傅達(dá)林++荊龍

6月27日，全國(guó)人大常委會(huì)正式審議民法總則草案，意味著已實(shí)施近30年的民法通則即將步入歷史，我國(guó)民法典編纂邁出關(guān)鍵一步。民法典是市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的基本法，是“社會(huì)生活的百科全書”，更是公民私權(quán)利的指南。在民法通則的基礎(chǔ)上制定民法總則，作為中國(guó)民法典的第一編，其意義遠(yuǎn)遠(yuǎn)超出了舊法新修。

人們期待，民法總則能夠集中構(gòu)筑中國(guó)民法典的精神之維，能夠成為中國(guó)私權(quán)立法的鑄魂之旅，開辟一個(gè)權(quán)利神圣的法治新時(shí)代。作為民法典立法“兩步走”的第一步，民法總則確立的民事原則、民事主體、民事權(quán)利等內(nèi)容將發(fā)揮統(tǒng)領(lǐng)作用，直接決定民法典分編能否“綱舉目張”。

一場(chǎng)保護(hù)私權(quán)的立法革命

回顧民事立法的歷史，大陸法系國(guó)家制定的幾部有世界影響的民法典，無不產(chǎn)生于特定的社會(huì)經(jīng)濟(jì)大環(huán)境，深深打上了時(shí)代的烙印。

早在公元前450年，羅馬在收集整理習(xí)慣規(guī)則的基礎(chǔ)上制定出“十二銅表法”，讓羅馬法的私法精神流傳至今；1804年，拿破侖頒布了法國(guó)民法典，隨拿破侖南征北戰(zhàn)而風(fēng)靡歐洲，體現(xiàn)了“個(gè)人最大限度的自由、法律最小限度的干預(yù)”的立法精神；1900年，歷時(shí)23年始成的德國(guó)民法典實(shí)施，前承羅馬法傳統(tǒng)，在法典化上可謂登峰造極。這些民事立法的光輝典范，高揚(yáng)私法的精神旗幟，凝聚出自由、平等、契約自治等一項(xiàng)項(xiàng)保障私權(quán)的法治原則。20世紀(jì)20年代末，中國(guó)在借鑒德國(guó)、日本的經(jīng)驗(yàn)基礎(chǔ)上，正式制定民法典。新中國(guó)成立后，在廢除國(guó)民黨“六法全書”的同時(shí)，并沒有制定民法。民事立法興起的背后乃是公民私權(quán)的勃興，而私權(quán)的勃興需要發(fā)達(dá)的商品經(jīng)濟(jì)作基礎(chǔ)。由于長(zhǎng)期實(shí)行計(jì)劃經(jīng)濟(jì)體制，雖然在20世紀(jì)50年代、60年代、70年代末80年代初起草過民法，但都沒有成功。

進(jìn)入20世紀(jì)80年代，改革開放尤其是以市場(chǎng)為導(dǎo)向的經(jīng)濟(jì)體制改革，極大刺激了商品經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和私權(quán)觀念的解放，民事立法工作提上日程。由于民法典涉及內(nèi)容太過龐雜，立法機(jī)關(guān)采取了先急后緩的思路，先行制定調(diào)整民事關(guān)系的單行法，如1981年經(jīng)濟(jì)合同法、1982年商標(biāo)法、1984年專利法、1985年繼承法等，并逐漸在立法中形成了一些共同的原則和規(guī)范，使得制定民法通則的條件日漸成熟。從1985年7月組建民法通則起草小組，到11月民法通則草案初次提交審議，及至1986年4月12日六屆全國(guó)人大四次會(huì)議通過，新中國(guó)第一部調(diào)整民事關(guān)系的基本法律——民法通則誕生了。

民法通則頒布后，中國(guó)民事立法進(jìn)入快車道。從1991年的收養(yǎng)法到1995年的擔(dān)保法，從1999年的合同法到2007年的物權(quán)法，從2009年的侵權(quán)責(zé)任法到2010年的涉外民事關(guān)系法律適用法，單行立法不斷完善。與此同時(shí)，立法之間的協(xié)調(diào)問題、私權(quán)保護(hù)掛一漏萬問題也日漸突出，民法通則的粗疏與滯后也日益凸顯，使得民法體系化工作呼聲漸強(qiáng)。2014年10月，十八屆四中全會(huì)明確提出“編纂民法典”。隨著民法典這一浩瀚立法工程的開啟，民法通則完成了它非凡的歷史使命，一部統(tǒng)領(lǐng)民法典的民法總則呼之欲出。

從“民法通則”到“民法總則”

在功能上，民法通則可被視為一部簡(jiǎn)陋版的民法典，是特定時(shí)期對(duì)基本民事關(guān)系的概括性立法。然而改革開放30多年來，中國(guó)的經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展翻天覆地，人們的法治觀念和權(quán)利意識(shí)也有了根本改觀，民法通則的大部分條文或是被新法替代，或是與社會(huì)發(fā)展不相適應(yīng)。立足于民法典的制定，今天我們需要的不再是一部精簡(jiǎn)版的民法通則，而是一部能夠提綱挈領(lǐng)、體現(xiàn)整個(gè)民法典精神的民法總則。從“通”則到“總”則，雖然只是一字之變，折射出的卻是立法任務(wù)的重大轉(zhuǎn)向。

——系統(tǒng)固化私權(quán)成果的“總綱”。與民法通則相比，民法總則草案雖然只有11章186條，條文增加的幅度并不是很大，但對(duì)于私權(quán)的保護(hù)而言具有新的意義。民法總則雖然不再是微縮的民法典，但卻是私權(quán)利的“總綱”，為公民權(quán)利提供更為系統(tǒng)化的立法指南，預(yù)示著我們將獲得最完整、最系統(tǒng)、最全面的權(quán)利“百科全書”，大幅度提升私權(quán)利在社會(huì)主義法治體系中的地位。

——民法典框架結(jié)構(gòu)的“龍頭”。民法總則是民法典的第一編，起著提綱挈領(lǐng)和價(jià)值統(tǒng)攝的作用，因此其內(nèi)容對(duì)于民法典的框架結(jié)構(gòu)具有基礎(chǔ)性意義，影響乃至塑造整個(gè)民法典的風(fēng)貌。在民法典的編纂方案中，無論是“兩步走”還是“三步走”，第一步都是主張將民法通則修改為民法總則。民法總則在民法典中起著“龍頭”的引領(lǐng)和規(guī)范作用，它確立民法典自由、安全、平等的基本價(jià)值，彰顯私法自治的精神，有了它才能使民法典各部分形成一個(gè)嚴(yán)密協(xié)調(diào)的邏輯體系，確保民法典內(nèi)容結(jié)構(gòu)的和諧性，提升民法典的質(zhì)量和生命力。

——協(xié)調(diào)民商事單行法的“基本法”。民法總則不僅是民法典的“龍頭”，它在整個(gè)國(guó)家民商事法律體系中，還處于私法基本法的地位，發(fā)揮著統(tǒng)領(lǐng)協(xié)調(diào)民商事單行法的作用。民法總則作為整個(gè)民法典的基本價(jià)值載體，作為調(diào)整各類私法關(guān)系的基本規(guī)則，有助于更好地協(xié)調(diào)立法和司法實(shí)踐中的各種沖突，協(xié)調(diào)整個(gè)私法體系。而且，民法總則是民法規(guī)范的生長(zhǎng)之源，能夠保持整個(gè)民法體系的包容性和開放性，更加有效地回應(yīng)經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展需求。

民事主體如何科學(xué)分類

在民法總則草案起草過程中，如何為民事主體分類，讓立法者頗費(fèi)思量，也引起人大常委會(huì)組成人員和全國(guó)人大代表的較大爭(zhēng)議。

對(duì)于自然人，討論焦點(diǎn)是應(yīng)否下調(diào)限制民事行為能力的未成年人的年齡標(biāo)準(zhǔn)；對(duì)于法人，焦點(diǎn)是怎么分類，分幾類。

草案將年齡標(biāo)準(zhǔn)從“十周歲”降為“六周歲”，一些委員認(rèn)為，這一做法不妥，建議改回十周歲或者下調(diào)至八周歲。

“從現(xiàn)在的十周歲調(diào)整到六周歲，考慮當(dāng)前未成年人心理承受能力和認(rèn)識(shí)能力有所提高，就降到上學(xué)的六歲的法定年齡。這一步是不是走得快了一點(diǎn)？我建議調(diào)到八歲，六歲小孩真是一個(gè)兒童，還沒有進(jìn)過校門?！眹?yán)以新委員說。

另外一個(gè)焦點(diǎn)是，按照法人設(shè)立目的和功能的不同，草案將法人分為營(yíng)利性法人、非營(yíng)利性法人兩大類，并且規(guī)定，非營(yíng)利性法人不得向其成員或者設(shè)立人分配利潤(rùn)。

全國(guó)人大常委會(huì)副委員長(zhǎng)萬鄂湘認(rèn)為，應(yīng)慎重考慮采用此種分類方法。他說，營(yíng)利性法人和非營(yíng)利性法人的分類方式在傳統(tǒng)民法上的確比較多見，但財(cái)團(tuán)法人和社團(tuán)法人的分類方式已經(jīng)成為國(guó)際上的新趨勢(shì)。此外，這種分類方法和我國(guó)一些現(xiàn)行的法律有沖突。

“法人制度應(yīng)該是一種適應(yīng)社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展需求的彈性制度，具有很強(qiáng)的包容性，最大限度地減少排他性，容納不斷出現(xiàn)的新的民商事主體，客觀反映各類組織的客觀存在。”劉振偉委員說。