周子力

摘要：互聯(lián)網(wǎng)的普及和發(fā)展，給我們的生活和經(jīng)濟(jì)都帶來了變化。在網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下的商標(biāo)權(quán)，一方面因環(huán)境對產(chǎn)品和服務(wù)的宣傳，廣泛擴(kuò)大了知名度，為企業(yè)帶來利益。另一方面也產(chǎn)生了特有的商標(biāo)侵權(quán)形式，引發(fā)諸多新型商標(biāo)侵權(quán)等問題。這在某種程度上造成商標(biāo)權(quán)利人和使用人的沖突，引發(fā)一系列新的商標(biāo)權(quán)糾紛。本文就網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商以攔截、屏蔽和斷開鏈接的方式對侵害商標(biāo)權(quán)網(wǎng)站，保護(hù)商標(biāo)權(quán)的做法，探討其可行性和合理性。

關(guān)鍵詞：網(wǎng)絡(luò)環(huán)境；商標(biāo)權(quán)保護(hù)；網(wǎng)站攔截；法律問題

一、 網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下商標(biāo)侵權(quán)概述

傳統(tǒng)意義的商標(biāo)侵權(quán)指行為人未經(jīng)商標(biāo)權(quán)人許可，在相同或相似商品上使用與商標(biāo)權(quán)人注冊商標(biāo)相同或者近似的商標(biāo)，或者干涉、妨礙商標(biāo)權(quán)人使用注冊商標(biāo)，損害商標(biāo)權(quán)人合法權(quán)益的侵權(quán)行為。而網(wǎng)絡(luò)商標(biāo)侵權(quán)行為與傳統(tǒng)商標(biāo)侵權(quán)行為的不同點(diǎn)在于，第一，網(wǎng)絡(luò)商標(biāo)侵權(quán)行為由現(xiàn)實(shí)領(lǐng)域擴(kuò)大到網(wǎng)絡(luò)領(lǐng)域。第二，傳統(tǒng)商標(biāo)侵權(quán)行為有具體的明文規(guī)定，而網(wǎng)絡(luò)商標(biāo)侵權(quán)的行為方式更為抽象虛擬的。網(wǎng)絡(luò)商標(biāo)侵權(quán)的對象無法具體確定，具有隱蔽性和無形性。對網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下商標(biāo)侵權(quán)可作如下定義：是未經(jīng)權(quán)利人許可或授權(quán)，缺乏相應(yīng)合理使用法律依據(jù)，利用網(wǎng)絡(luò)或者與網(wǎng)絡(luò)相關(guān)的技術(shù)手段進(jìn)行的侵犯商標(biāo)權(quán)的行為。①

二、 網(wǎng)絡(luò)商標(biāo)侵權(quán)的行為方式

（一）隱形商標(biāo)侵權(quán)

常見的侵權(quán)形式為隱形商標(biāo)侵權(quán)，指的是自身的網(wǎng)頁源代碼中被放置了別人的商標(biāo)，在這網(wǎng)頁當(dāng)中并不能直接看到該商標(biāo)，但經(jīng)過搜索之下就可以發(fā)現(xiàn)該商標(biāo)出現(xiàn)在搜索網(wǎng)頁的前列，網(wǎng)絡(luò)用戶在這種不知不覺的情況訪問侵權(quán)人的網(wǎng)站，增加了網(wǎng)頁的訪問點(diǎn)，間接損害了實(shí)際商標(biāo)權(quán)人的利益。這類商標(biāo)侵權(quán)方式主要就是指的其隱蔽性較高，只有通過搜索引擎才能夠發(fā)現(xiàn)。②

（二）域名侵權(quán)

用商標(biāo)英文拼寫表示的域名也是默示的網(wǎng)上商標(biāo)表現(xiàn)形式，這成為網(wǎng)絡(luò)用戶識別網(wǎng)站的重要方式。這種侵權(quán)行為方式表現(xiàn)為注冊的域名或主要部分與其他商標(biāo)權(quán)人注冊域名相同或相似，進(jìn)而引起公眾的混淆。其以下有兩種類別，一種為搶注域名，一種是將他人注冊商標(biāo)內(nèi)包含的英文拼寫或字母注冊在自己的網(wǎng)站域名內(nèi)。從域名非善意搶注這一方面看，表現(xiàn)在知道是他人域名注冊的時(shí)候依然將其注冊名稱改換為自己注冊，從而靠此獲取非法利益。③

（三）網(wǎng)頁鏈接侵權(quán)

鏈接侵權(quán)是當(dāng)網(wǎng)絡(luò)用戶點(diǎn)擊他人的商標(biāo)鏈接時(shí)，在沒有頁面自動轉(zhuǎn)換的情況下出現(xiàn)的是侵權(quán)人的網(wǎng)絡(luò)界面。出現(xiàn)這種情況的根本原因在于侵權(quán)人將自己的網(wǎng)頁地址鏈接到他人的商標(biāo)鏈接地址上，當(dāng)用戶點(diǎn)擊他人商標(biāo)時(shí)，使得用戶在不知情的情況下打開到侵權(quán)人的網(wǎng)頁，于是導(dǎo)致網(wǎng)絡(luò)用戶對商標(biāo)的所有權(quán)人產(chǎn)生了誤判。④一般情況下在網(wǎng)絡(luò)鏈接中，將他人的商標(biāo)、商品（服務(wù)）名稱、字號作鏈接標(biāo)志都屬于侵犯商標(biāo)權(quán)的行為。

（四）電子商務(wù)中的其他侵權(quán)方式

電子商務(wù)是指利用微電腦技術(shù)和網(wǎng)絡(luò)通訊技術(shù)開展的在線產(chǎn)品和勞務(wù)的銷售服務(wù)活動。主要的表現(xiàn)形式為侵權(quán)行為人通過在網(wǎng)絡(luò)交易平臺上放置他人的注冊商標(biāo)吸引網(wǎng)絡(luò)用戶的注意，進(jìn)而與網(wǎng)絡(luò)用戶交易自己的商品與服務(wù)，導(dǎo)致網(wǎng)絡(luò)用戶因混淆購買了并不合意的商品和服務(wù)。這類假冒、盜用他人注冊商標(biāo)等行為嚴(yán)重侵犯了商標(biāo)權(quán)人的商標(biāo)信譽(yù)和利益。

三、 網(wǎng)絡(luò)商標(biāo)侵權(quán)的侵權(quán)主體認(rèn)定

網(wǎng)絡(luò)商標(biāo)侵權(quán)主體隱藏在數(shù)字化操作背后，涉及主體復(fù)雜。根據(jù)2009年實(shí)施的《侵權(quán)責(zé)任法》第三十六條規(guī)定，明確了網(wǎng)絡(luò)用戶和網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商兩類侵權(quán)主體以及具體應(yīng)承擔(dān)的侵權(quán)責(zé)任。其中接受網(wǎng)絡(luò)服務(wù)的用戶利用網(wǎng)絡(luò)平臺提供內(nèi)容和服務(wù)侵害他人商標(biāo)權(quán)的行為，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。另一類即為網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商，有直接和間接兩種侵權(quán)方式。直接侵權(quán)指的是網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商利用自身的網(wǎng)絡(luò)便利條件直接侵害商標(biāo)權(quán)人的利益，較為普遍的是間接侵害商標(biāo)權(quán)人的利益，即網(wǎng)絡(luò)用戶利用信息通道服務(wù)或者信息平臺服務(wù)實(shí)施侵權(quán)行為，此時(shí)網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商對侵害商標(biāo)權(quán)的行為提供了間接幫助的作用。在實(shí)踐中，通常商標(biāo)權(quán)人無法通過網(wǎng)絡(luò)交易平臺找到直接侵權(quán)人請求損害賠償，其根本原因是網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商在網(wǎng)絡(luò)用戶進(jìn)行注冊登記時(shí)并沒有硬性要求用戶提交真實(shí)信息。

網(wǎng)絡(luò)商標(biāo)侵權(quán)行為的完成不單是一個(gè)侵權(quán)主體，通常有第三人參與和支持的作用在其中。另外網(wǎng)絡(luò)商標(biāo)侵權(quán)行為較容易發(fā)生，并且實(shí)施成本較低，侵權(quán)人比較分散。權(quán)利人主張權(quán)利，能得到的賠償也彌補(bǔ)不了自身龐大的損失。尚且起訴也可能請求被駁回。

四、 網(wǎng)站攔截對商標(biāo)權(quán)保護(hù)的合理分析

網(wǎng)絡(luò)商標(biāo)侵權(quán)事件發(fā)生后，可依據(jù)2009年實(shí)施《侵權(quán)責(zé)任法》第三十六條規(guī)定，向網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商主張權(quán)利請求。該三十六條第二款實(shí)際上是借鑒版權(quán)制度中的“避風(fēng)港規(guī)則”為網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商設(shè)立了“避風(fēng)港”和責(zé)任限制。網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商是否應(yīng)承擔(dān)責(zé)任關(guān)鍵在于被商標(biāo)侵權(quán)人向網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商出示侵權(quán)證據(jù)和線索后，網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商是否采取刪除、屏蔽、斷開鏈接等必要措施。這種網(wǎng)站攔截的方式在實(shí)踐中是否具有保護(hù)商標(biāo)權(quán)的合理性？

若網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商在接到通知后及時(shí)更正，避免權(quán)利人損失的擴(kuò)大，可以適當(dāng)免除網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商的侵權(quán)責(zé)任。網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商提供信息通道服務(wù)或者信息平臺服務(wù)，雖然網(wǎng)絡(luò)平臺可選擇傳輸和公布網(wǎng)絡(luò)用戶發(fā)布的信息，但網(wǎng)絡(luò)信息過于龐大，將篩選和甄別所傳播的信息的義務(wù)加諸于網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商之上，顯得并不公平，這無疑是犧牲網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商的利益來保護(hù)商標(biāo)權(quán)人的利益。這種過重的責(zé)任承擔(dān)也必然會影響到正常的網(wǎng)絡(luò)傳播，不利于發(fā)揮網(wǎng)絡(luò)自由以及便捷的優(yōu)勢。在這種情況下，法律為網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商設(shè)定事后網(wǎng)絡(luò)攔截的義務(wù)，為阻止侵權(quán)損害進(jìn)一步擴(kuò)大具有遏制作用，具有商標(biāo)權(quán)保護(hù)的合理性和合法性。

五、 對網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商行為規(guī)范的建議

目前我國沒有出臺關(guān)于如何規(guī)范網(wǎng)絡(luò)商標(biāo)侵權(quán)行為的法律規(guī)范，對以上提到的隱形商標(biāo)侵權(quán)、域名侵權(quán)、網(wǎng)頁鏈接侵權(quán)和電子商務(wù)侵權(quán)的法律問題均沒有具體的法律條文作為指引，而抽象而概括的法律條文給司法實(shí)踐帶來了很大的不確定性，直接導(dǎo)致了司法實(shí)踐中面對此類糾紛法律適用的空白。⑤

對于通過網(wǎng)站攔截的方式以保護(hù)商標(biāo)權(quán)，筆者認(rèn)為首先應(yīng)建立并完善網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商的間接侵權(quán)制度。筆者認(rèn)為應(yīng)該明確網(wǎng)絡(luò)服務(wù)者的責(zé)任，建立網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下網(wǎng)絡(luò)服務(wù)者的間接侵權(quán)制度。在制定規(guī)范的時(shí)候，應(yīng)確定兩個(gè)基本出發(fā)點(diǎn)，第一，確保廣大網(wǎng)絡(luò)用戶的利益，因?yàn)榫S持網(wǎng)絡(luò)用戶的大量存在是互聯(lián)網(wǎng)健康發(fā)展的重要前提。第二，規(guī)范網(wǎng)絡(luò)提供服務(wù)行業(yè)的發(fā)展。法律為網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商設(shè)立“避風(fēng)港規(guī)則”， 雖沒有設(shè)立網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商需事前審查的義務(wù)，但建議參考版權(quán)注意義務(wù)，建立商標(biāo)侵權(quán)注意義務(wù)。雖然要求給網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商設(shè)立嚴(yán)格意義的監(jiān)控審查義務(wù)是不公平的，但完全不為網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商設(shè)立一定程度上審查其發(fā)送或存儲的信息的基本義務(wù)，這無疑是為侵權(quán)行為的擴(kuò)大提供了有利條件。對網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商設(shè)立審查義務(wù)可分為兩個(gè)部分：其一是事前審查，由網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商主動審查網(wǎng)絡(luò)平臺內(nèi)儲存的已發(fā)送信息的合法性，包括對網(wǎng)絡(luò)用戶注冊身份信息的真實(shí)性進(jìn)行必要的形式審查；對網(wǎng)絡(luò)用戶展示的商品與服務(wù)是否合法進(jìn)行事前監(jiān)督；對網(wǎng)絡(luò)交易平臺內(nèi)的交易證據(jù)與資料備份以供查閱與監(jiān)督；其二是事后控制，在商標(biāo)權(quán)人告知侵權(quán)行為事件后，積極采取措施，刪除侵權(quán)通知列明的特定鏈接、全站檢索、逐條比對、移除內(nèi)容、屏蔽關(guān)鍵詞、封停賬號，如實(shí)告知商標(biāo)權(quán)人要求主張取得侵權(quán)人的身份信息，以便于商標(biāo)權(quán)人主張權(quán)利，盡一切可能阻止侵權(quán)行為的進(jìn)一步擴(kuò)大。

六、結(jié)語

由于網(wǎng)絡(luò)技術(shù)的發(fā)展與壯大，傳統(tǒng)中的侵權(quán)問題擴(kuò)大到虛擬的網(wǎng)絡(luò)世界，因互聯(lián)網(wǎng)所具有的虛擬性、隱蔽性和開放性等原因?qū)е虑謾?quán)問題凸顯得越發(fā)嚴(yán)重，而在當(dāng)前我國網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下對商標(biāo)權(quán)保護(hù)能適用的法律屈指可數(shù)。

本文以網(wǎng)站攔截的角度對網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商應(yīng)履行的義務(wù)提出自己的看法，希望明確網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商的義務(wù)與責(zé)任來平衡侵權(quán)人、商標(biāo)權(quán)人、網(wǎng)絡(luò)用戶和網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商之間的利益關(guān)系。因網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商是信息儲存和傳輸?shù)钠脚_，很多都是免費(fèi)提供服務(wù)的，若苛以嚴(yán)重責(zé)任，將不利于互聯(lián)網(wǎng)的健康發(fā)展。囿于網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商的審查監(jiān)控能力有限，建議為網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商設(shè)立事前審查和事后控制的義務(wù)。至于網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商的過錯(cuò)責(zé)任認(rèn)定問題，可以參照《信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)保護(hù)條例》的相關(guān)規(guī)定，設(shè)立主觀明知和應(yīng)知的認(rèn)定形式。（作者單位：武漢理工大學(xué)）

注解：

① 史超：《網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下商標(biāo)侵權(quán)l(xiāng)律保護(hù)間題研究》，中央民族大學(xué)2012年碩士學(xué)位論文，第4頁

② 薛虹：《網(wǎng)絡(luò)時(shí)代的知識產(chǎn)權(quán)法》，法律出版社2000年版，第242頁

③ 吳夢冰、計(jì)方晨：《關(guān)于網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下商標(biāo)權(quán)的保護(hù)》[J]，商界論壇

④ 白華飛：《網(wǎng)絡(luò)環(huán)境下商標(biāo)權(quán)的保護(hù)》，華南理工大學(xué)2013年碩士論文，第19頁

⑤ 徐家力：《知識產(chǎn)權(quán)法律實(shí)務(wù)》，人民法院出版社2006年版，第226頁。

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[2]薛虹：《網(wǎng)絡(luò)時(shí)代的知識產(chǎn)權(quán)法》[M]，法律出版社2000年版，第242頁

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