摘 要 無訟思想深遠(yuǎn)影響了中國法治的發(fā)展，對當(dāng)前實施依法治國，實現(xiàn)“法治中國”進(jìn)程亦影響重大。本文結(jié)合歷史實例，用辯證的觀點(diǎn)，對比分析了傳統(tǒng)無訟思想在中國法治上造成的關(guān)于法的信仰、法的發(fā)展、人治或法治等三方面的影響，在此基礎(chǔ)上剖析無訟思想與法治中國建設(shè)的矛盾與契合，評述傳統(tǒng)訴訟思想在當(dāng)今“法治”及“和諧”背景下如何正確進(jìn)行批判性繼承。

關(guān)鍵詞 法治中國 無訟思想 批判性繼承

作者簡介：吳婷婷，中國聯(lián)通廣西分公司，研究方向：企業(yè)訴訟、公司法務(wù)及企業(yè)人力資源管理。

中圖分類號：D920.0 文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A 文章編號：1009-0592（2016）02-013-02

“無訟是求”的傳統(tǒng)訴訟思想在中國本土的形成，有著歷史、思想、文化、經(jīng)濟(jì)、政治等多方面的原因。無論是孔子最早提出的“聽訟，吾猶人也，必也使無訟乎?！边€是革命根據(jù)地民主政權(quán)時期備受推崇的“馬錫五審判方式”，都是無訟思想的體現(xiàn)和滲透。長久以來，無訟思想的發(fā)展折射了中國傳統(tǒng)法律文化，并且隨著朝代更替的積淀，對中國法治造成深遠(yuǎn)影響。

一、 傳統(tǒng)無訟思想影響中國法治的辯證分析

（一）“法的信仰”之辯證分析——“降低了法的信仰”與“強(qiáng)化了和諧思想”

1. 無訟思想，降低了民眾對法的信仰：“法律必須被信仰，否則它將形同虛設(shè)?！惫_德·J·伯爾曼（美國法哲學(xué)家）在名著《法律與宗教》中一針見血的指出法律被信仰的重要性。

而國人的法律信仰程度如何？法律源于“王權(quán)”而不源自于“法”，這是中國人的傳統(tǒng)觀念。這觀念引發(fā)了無訟思想，又因無訟思想的發(fā)展得到了強(qiáng)化。法律成為廣大民眾的行為禁條和歷代君王政治統(tǒng)治的暴力工具，法律信仰蕩然無存，廣大民眾對法律外表敬畏內(nèi)心排斥，覺得打官司非常困難或者羞恥，公堂形同虛設(shè)，人們不以法律作為自由和權(quán)利的保障手段，而是恥訟、厭訟、畏訟，均不敢輕易涉足訴訟。

再者，在無訟思想的指引下，封建統(tǒng)治者在大力宣傳勸訟和止訟的同時，且對各“好訟”者采取手段堅決鎮(zhèn)壓，訴訟并沒有成為真正解決糾紛維護(hù)公正的方式，法律也沒有體現(xiàn)出其應(yīng)有的價值。這在現(xiàn)存的許多古代判詞中得到印證——判詞往往是一篇道德訓(xùn)誡加上暴力威脅。如“其為人也孝悌，而好犯上者，鮮矣；不好犯上，而好作亂者，未之有也?！睓?quán)力階層藐視和踐踏法律，普通民眾畏懼和逃避法律，因此社會各類主體對法律的信仰極為缺乏。在提倡“法治中國”的今天，這種意識仍影響著人們，人們對法律仍有一種麻木和避讓的態(tài)度。當(dāng)權(quán)利受到侵害時，他們不懂或不愿用法律來維權(quán)，或忍氣吞聲，或私下了結(jié)，或走向極端，私自報復(fù)。而這在當(dāng)今的行政訴訟方面尤為突出，行政相對人對“民告官”的勝訴極其缺乏信心，權(quán)益得不到有效及時的救濟(jì)。人們?nèi)绱藪侀_法律，避開司法機(jī)關(guān)，使法律成為一紙空文，法的信仰自然難以提升。

2. 以和為貴，“無訟”加強(qiáng)了和諧思想：“人法地，地法天，天法道，道法自然?！薄岸Y之用，和為貴，先生之道斯為美?！敝袊鴤鹘y(tǒng)社會中，民眾對秩序的追求和對穩(wěn)定的向往，通過無訟在司法上淋漓盡致的得到了體現(xiàn)。無訟思想雖一方面壓抑了訴訟心理，拋棄了訴訟手段，但另一方面卻也大大增強(qiáng)了和諧思想的影響。在無訟思想教化下，在傳統(tǒng)中國社會，統(tǒng)治者采用德主刑輔，禮法互補(bǔ)德形式，將紛爭消滅于萌芽之中，而對于已發(fā)生的糾紛，則采用調(diào)節(jié)方式和平解決。久而久之，與中國人善良忍讓的性格也達(dá)到了良好的互動，使和諧思想得到強(qiáng)化。這些啟示都可以適用并服務(wù)于當(dāng)今中國構(gòu)建和諧社會的實踐中：在加強(qiáng)法治力度的同時，也要注重道德教化，強(qiáng)調(diào)對社會的綜合治理，重視犯罪預(yù)防，注重調(diào)節(jié)模式，緩解社會矛盾。

（二）“法的發(fā)展”之辯證分析——“法學(xué)體系畸形發(fā)展”與“調(diào)解制度大放異彩”

1.法學(xué)不發(fā)達(dá)，法學(xué)體系畸形發(fā)展：無訟、賤訟、厭訟帶來了人們不明法律，甚至鄙視法學(xué)的嚴(yán)重后果。古人為了適應(yīng)人情或者是順應(yīng)社會道德，在司法具體實踐中，法律不再嚴(yán)謹(jǐn)，不同地區(qū)間亦沒有統(tǒng)一的解釋和運(yùn)用，法律隨著道德倫理和風(fēng)土人情的變化而變化，甚至因道德倫理和風(fēng)土人情的滯后而變得僵化。

同時，因無訟的傳統(tǒng)思想及懲惡揚(yáng)善的道德指引，經(jīng)歷了長時間封建社會階段的中國，案件的處理結(jié)果往往以“合情”而非“合法”為首任；維護(hù)等級特權(quán)，導(dǎo)致立法和司法間也出現(xiàn)了“三五九等”；強(qiáng)調(diào)命令服從，導(dǎo)致刑訊逼供，重實體，輕程序。這些，都成為中國歷史上對法制發(fā)展的顯形危害因素。

2. 禮法結(jié)合，調(diào)解制度成為奇葩：無訟思想如上所述的追求合情，卻也正是中國禮法合一之法律特征的顯著體現(xiàn)。中國古代社會結(jié)構(gòu)的顯著特點(diǎn)是家與國的一體化，“人情社會”更是中國社會的精確概括。這種法于禮的相互滲透、影響與結(jié)合，構(gòu)成了我們中華法系最本質(zhì)的特征，也衍生了特有的中華法文化。禮要求民眾相互克制， 遵循禮制，提倡謙讓，反對爭奪。在我們國家，禮調(diào)整的范圍非常廣泛，較之法律的功能，實際上很有殊途同歸、不謀而合的意味，因此，引禮入法可能性與必要性比較充分。恰當(dāng)?shù)臒o訟的思想和要求，更促進(jìn)了禮法社會的發(fā)展，因為只有完善人格，長存榮辱之心，杜絕爭訟狀態(tài)，才能修身、齊家、治國、平天下。

同時，由提倡無訟思想發(fā)展起來的傳統(tǒng)調(diào)解制度，也正是我們當(dāng)代人民調(diào)解制度的淵源，為現(xiàn)行調(diào)解制度的產(chǎn)生提供了深厚的民俗基礎(chǔ)和豐富的案例參考。實踐證明，基本倫理價值的調(diào)節(jié)，是社會生活中“活的法律”。從協(xié)調(diào)人際關(guān)系，維護(hù)社會安定，加強(qiáng)黨和政府同群眾的聯(lián)系，為依法治國提供良好環(huán)境等方面的作用看，調(diào)解制度的時代價值是顯而易見的，具有“東方經(jīng)驗”之美譽(yù)。

（三） “治理主體”之辯證分析——“人治助長司法腐敗”與“德治具有時代價值”

1. 無訟給人治留下廣闊空間，助長司法腐敗：在傳統(tǒng)無訟思想的巨大影響下，以制度、規(guī)范的司法訴訟程序來解決各類糾紛的必要性大為降低，離開法律制約的人治空間更為廣闊，行政權(quán)利的濫用和腐敗更易滋生。如當(dāng)前，依靠政府關(guān)系處理問題、依靠媒體關(guān)系施加壓力、依靠網(wǎng)絡(luò)平臺制作輿論、依靠上訪之路訴說冤屈，偏偏最不信任的，卻是依靠法律途徑解決問題，這些可悲的訴訟現(xiàn)實，不僅是對訴訟的不信任，也造成了司法資源的巨大浪費(fèi)。在老百姓內(nèi)心深處，對清官的企盼，既是無訟和腐敗給人民的無奈，也是擴(kuò)大人治空間，滋長司法腐敗的土壤。

2.以德治化解糾紛，亦具有時代價值：無訟傳統(tǒng)下，糾紛如何化解？用德治。這種儒家德治化解糾紛的無訟思想里折射出來的以德治國思想，放在今天依法治國的背景下，同樣具備重大現(xiàn)實意義。道德準(zhǔn)則與法律規(guī)范，作為維系社會的兩種基本手段，并駕齊驅(qū)，共同作用，古今社會歷來如此。當(dāng)然，道德的范疇?wèi)?yīng)根據(jù)不同時期的背景要求進(jìn)行相應(yīng)的變化，正如何銘先生在其對無訟思想的研究中就提出，儒家的“德”是強(qiáng)調(diào)忠君孝悌為核心的封建禮儀規(guī)范和道德，維護(hù)的是封建綱常禮教。當(dāng)今的“德”與之不同，是強(qiáng)調(diào)以為人民服務(wù)為核心的社會主義思想體系，是全國人民自覺遵守和普遍認(rèn)可的道德規(guī)范，維護(hù)的是國家和廣大民眾的利益。在客觀、合理的分析了無訟思想的基礎(chǔ)上，依法治國和以德治國在治國方略中的有機(jī)結(jié)合、辯證統(tǒng)一能更好的理解和運(yùn)用，更有助于讓二者各司其長、相得益彰，共同服務(wù)于和諧社會的建設(shè)。

二、對傳統(tǒng)無訟思想的批判性繼承分析

上文可見，以無訟思想為核心的傳統(tǒng)訴訟本身并不是“法治中國”建設(shè)的直接阻礙，相反，它直接體現(xiàn)的和諧思想和德治思路對現(xiàn)代法治有很大的啟示。而法治中國建設(shè)中法的信仰降低、法學(xué)不發(fā)達(dá)、司法腐敗等現(xiàn)象的出現(xiàn)，是由人們?yōu)閷崿F(xiàn)無訟理想采取的錯誤方式，以及統(tǒng)治者為了維護(hù)統(tǒng)治權(quán)，司法者為了滿足種種私欲而采取壓制訴訟手段等一系列原因直接導(dǎo)致的。筆者認(rèn)為，在加快法治中國進(jìn)程的今天，對無訟傳統(tǒng)理性看待、掌握本質(zhì)、去粗存精的繼承方為正確之道。

（一） 自律與他律共同作用——無訟思想與現(xiàn)代法治精神殊途同歸

無訟思想并不是法治的反動，它與我們現(xiàn)今的法治思想實際上有很多本質(zhì)的共通之處。社會生活穩(wěn)定的秩序狀態(tài)，是“無訟”與現(xiàn)代法治的共同追求；特定時空的公正觀念，是無訟理想與現(xiàn)代法治精神的根本體現(xiàn)。而規(guī)則的自覺遵守，都是無訟與現(xiàn)代法治的較高境界。而不同的是，無訟更依賴的是人性的自律，而現(xiàn)代法治更依賴的是規(guī)則的他律。無訟思想是希望人們能從內(nèi)心接受中國社會的既定秩序，人們之間互諒互讓而不必通過法律，統(tǒng)治者也用道德的教化激發(fā)人們內(nèi)心深處的情感，從而息事寧人化解糾紛。與之不同的是，現(xiàn)代法治則是認(rèn)為人心具有自身的缺陷，自律不如他律，只有依靠獨(dú)立于人之外的規(guī)章制度譬如法律，人類才能克服上述弱點(diǎn)。人本身的自我約束遠(yuǎn)遠(yuǎn)不夠，只有加以外在的各種約束，違反時則述諸法律，以訴訟等懲強(qiáng)扶弱的手段，喚起人們內(nèi)心對法律的敬畏和信仰，才能達(dá)到社會和平的目的。

（二）法治中國應(yīng)避免的誤區(qū)——好訟并非一定是社會安定的良藥和法律權(quán)威的體現(xiàn)

中國傳統(tǒng)社會的訴訟并不是一直在無訟傳統(tǒng)的籠罩下萎靡不振的，在宋朝的整個社會，以及明清時代的江南地區(qū)的好訟風(fēng)氣，曾對無訟傳統(tǒng)提起了明顯的挑戰(zhàn)。如《宋史·地理志》和沈括的《夢溪筆談》中，都有當(dāng)時人們“風(fēng)俗澆漓，尤刁健訟”的相關(guān)記載。在許懷林老師對當(dāng)時好訟民風(fēng)的研究中指出，當(dāng)時的好訟，有政治環(huán)境變化、吏治腐敗嚴(yán)重、民眾積怨加深、民間耕地緊俏、訴訟能力增強(qiáng)、冤獄長期不減等多方原因，可見，好訟在當(dāng)時更多的是社會現(xiàn)狀的需要，而非僅為人們自身對法律權(quán)威的追求。明代后期，江南好訟之風(fēng)過于盛行，令官府難以容忍，連海瑞也曾切齒痛斥：“江南刁訟，人人極深?！北M管社會因好訟暴露了一定的社會不公和基層矛盾，但并未得到良好解決，反而國家愈顯動亂。足見，要解決社會矛盾，達(dá)到社會公平，需王力、官清、法正，訴訟行為才能達(dá)到好的效果。

（三）深入發(fā)掘調(diào)解機(jī)制及和諧思想的重要作用——合理應(yīng)用“無訟工具”

通過上文分析，筆者建議，無訟方式不可取，但無訟思想不該一昧批判，其精髓應(yīng)被適當(dāng)?shù)倪\(yùn)用到現(xiàn)代法治中，如調(diào)解制度應(yīng)繼續(xù)合理而不泛濫的應(yīng)用。當(dāng)今，在民事糾紛中，可用多種手段進(jìn)行權(quán)利的維護(hù)和救濟(jì)，而調(diào)解方式在雙方友好合作和長遠(yuǎn)利益的促進(jìn)上，在雙方及社會在訴訟成本的節(jié)約上，在調(diào)解協(xié)議最終得以有效執(zhí)行的可能性上，以及在用價值觀念和共同利益共同推進(jìn)的維系社會正義、服務(wù)經(jīng)濟(jì)發(fā)展、維護(hù)國家安定的和諧職能上的重大作用，訴訟是遠(yuǎn)遠(yuǎn)不及的。在選擇調(diào)解方式更為理想時，自然鼓勵先行調(diào)解，沒有理由去鼓勵訴訟。同時，無訟傳統(tǒng)下的和諧思想對我們今天構(gòu)建和諧社會的積極意義，我們同樣應(yīng)該吸取利用。

三、 結(jié)語

訴訟活動，通俗的講，一是有話要說（存在矛盾），二是可以說（有健全的司法系統(tǒng)和充分的訴訟權(quán)利），三是會說（懂得訴訟程序與法律內(nèi)容），四是愿意說（愿意以訴訟方式解決）。如何解決法律信仰和法律公正問題，建立健全的訴訟體系，實現(xiàn)“法治中國”，在傳統(tǒng)無訟思想問題外，政府和法學(xué)界仍然任重而道遠(yuǎn)。

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