段嘯楠

【摘 要】婚姻登記瑕疵的評判標(biāo)準(zhǔn)是婚姻的形成要件，無效、可撤銷婚姻的評判標(biāo)準(zhǔn)是婚姻的效力要件。關(guān)于婚姻成立或效力之爭的最高效解決方法是法院通過民事訴訟對當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)進(jìn)行判決。在現(xiàn)有法律規(guī)范下，對于輕微瑕疵登記，法院不能判決撤銷原來的婚姻登記行為，不適當(dāng)?shù)臄U(kuò)大無效和可撤銷婚姻的范圍。最恰當(dāng)?shù)淖龇ㄊ?，法院判決該婚姻登記行為違法，但不予撤銷或宣告無效，同時(shí)責(zé)令婚姻登記機(jī)關(guān)補(bǔ)正，或者當(dāng)事人憑借生效判決書申請婚姻登記機(jī)關(guān)補(bǔ)正。此外，法院應(yīng)受理婚姻登記輕微瑕疵當(dāng)事人的離婚糾紛案件。

【關(guān)鍵詞】婚姻登記瑕疵；形式要件；實(shí)質(zhì)要件；行政訴訟；補(bǔ)正

一、問題的提出

婚姻登記是婚姻登記機(jī)關(guān)按照當(dāng)事人的申請對于當(dāng)事人的婚姻狀況決定進(jìn)行記載或不予記載的行為過程，以及這種記載賦予婚姻絕對權(quán)法律效力的事實(shí)狀態(tài)。我國現(xiàn)行《婚姻法》第七條表明，在我國婚姻成立的形式要件采取的是登記制，這意味著合法婚姻成立的節(jié)點(diǎn)是婚姻當(dāng)事人到法定的登記機(jī)關(guān)進(jìn)行民事登記。

如果婚姻登記程序過程中存在瑕疵，婚姻的效力會是如何呢？我國《婚姻法解釋（三）》第一條第二款規(guī)定：“當(dāng)事人以結(jié)婚登記程序存在瑕疵為由提起民事訴訟，主張撤銷結(jié)婚登記的，告知其可以依法申請行政復(fù)議或者提起行政訴訟”。該條只規(guī)定了婚姻登記瑕疵當(dāng)事人應(yīng)該申請行政復(fù)議或提起行政訴訟，卻回避了該類行政訴訟法院應(yīng)如何判決的問題。實(shí)務(wù)中，法院對婚姻登記瑕疵的行政訴訟判決并不統(tǒng)一，有的判決撤銷結(jié)婚登記行為1，有的判決確認(rèn)結(jié)婚登記行為無效2。根據(jù)《婚姻法》第10 條的規(guī)定，無效婚姻只包括重婚，近親結(jié)婚，婚前患有醫(yī)學(xué)上認(rèn)為不應(yīng)當(dāng)結(jié)婚的疾病、婚后尚未治愈，未達(dá)到法定結(jié)婚年齡這四種情形，并未涉及登記程序瑕疵。《婚姻法》第11條規(guī)定，可撤銷婚姻僅包括受脅迫而結(jié)婚的情形，由此可見，無效婚姻、可撤銷婚姻并未涉及婚姻登記程序瑕疵的情形。

那么當(dāng)婚姻程序出現(xiàn)瑕疵時(shí)，當(dāng)事人提起行政訴訟，法院到底該如何判決？同時(shí)，在存在婚姻登記瑕疵的情況下，當(dāng)事人能否提起離婚訴訟？法院應(yīng)否受理？下文將對這些問題進(jìn)行探討。

二、婚姻登記屬于婚姻的形成要件

根據(jù)婚姻法第八條的規(guī)定，合法的婚姻登記程序必須包括以下幾方面： 第一，婚姻登記的雙方必須是男女雙方；第二，雙方當(dāng)事人必須親自到法定的婚姻登記機(jī)關(guān)辦理結(jié)婚登記，結(jié)婚合意必須在雙方到場的情況下做出；第三，雙方當(dāng)事人必須到當(dāng)?shù)氐幕橐龅怯洐C(jī)關(guān)提出婚姻登記申請，出具真實(shí)有效的證件、證明材料；第四、雙方當(dāng)事人接受婚姻登記機(jī)關(guān)的審查，完成婚姻登記手續(xù)。依法登記，并取得結(jié)婚證，婚姻則成立。否則，婚姻不成立。因此，婚姻法第八條是對婚姻的形成要件的規(guī)定，婚姻的形成要件，又稱形式要件，是判斷婚姻成立與不成立的要件，其主要功能在于判斷婚姻是否成立或存在。

而婚姻的效力要件，又稱實(shí)質(zhì)要件，是判斷婚姻有效與無效的要件。它的功能是判斷業(yè)已成立的婚姻是否具有法律效力?；橐鲇行o效，與婚姻是否成立是不同的?；橐鍪欠癯闪?，是從結(jié)婚的形式要件判斷，主要看當(dāng)事人是否完成了結(jié)婚必要的程序或有無影響婚姻成立的程序違法行為存在?；橐鲂Я蚧橐鲇行o效，是從結(jié)婚的實(shí)質(zhì)要件判斷，主要看當(dāng)事人是否符合結(jié)婚的實(shí)質(zhì)要件（包括結(jié)婚必須具備條件和禁止結(jié)婚條件）?；橐龇ǖ谌龡l、第五條至第七條，是關(guān)于結(jié)婚的實(shí)質(zhì)要件的規(guī)定。符合上述規(guī)定的，婚姻就有效；否則，婚姻無效?；橐龅男Яσ袛嗟膶ο笫且呀?jīng)成立的婚姻；判斷的根據(jù)（標(biāo)準(zhǔn)）是結(jié)婚的實(shí)質(zhì)要件3。

婚姻登記行為的行政性決定了合法有效的婚姻登記行為既要符合法定的實(shí)體要件，又要符合法定的程序要件。如果在婚姻登記中存在程序違法或欠缺必要形式要件等缺陷，則稱之為婚姻登記瑕疵。違反婚姻成立之形式要件是指沒有完整地經(jīng)過婚姻成立之必經(jīng)程序，沒有符合婚姻成立之必備手續(xù)。具體來說，婚姻登記存在輕微瑕疵，則不影響婚姻成立；婚姻登記存在嚴(yán)重瑕疵的，則可能導(dǎo)致婚姻不成立。

由此可見，婚姻登記瑕疵與無效、可撤銷婚姻的判斷標(biāo)準(zhǔn)是不同的?；橐龅怯涜Υ玫脑u判標(biāo)準(zhǔn)是婚姻的形成要件，無效、可撤銷婚姻的評判標(biāo)準(zhǔn)是婚姻的效力要件。實(shí)際上，無論是違反結(jié)婚的形式要件所引起的婚姻成立與不成立之爭，還是違反結(jié)婚的實(shí)質(zhì)要件所引起的婚姻有效與無效之爭，都是平等主體之間關(guān)于婚姻性質(zhì)或效力之爭，都是典型的民事案件。對于婚姻瑕疵登記糾紛的最高效解決方法是法院通過民事訴訟對當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)進(jìn)行判決。而《婚姻法（解釋三）》第一條將婚姻登記瑕疵糾紛放在行政訴訟中解決，導(dǎo)致司法實(shí)踐中，可撤銷婚姻的范圍不適當(dāng)?shù)臄U(kuò)大4。

行政審理的重點(diǎn)是行政行為的合法性，而非民事行為的有效性，也就是說，在婚姻登記程序瑕疵的糾紛中，法院注重的是婚姻登記行為的合法性審查，而非婚姻關(guān)系的有效性認(rèn)定。“違反法定程序”是行政判決中“撤銷判決”中的法定情形之一，判決撤銷會否定具體行政行為的合法性。也就是說，在婚姻登記糾紛中，如果程序出現(xiàn)瑕疵，違反有關(guān)婚姻登記的法定程序，根據(jù)行政訴訟的有關(guān)規(guī)定，可能會被判決撤銷原來的婚姻登記行為，原登記行為的合法性會受到否定，當(dāng)事人婚姻關(guān)系的成立也就失去了基礎(chǔ)。現(xiàn)實(shí)中，許多程序上出現(xiàn)輕微瑕疵的婚姻，本著婚姻安定性原則，不可否定其婚姻效力。但是，行政訴訟既要認(rèn)定程序瑕疵的婚姻登記的行政行為不合法，又要認(rèn)定婚姻這一民事法律行為成立并生效，顯然是矛盾的5。

三、現(xiàn)有法律規(guī)范下婚姻登記瑕疵糾紛案件的處理

（一）婚姻程序輕微瑕疵應(yīng)成立有效

婚姻具有事關(guān)道德倫理、事關(guān)國家安定、事實(shí)在先的特殊性。對待婚姻案件，既要考慮法律，又要重視倫理；既要維護(hù)法律，又要保護(hù)社會安定。處理婚姻案件，應(yīng)當(dāng)盡量使婚姻成立有效化，注重婚姻的安定性，不能讓細(xì)微的程序瑕疵導(dǎo)致婚姻無效。如失誤登記、異地登記、非婚姻登記員登記等細(xì)微瑕疵，不能影響婚姻的效力?？v觀世界各國，立法在否定婚姻效力時(shí)，都持謹(jǐn)慎態(tài)度。我國立法也是如此，對無效婚姻采用列舉式，嚴(yán)格控制無效婚姻的范圍，而且在司法解釋上，也是持盡量使婚姻有效的原則。如《婚姻法司法解釋（一）》第八條還規(guī)定：“當(dāng)事人申請時(shí)宣告無效婚姻時(shí)，法定的無效婚姻情形已經(jīng)消失的，人民法院不再宣告無效?！北热?，未達(dá)法定婚齡和重婚的，在達(dá)到婚齡后或者前一段婚姻關(guān)系解除后，就不得再主張婚姻無效。對這些相對嚴(yán)重的情形，都可以有條件承認(rèn)婚姻有效，而對于程序瑕疵，可能影響婚姻效力的登記行為，更不可輕易否認(rèn)其婚姻的效力。

所以，如果是登記存在輕微程序瑕疵，只要不存在實(shí)質(zhì)上的瑕疵，應(yīng)當(dāng)承認(rèn)其合法有效。因?yàn)榛橐龅男Я?，不僅關(guān)系到婚姻內(nèi)雙方的人身權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)，還關(guān)系到婚姻外第三人的合法權(quán)益，如債權(quán)人對債權(quán)的行使。一旦否認(rèn)婚姻的成立，會造成了婚內(nèi)婚外許多法律關(guān)系的不穩(wěn)定。從司法實(shí)踐看，有的結(jié)婚時(shí)間長達(dá)幾年、十幾年，甚至幾十年，如果僅僅因?yàn)橐粋€(gè)登記姓名上的錯(cuò)誤，就否認(rèn)其婚姻的存在，顯然是不合理的。同時(shí)，即使從法律上否認(rèn)其婚姻的存在，但其客觀存在的婚姻事實(shí)，包括有的已經(jīng)生育子女，都是無法否認(rèn)的。這些婚姻事實(shí)往往伴隨著諸多法律效果，即承認(rèn)不承認(rèn)婚姻事實(shí)的成立或效力，直接涉及到一方能否以配偶身份繼承財(cái)產(chǎn)或取得其他利益等。否認(rèn)雙方婚姻的存在或效力，往往會給一方帶來嚴(yán)重不利。“兩弊相衡取其輕，兩利相權(quán)取其重”，程序輕微違法與社會法律關(guān)系的不穩(wěn)定相比，顯然更應(yīng)該保護(hù)社會的安定。因此，對不違反社會公共利益，不存在實(shí)體瑕疵，僅存在輕微瑕疵的婚姻采取補(bǔ)救性處理，維護(hù)家庭婚姻秩序，會取得更好的法律效果和社會效果。

（二）行政訴訟如何判決

在遵循婚姻登記輕微瑕疵應(yīng)使婚姻成立有效的原則下，根據(jù)《婚姻法解釋（三）》的規(guī)定，當(dāng)事人因該糾紛將民政部門作為被告，提起行政訴訟的，法院應(yīng)對形式要件有瑕疵的婚姻，結(jié)合具體情況，針對婚姻的實(shí)質(zhì)要件進(jìn)行分析。如果婚姻滿足實(shí)質(zhì)要件的要求，而形成要件只是輕微瑕疵，并不影響婚姻的效力，法院不能判決撤銷原來的婚姻登記行為，因?yàn)榛橐鲫P(guān)系的解除應(yīng)由民事訴訟來審理判決，行政訴訟不能違反婚姻法的規(guī)定，不適當(dāng)?shù)臄U(kuò)大無效和可撤銷婚姻的范圍。

在現(xiàn)有的法律規(guī)范下，筆者認(rèn)為，最恰當(dāng)?shù)淖龇ㄊ?，對婚姻登記輕微瑕疵的行為，法院判決該婚姻登記行為違法，但不予撤銷或宣告無效，同時(shí)責(zé)令婚姻登記機(jī)關(guān)補(bǔ)正，或者當(dāng)事人憑借生效判決書申請婚姻登記機(jī)關(guān)補(bǔ)正?；橐龅怯洐C(jī)關(guān)補(bǔ)正后，婚姻登記瑕疵消失，當(dāng)事人的婚姻狀態(tài)得到圓滿確定。《婚姻法解釋（一）》第四條規(guī)定：“男女雙方根據(jù)婚姻法第八條規(guī)定補(bǔ)辦結(jié)婚登記的，婚姻關(guān)系的效力從雙方均符合婚姻法所規(guī)定的結(jié)婚的實(shí)質(zhì)要件時(shí)起算”。根據(jù)該規(guī)定的精神，婚姻登記瑕疵補(bǔ)正后，男女雙方婚姻關(guān)系的效力從雙方均符合結(jié)婚的實(shí)質(zhì)要件時(shí)起算。對于婚姻登記存在瑕疵已經(jīng)影響了結(jié)婚的實(shí)質(zhì)要件時(shí)，比如非本人親自登記，當(dāng)事人對登記行為不同意，這種情況下缺乏結(jié)婚的合意，違反了婚姻自由原則的實(shí)質(zhì)要件，登記機(jī)關(guān)沒有履行最基本的審查義務(wù)，人民法院應(yīng)當(dāng)確認(rèn)該登記行為無效，婚姻自始不成立。

上述處理方法既不違反《婚姻法》對無效、可撤銷婚姻的規(guī)定，又符合《婚姻法（解釋三）》第一條的規(guī)定，是現(xiàn)有法律規(guī)范下最為恰當(dāng)?shù)淖龇ā?/p>

（三）法院應(yīng)受理婚姻登記輕微瑕疵當(dāng)事人的離婚糾紛案件

婚姻登記瑕疵的當(dāng)事人只要符合結(jié)婚的實(shí)質(zhì)要件，婚姻成立有效，當(dāng)事人將對方作為被告，提起離婚糾紛的民事訴訟，人民法院不能以婚姻登記瑕疵不屬于法院受理民事訴訟的范圍為由，判決駁回當(dāng)事人請求離婚的起訴6?；橐龅怯涊p微瑕疵不影響結(jié)婚的實(shí)質(zhì)要件，婚姻成立有效，法院應(yīng)對當(dāng)事人的離婚糾紛受理并進(jìn)行判決。

最高人民法院關(guān)于此問題，也表達(dá)過同樣的立場。2002年民政部辦公廳就安徽省民政廳關(guān)于婚姻當(dāng)事人雙方結(jié)婚登記后，一方不知去向，法院在受理另一方提起的離婚訴訟時(shí)調(diào)查發(fā)現(xiàn)，失蹤一方辦理結(jié)婚登記時(shí)提供的身份證明、戶籍證明及婚姻狀況證明均系偽造，另一方因此要求婚姻登記機(jī)關(guān)撤銷登記，應(yīng)如何處理的答復(fù)，認(rèn)為這樣的婚姻為有效婚姻，由法院按離婚處理。這個(gè)答復(fù)是根據(jù)最高人民法院給民政部的函復(fù)（法研[2002]81號）所作的答復(fù)，代表了最高人民法院的態(tài)度，應(yīng)當(dāng)參照執(zhí)行7。

最高人民法院在2015年12月公布的49起婚姻家庭糾紛典型案例之四十八：孫某某訴田某某離婚糾紛案中，也表達(dá)了同樣的觀點(diǎn)。孫某某在與田某某結(jié)婚后，發(fā)現(xiàn)田某某登記提供的身份證件是虛假的，后田某某離開，孫某某訴至法院，請求判決雙方離婚。后法院支持孫某某的請求，判決離婚。最高人民法院指出：偽造身份信息與他人登記結(jié)婚后，提供真實(shí)身份信息一方請求解除婚姻關(guān)系時(shí)，法院應(yīng)準(zhǔn)予其離婚。依據(jù)《婚姻登記條例》第九條之規(guī)定，可以撤銷婚姻登記的僅限于一方受脅迫結(jié)婚，婚姻登記程序瑕疵并不在可撤銷登記的范圍之列。本案中原告孫某某在知曉被告田某某辦理結(jié)婚登記時(shí)是提供的虛假身份信息后，向人民法院起訴離婚，人民法院應(yīng)當(dāng)將其作為離婚糾紛立案受理8。

四、不同情形下的婚姻登記瑕疵糾紛研究

（一）非本人親自到場

根據(jù)結(jié)婚登記是否經(jīng)過雙方事前同意，可分為雙方事前同意他人代理和一方或雙方事前不同意或不知情他人冒名頂替。就前者而言，雖然此種行為違反了《婚姻法》和《婚姻登記條例》的程序性規(guī)定，屬于違法的行政行為。但是，該結(jié)婚登記完全符合婚姻成立的實(shí)質(zhì)要件，僅缺乏婚姻雙方親自登記這一形式要件，而且被代理人有結(jié)婚的合意，符合《婚姻法》規(guī)定的條件和宗旨。對此，法院應(yīng)判決確認(rèn)該婚姻登記行為違法，同時(shí)要求將未到登記機(jī)關(guān)的結(jié)婚當(dāng)事人的意思表示補(bǔ)錄并附在婚姻登記檔案備查，使該結(jié)婚登記得到補(bǔ)正，從而維護(hù)婚姻關(guān)系的穩(wěn)定，促進(jìn)社會穩(wěn)定。對于后者，因缺乏結(jié)婚的合意這一實(shí)質(zhì)要件，違反了婚姻自由的規(guī)定，人民法院應(yīng)當(dāng)確認(rèn)該登記行為無效，婚姻自始不成立。

（二）借用他人身份登記

對于該情形，較為普遍的是未達(dá)到法定婚齡者借用他人身份辦理結(jié)婚登記9。這種結(jié)婚登記在主觀上雙方有結(jié)婚的共同意思表示，一般發(fā)現(xiàn)時(shí)雙方當(dāng)事人均已達(dá)到法定婚齡。這種情形下，其真實(shí)結(jié)婚意思表示的法律效果只及于己身，而非被使用真實(shí)身份者，也不對真實(shí)身份者產(chǎn)生法律效力。因此，人民法院可以確認(rèn)結(jié)婚登記違法，但不予撤銷或宣告無效，由婚姻登記機(jī)關(guān)根據(jù)人民法院的判決書為當(dāng)事人依據(jù)真實(shí)身份補(bǔ)發(fā)結(jié)婚證。

（三）使用虛假信息登記

當(dāng)事人將使用虛假信息登記的對方作為被告，提起離婚糾紛的民事訴訟，人民法院不能以婚姻登記瑕疵不屬于法院受理民事訴訟的范圍為由，判決駁回當(dāng)事人請求離婚的起訴。婚姻登記輕微瑕疵不影響結(jié)婚的實(shí)質(zhì)要件，婚姻成立有效，法院應(yīng)對當(dāng)事人的離婚糾紛受理并進(jìn)行判決。

（四）非婚姻登記管理人員和無管轄權(quán)登記

這兩種情形下，結(jié)婚登記存在瑕疵都是由于辦理婚姻登記的部門的失誤造成的，對于這種雙方完全自愿的行為，不能因?yàn)榛橐龅怯洸块T工作上的失誤而對己經(jīng)締結(jié)的婚姻的效力產(chǎn)生影響。因而，不能適用關(guān)于行政程序無效或者被撤銷的規(guī)定，應(yīng)該確定其不合法或者責(zé)令限期改正，存在此種程序瑕疵的婚姻仍然是合法的婚姻10。

（五）婚姻登記程序未完成

未完成登記，是指當(dāng)事人沒有履行完畢法律規(guī)定的全部婚姻登記的法定程序。從司法實(shí)踐來看，不少婚姻當(dāng)事人進(jìn)行婚姻登記時(shí)，因欠缺相關(guān)證件或材料，婚姻登記機(jī)關(guān)登記后，暫不發(fā)放結(jié)婚證書，由當(dāng)事人補(bǔ)齊相關(guān)證件后再發(fā)放。在這種情況下，婚姻登記實(shí)際上沒有完成，婚姻關(guān)系當(dāng)然沒有成立11。

作者簡介：段嘯楠（1992.3-），女，漢，河北邢臺人，中南財(cái)經(jīng)政法大學(xué)法學(xué)院2014級碩士研究生，民商法學(xué)專業(yè)，研究方向：親屬法。

參考文獻(xiàn)：

[1]曹賢余：《登記瑕疵婚姻效力分析》，載《河北法學(xué)》2013年第7期.

[2]黃丹敏：《試論婚姻登記機(jī)關(guān)對婚姻登記瑕疵的補(bǔ)正》，載《中國民政》2013年第8期.

[3]王禮仁：《婚姻登記瑕疵糾紛訴訟路徑之選擇——以訴訟時(shí)效法律規(guī)范的性質(zhì)為主線》，載《政治與法律》2011年第4期.

[4]傅賢國：《登記程序瑕疵婚姻關(guān)系的法律效力認(rèn)定》，載《法治研究》2012年第6期.

注釋：

1.見（2013）唐行初字第7號判決。

2.見（2014）揚(yáng)邗行初字第88號判決。

3.王禮仁：《應(yīng)當(dāng)適用婚姻成立與不成立之訴解決婚姻登記瑕疵糾紛》，載《人民司法》2009年第13期。

4.比如（2015）鄂監(jiān)利行初字第00031號判決；（2013）霍行初字第00011號判決；（2013）唐行初字第7號判決等等。

5.宋佳瑜：《論婚姻登記程序瑕疵及其救濟(jì)》，載《研究生法學(xué)》2013年第3期。

6.比如（2010）臺臨民初字第33號判決：法院以婚姻登記瑕疵，不屬于人民法院受理民事訴訟的范圍為由，駁回原告請求離婚的起訴。

7.王禮仁：《婚姻登記瑕疵中的婚姻成立與不成立》，載《人民司法》2010年第11期。

8.見《最高人民法院12月4日公布婚姻家庭糾紛典型案例》，網(wǎng)址：http：//www.court.gov.cn/zixun-xiangqing-16211.html，2016年5月3日訪問。

9.比如（2015）鄂監(jiān)利行初字第00031號判決。

10.呂春娟：《婚姻立法更應(yīng)彰顯以人為本的理念——從事實(shí)婚姻和婚姻登記瑕疵的處理談起》，載《國家行政學(xué)院學(xué)報(bào)》2013年第2期。

11.王禮仁：《婚姻登記瑕疵中的婚姻成立與不成立》，載《人民司法》2010年第11期。