民間金融市場(chǎng)治理的法律制度構(gòu)建及完善”(14YSXK01ZD);國(guó)家馬克思主義理論研究和建設(shè)工程重大項(xiàng)目《全面推進(jìn)依法治國(guó)重大現(xiàn)實(shí)問(wèn)題研究》(2015MZD042)子課題《互聯(lián)網(wǎng)金融法治化研究》。

**朱悅，浙江大學(xué)光華法學(xué)院金融法學(xué)博士生。