摘要：

集體土地所有權(quán)是集體所有制的基本法律實現(xiàn)形式。研究表明，集體土地所有權(quán)在本質(zhì)上是私法中的財產(chǎn)權(quán)，卻負(fù)載來自公權(quán)力施加的諸多“社會義務(wù)”。即使在當(dāng)下仍然具備有效實現(xiàn)集體土地所有權(quán)之必要性。集體土地所有權(quán)實現(xiàn)是增加農(nóng)民收入的重要渠道，是供給農(nóng)村公共產(chǎn)品的物質(zhì)來源和調(diào)節(jié)農(nóng)村收入分配的重要保障。在多元價值體系中，由經(jīng)濟(jì)效益、實質(zhì)公平、經(jīng)濟(jì)安全構(gòu)筑的價值序列，是集體土地所有權(quán)實現(xiàn)方面相關(guān)立法的價值目標(biāo)。針對當(dāng)前面臨的主體立法不足、權(quán)能限制過多、收益不當(dāng)流失、相關(guān)法律機(jī)制缺位等困境，必須以集體土地所有權(quán)的屬性為邏輯起點，堅持國家適度干預(yù)的法治進(jìn)路，探尋集體土地所有權(quán)實現(xiàn)的法治出路。

關(guān)鍵詞：實質(zhì)公平；價值序列；現(xiàn)實困境；法治進(jìn)路

中圖分類號：

DF45

文獻(xiàn)標(biāo)志碼：ADOI：10.3969/j.issn.1001-2397.2015.05.07

改革開放以后，集體土地所有權(quán)逐步寫入《民法通則》、《土地管理法》、《物權(quán)法》?！段餀?quán)法》對集體土地冠以“集體所有權(quán)”的類稱，使得集體土地所有權(quán)成為與國家所有權(quán)、私人所有權(quán)并列的一類重要物權(quán)。在立法框架中，集體土地所有權(quán)主要表現(xiàn)為一種財產(chǎn)性權(quán)利。如何實現(xiàn)集體土地所有權(quán)，仍然是新型城鎮(zhèn)化背景下黨和國家重點關(guān)注的戰(zhàn)略性問題?！吨泄仓醒腙P(guān)于全面深化改革若干重大問題的決定》、2014年“中央一號文件”提出“發(fā)展壯大集體經(jīng)濟(jì)”、“依法維護(hù)農(nóng)民土地承包經(jīng)營權(quán)”，事實上回應(yīng)了當(dāng)代是否應(yīng)當(dāng)有效實現(xiàn)集體土地所有權(quán)等問題，這成為法學(xué)界應(yīng)當(dāng)深入探究的重大命題。

`一、集體土地所有權(quán)及其實現(xiàn)的現(xiàn)實需求

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（一）集體土地所有權(quán)的基本屬性

截至目前，集體土地所有權(quán)一詞仍然未直接出現(xiàn)在我國《土地管理法》、《物權(quán)法》等法律中?！段餀?quán)法》在體系框架上將集體土地納入“所有權(quán)”中，間接認(rèn)可了廣為學(xué)界使用的“集體土地所有權(quán)”。事實上，有關(guān)集體土地所有權(quán)的基本屬性，是我國學(xué)界長期關(guān)注和探討的基礎(chǔ)性命題。目前，關(guān)于集體土地所有權(quán)屬性的學(xué)說，主要包括“共有（或合有）說”主張該觀點的學(xué)者如溫世揚(yáng)、王鐵雄、肖方揚(yáng)等。（參見：溫世揚(yáng)，林曉鎳.集體所有土地諸物權(quán)形態(tài)剖析[J].法制與社會發(fā)展，1999（2）：39-43；王鐵雄.集體土地所有權(quán)制度之完善：民法典制定中不容忽視的問題[J].法學(xué)，2003（2）：41-47；肖方揚(yáng).集體土地所有權(quán)的缺陷及完善對策[J].中外法學(xué)，1999（4）：86-90.）、“新型總有說”主張該觀點的學(xué)者，如南國慶、渠濤。（參見：南國慶.農(nóng)村集體土地所有權(quán)問題研究[J].鄭州大學(xué)學(xué)報（哲學(xué)社會科學(xué)版），2002（6）：79-82；渠濤.民法理論與制度比較研究[M].北京：中國政法大學(xué)出版社，2004：402.）、“組織主體說”[1]、“新型所有權(quán)形態(tài)說”[2]、“私權(quán)說”[3]等。盡管上述學(xué)說存在或多或少的問題，但既有研究仍然可以在如下方面為集體土地所有權(quán)基本屬性的研究提供重要借鑒：第一，集體土地所有權(quán)屬于全部集體成員所有，但全部集體成員并非是某個時間點具有生命體的全體自然人。第二，鑒于集體土地所有權(quán)已經(jīng)被《民法通則》第74條、《物權(quán)法》第2編間接確認(rèn)，關(guān)于集體土地所有權(quán)屬性的考察，必須落實到私法中的所有權(quán)維度內(nèi)。第三，集體土地所有權(quán)與集體土地所有權(quán)主體屬于法學(xué)中不同的概念范疇，兩者的“交集”僅在于集體土地權(quán)屬的法律設(shè)定。

事實上，關(guān)于集體土地所有權(quán)屬性的研究，不可避免涉及政治學(xué)、經(jīng)濟(jì)學(xué)、法學(xué)以及其他相關(guān)學(xué)科理論及方法的綜合運(yùn)用。盡管大陸法系學(xué)者對是否應(yīng)當(dāng)作公法與私法的劃分以及公法與私法的劃分標(biāo)準(zhǔn)仍存在一定爭議，但集體所有權(quán)只能存在于私法中，并可適用“目的說”（有學(xué)者稱為“利益說”） [4]、“主體說”[5]、 “意思說”

主張該觀點的學(xué)者如韓松、陳紅光等。（參見：韓松.集體所有制、集體所有權(quán)及其實現(xiàn)的企業(yè)形式[M].北京：法律出版社，2009：91-92；陳紅光，曹達(dá)全.公私法劃分問題嘆息[J].安徽大學(xué)法律評論，2006（2）.）、“調(diào)整關(guān)系說”[6]等學(xué)說加以解讀。自蓋尤斯提出“物法”至今，“所有權(quán)”一詞始終為私法話語體系所專有。集體土地所有權(quán)作為法律實現(xiàn)社會主義生產(chǎn)資料集體所有制的基本形式，仍然引入的是私法的基本理論體系和立法技術(shù)。在主體平等性、客體特定性、內(nèi)容私益性等方面，集體土地所有權(quán)與私法中的所有權(quán)基本“吻合”。同時，國家為了維護(hù)和實現(xiàn)特定公共利益，對集體土地所有權(quán)施加“社會義務(wù)”[7]，使其受到來自公法的諸多限制[8]。

集體土地所有權(quán)的財產(chǎn)權(quán)屬性已由我國《憲法》以及《民法通則》、《土地管理法》、《物權(quán)法》等法律加以確認(rèn)?！稇椃ā返?0條原則規(guī)定了土地的集體所有；《民法通則》第5章第1節(jié)（“財產(chǎn)所有權(quán)和與財產(chǎn)所有權(quán)有關(guān)的財產(chǎn)權(quán)”）規(guī)定了有關(guān)集體土地所有權(quán)的內(nèi)容；《物權(quán)法》將集體土地的所有權(quán)納入“所有權(quán)”一編，并將集體土地所有權(quán)與國家所有權(quán)、私人所有權(quán)并列。集體土地所有權(quán)作為現(xiàn)行法中的財產(chǎn)權(quán)，其法律屬性還體現(xiàn)在許多地方性法規(guī)或地方政府規(guī)章中。例如，《廣東省農(nóng)村集體資產(chǎn)管理條例》第7條、《重慶市農(nóng)村集體資產(chǎn)管理條例》第3條和第8條，將集體土地作為重要的“農(nóng)村集體資產(chǎn)”，規(guī)定由“集體所有”。此外，我國截至2012年底已完成94.7%的集體土地所有權(quán)登記頒證工作[9]，集體土地所有權(quán)的財產(chǎn)權(quán)屬性在正式法律文書中得以體現(xiàn)。

（二）集體土地所有權(quán)實現(xiàn)的現(xiàn)實需求

在權(quán)利體系中，唯有將法定權(quán)利轉(zhuǎn)化為現(xiàn)實權(quán)利，才能再現(xiàn)生活的事實并對主體形成實際價值[10]。集體土地所有權(quán)作為重要的財產(chǎn)權(quán)，同樣需要通過權(quán)利實現(xiàn)才能將集體土地所有權(quán)背后的所有者利益予以落實。近年來，盡管集體土地所有權(quán)及其存在價值飽受部分學(xué)者質(zhì)疑

相關(guān)學(xué)者如江平、劉俊、顏運(yùn)秋等。（參見：江平.私有財產(chǎn)權(quán)的保護(hù)[J].中國司法，2004（7）：5-6；劉俊.我國集體土地所有權(quán)法律制度改革——方向與出路（發(fā)言提綱）[G]//劉云生.中國不動產(chǎn)法研究：第5卷.北京：法律出版社，2010；顏運(yùn)秋，王澤輝.國有化：中國農(nóng)村集體土地所有權(quán)制度變革之路[J].湘潭大學(xué)學(xué)報（哲學(xué)社會科學(xué)版），2005（2）：102-107.），但從國家、社會、集體、農(nóng)民等主體多維利益實現(xiàn)的角度觀之，集體土地所有權(quán)實現(xiàn)不僅是社會主義生產(chǎn)資料集體所有制的應(yīng)有之義，而且在當(dāng)下同樣具備推動其有效實現(xiàn)的理論價值和實踐需求。

集體土地所有權(quán)實現(xiàn)是實現(xiàn)集體所有制的基本形式。依據(jù)我國《憲法》規(guī)定，我國社會主義經(jīng)濟(jì)制度的基礎(chǔ)是生產(chǎn)資料的社會主義公有制（全民所有制和勞動群眾集體所有制）。勞動群眾集體所有制是適應(yīng)我國農(nóng)村現(xiàn)階段生產(chǎn)力的主要經(jīng)濟(jì)形式，具有優(yōu)越性和進(jìn)步性[11]。盡管我國生產(chǎn)資料公有制與馬克思、恩格斯所提出的社會主義生產(chǎn)資料公有制在理論背景、基本內(nèi)容等方面有一定差異，但有關(guān)生產(chǎn)資料公有制的思想精髓早已植入我國相關(guān)法律政策實踐。在轉(zhuǎn)化中，生產(chǎn)資料公有制并非現(xiàn)代法治社會的法律語言和基本內(nèi)容，因而須借助立法技術(shù)，將其轉(zhuǎn)換為“法言法語”，以獲得法律的確認(rèn)和保護(hù)。立法者將集體所有制的思想精髓“改造”成“權(quán)利”（集體土地所有權(quán)）這一最基本范疇，集體土地所有權(quán)遂成為法律實現(xiàn)集體所有制的基本形式。

集體土地所有權(quán)實現(xiàn)是增加農(nóng)民收入的必要渠道?！吨泄仓醒腙P(guān)于全面深化改革若干重大問題的決定》提出，賦予農(nóng)民更多財產(chǎn)權(quán)利、探索農(nóng)民增加財產(chǎn)性收入渠道等重大任務(wù)。盡管增加農(nóng)民收入有多種渠道，但集體土地作為農(nóng)民及其所在集體最重要的資源和資產(chǎn)，是農(nóng)民收入增加的重要物質(zhì)基礎(chǔ)。農(nóng)民既可以開展農(nóng)業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營和流轉(zhuǎn)農(nóng)村土地經(jīng)營權(quán)，又可依據(jù)集體成員資格參與集體土地所有權(quán)收益分配。盡管集體土地承包經(jīng)營權(quán)及其流轉(zhuǎn)收益是農(nóng)民當(dāng)下獲取土地收益的最主要形式，但集體收益分配仍然是農(nóng)民收入增長所不可缺失的重要渠道。參與集體土地所有權(quán)實現(xiàn)所形成的集體收益分配，同樣是農(nóng)民作為集體成員的主體性體現(xiàn)。那種以農(nóng)民土地承包經(jīng)營權(quán)及其流轉(zhuǎn)收益現(xiàn)狀來否定集體土地所有權(quán)及其實現(xiàn)的觀點是完全站不住腳的。

集體土地所有權(quán)實現(xiàn)是供給農(nóng)村公共產(chǎn)品的物質(zhì)來源。農(nóng)村公共產(chǎn)品是農(nóng)村地區(qū)具有非競爭性、非排他性的“物品”，其供給原本應(yīng)當(dāng)由國家（政府）承擔(dān)主要職責(zé)，但農(nóng)村社會中的“集體”卻始終肩負(fù)著供給農(nóng)村公共產(chǎn)品之責(zé)?！凹w”供給農(nóng)村公共產(chǎn)品主要形成于高級農(nóng)業(yè)生產(chǎn)合作社時期，在人民公社體制解體后逐步轉(zhuǎn)變?yōu)閷w成員基本生存權(quán)的補(bǔ)充性保障功能人民公社體制解體以前，“集體”曾先后以高級農(nóng)業(yè)生產(chǎn)合作社、人民公社下的公社、生產(chǎn)大隊、生產(chǎn)隊等組織形態(tài)存在，除組織農(nóng)業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營之外，還承擔(dān)了舉辦公益事業(yè)、建設(shè)公共設(shè)施、救濟(jì)貧困農(nóng)民等職責(zé)；人民公社體制解體后，“集體”在法律和政策上演變?yōu)榧兇獾募w土地所有權(quán)主體，卻仍然承擔(dān)了在集體范圍內(nèi)開展公益事業(yè)和公共設(shè)施建設(shè)、“五?！钡嚷氊?zé)。不過，這種職責(zé)隨著集體實力的普遍削弱，已從基本責(zé)任演變?yōu)橐环N補(bǔ)充責(zé)任。。例如，《農(nóng)村五保供養(yǎng)工作條例》（國務(wù)院令第456 號）第11條規(guī)定：有條件的地方從農(nóng)村集體經(jīng)營等收入中安排資金，補(bǔ)助和改善農(nóng)村五保供養(yǎng)對象的生活；《縣級農(nóng)村社會養(yǎng)老保險基本方案（試行）》（民辦發(fā)[1992]2號）規(guī)定：“個人交納為主，集體補(bǔ)助為輔，國家予以政策扶持”；《國務(wù)院關(guān)于開展新型農(nóng)村社會養(yǎng)老保險試點的指導(dǎo)意見》（國發(fā)[2009]32號）則將其調(diào)整為“個人繳費(fèi)、集體補(bǔ)助、政府補(bǔ)貼”?！凹w補(bǔ)助”必須以集體土地所有權(quán)實現(xiàn)作為經(jīng)濟(jì)保障和物質(zhì)來源。

此外，集體土地所有權(quán)實現(xiàn)還是實現(xiàn)農(nóng)村收入公平分配的重要保障。《中共中央關(guān)于全面深化改革若干重大問題的決定》、《國務(wù)院批轉(zhuǎn)深化收入分配制度改革若干意見》提出并確立了如何處理初次分配和再分配關(guān)系等收入分配改革要求。在農(nóng)村收入分配調(diào)整中，國家是最重要的責(zé)任主體。事實上，“集體”同樣具備調(diào)節(jié)農(nóng)村收入分配的優(yōu)勢和條件。在人民公社解體前，高級農(nóng)業(yè)生產(chǎn)合作社、人民公社依據(jù)《高級農(nóng)業(yè)生產(chǎn)合作社示范章程》、《關(guān)于人民公社的十八個問題》，調(diào)整成員之間的生產(chǎn)經(jīng)營收益分配；人民公社體制解體后，“集體”成為純粹的集體土地所有者，卻仍能通過實現(xiàn)集體土地所有權(quán)收益并在此基礎(chǔ)上，通過供給農(nóng)村公共產(chǎn)品的方式，調(diào)整集體范圍內(nèi)初次分配和“二次分配”。這種優(yōu)勢的發(fā)揮，有助于促進(jìn)集體成員之間收入的公平分配，彌補(bǔ)國家能力之不足。

`二、集體土地所有權(quán)實現(xiàn)的制度價值

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關(guān)于價值的討論，是學(xué)界長期關(guān)注且始終莫衷一是的研究命題。在哲學(xué)中，出現(xiàn)了諸多有關(guān)“價值”的有益探索。事實上，哲學(xué)上的“價值”與“法律價值”存在“源”與“流”的關(guān)系，哲學(xué)中有關(guān)“價值”的理論成果，也被法學(xué)界吸收接納。法律價值同樣是法學(xué)界不能回避的基礎(chǔ)命題[12]，是“一種對現(xiàn)實目標(biāo)和目的之追求”[13]。我國有關(guān)法律價值的探索，大致始于20世紀(jì)80年代，于20世紀(jì)90年代達(dá)至鼎盛時期我國法學(xué)界對“法律價值”的研究主要集中于20世紀(jì)90年代。筆者于2014年10月6日，以“法律價值”為篇名在“中國知網(wǎng)”進(jìn)行檢索，以1991年1月1日至1999年12月31日為期限，在法學(xué)類核心期刊中檢索命中32篇。其中，《法律科學(xué)（西北政法學(xué)院學(xué)報）》7篇、《政治與法律》1篇、《政法論壇》1篇、《法學(xué)研究》1篇、《中南政法學(xué)院學(xué)報》1篇、《當(dāng)代法學(xué)》1篇、《法商研究（中南政法學(xué)院學(xué)報）》1篇、《中外法學(xué)》2篇、《法學(xué)雜志》1篇、《法學(xué)》1篇、《甘肅政法學(xué)院學(xué)報》1篇。?！靶в谜摗痹撜f認(rèn)為，法律價值是法具有的滿足人們（包括個體、群體和社會）某種需求的有用性。（參見：卓澤淵.法的價值論[M].北京：法律出版社，2006：46；呂世倫，文正邦.法哲學(xué)論[M].北京：中國人民大學(xué)出版社，1999：358.）、“意義論”該說可參考卓澤源、呂世倫等學(xué)者相關(guān)研究成果。（參見：卓澤淵.法的價值論[M].北京：法律出版社，2006：46-47；呂世倫，文正邦.法哲學(xué)論[M].北京：中國人民大學(xué)出版社，1999：359.）、“關(guān)系論”該說將法律價值定位為特定主體的需要與法律的屬性、功能之間的關(guān)系，并通過法律實踐予以展現(xiàn)。、“評價論”該說認(rèn)為，法律價值是在法律與主體的關(guān)系中，法律對特定主體需要的滿足情況以及由此而產(chǎn)生的主體對法律的評價。（參見：付子堂.法理學(xué)進(jìn)階[M].北京：法律出版社，2005：80.）是我國學(xué)界有關(guān)“法律價值”的主要學(xué)說。對此，本文更贊同采取“評價說”，以探索集體土地所有權(quán)實現(xiàn)的制度價值。

（一）經(jīng)濟(jì)效益

隨著法律日益嵌入經(jīng)濟(jì)社會生活，“效益”價值逐漸從經(jīng)濟(jì)學(xué)領(lǐng)域進(jìn)入法學(xué)視野，以評判法律實施效果。經(jīng)濟(jì)效益已經(jīng)成為經(jīng)濟(jì)法學(xué)等重要學(xué)科理論和立法的基本價值之一。集體土地所有權(quán)制度作為中國特色的法律規(guī)范體系，以如何有效實現(xiàn)集體土地所有權(quán)為目標(biāo)，同樣蘊(yùn)含了對“經(jīng)濟(jì)效益”的價值追求。作為集體土地所有權(quán)實現(xiàn)的制度價值，“經(jīng)濟(jì)效益”可分解為“微觀經(jīng)濟(jì)效益”、“中觀經(jīng)濟(jì)效益”、“宏觀經(jīng)濟(jì)效益”。其中，“微觀經(jīng)濟(jì)效益”體現(xiàn)為成員的個體效益。集體成員作為“集體”中的一員，是集體土地所有權(quán)實現(xiàn)之利益的最終歸屬者，在集體土地所有權(quán)實現(xiàn)中存在收益最大化的需求?！爸杏^經(jīng)濟(jì)效益”是成員集體的經(jīng)濟(jì)效益。集體土地所有權(quán)屬于成員集體所有，其實現(xiàn)直接指向集體利益?！昂暧^經(jīng)濟(jì)效益”則是社會的經(jīng)濟(jì)效益，屬于社會公共利益的范疇。集體土地作為人類共同擁有的稀缺性、公共性資源，同樣內(nèi)含了促進(jìn)國家、社會對集體土地上相關(guān)經(jīng)濟(jì)效益實現(xiàn)的需要。

隨著集體土地資源日趨緊張，在集體土地上的成員利益、集體利益、社會利益和國家利益之間往往存在矛盾與沖突的可能，這就需要建立有效協(xié)調(diào)上述多元利益的法律機(jī)制。對此，相關(guān)法律協(xié)調(diào)機(jī)制應(yīng)當(dāng)綜合考慮集體土地所有權(quán)實現(xiàn)與集體成員基本生存權(quán)保障、集體實力增長、社會公共利益實現(xiàn)之間的不同關(guān)聯(lián)程度。集體土地是集體成員基本生存權(quán)保障的主要物質(zhì)來源，也是“集體”供給公共產(chǎn)品和收入分配調(diào)整的物質(zhì)保障。不難發(fā)現(xiàn)，成員基本生存權(quán)保障事關(guān)集體成員基本人權(quán)，原則上應(yīng)當(dāng)優(yōu)先于集體利益的實現(xiàn)。集體利益是集體土地所有權(quán)實現(xiàn)的直接效果，原則上同樣應(yīng)當(dāng)優(yōu)先于社會公共利益。當(dāng)然，成員基本生存權(quán)保障和集體利益實現(xiàn)，應(yīng)當(dāng)以不危及公共利益為前提和基礎(chǔ)。在有效滿足集體成員基本生存權(quán)保障需要的前提下，集體利益和社會公共利益才得以更好實現(xiàn)。

（二）實質(zhì)公平

隨著自由資本主義社會發(fā)展到壟斷資本主義社會，政府日益介入私人領(lǐng)域，國家與社會、公法與私法的傳統(tǒng)二元格局被徹底打破。國家的許多立法正是在正視形式公平之不足的基礎(chǔ)上，更加傾向于關(guān)注結(jié)果的公平、實質(zhì)的正義，對不同的人給予不同對待的實質(zhì)公平價值得以形成。集體土地所有權(quán)承載著實現(xiàn)生產(chǎn)資料集體所有制的諸多使命，被立法者施加了諸多“社會義務(wù)”。在集體土地所有權(quán)制度中，集體土地所有權(quán)的“社會義務(wù)”實質(zhì)上是實質(zhì)公平的法律體現(xiàn)。引入實質(zhì)公平是立法者通過法律規(guī)則設(shè)計，著力應(yīng)對農(nóng)村貧富差距、農(nóng)民基本生存權(quán)保障等問題的必然選擇。作為集體土地所有權(quán)實現(xiàn)的制度訴求，實質(zhì)公平同樣以尊重形式公平為前提和基礎(chǔ)，更加關(guān)注結(jié)果公平的實現(xiàn)。

集體土地所有權(quán)實現(xiàn)中的實質(zhì)公平價值，同樣是反思我國現(xiàn)代法治困境的結(jié)果。實質(zhì)公平對集體土地所有權(quán)實現(xiàn)方面的法律制度和法律機(jī)制改革，提出了如下基本要求：（1）以集體成員平等性為基礎(chǔ)。集體成員在集體土地所有權(quán)上的平等性，也包括了集體土地所有權(quán)實現(xiàn)中主體地位的平等。無論是在集體土地所有權(quán)實現(xiàn)中的權(quán)利設(shè)定與保護(hù)，還是收益分配，都應(yīng)當(dāng)以集體成員地位和權(quán)利平等為基礎(chǔ)準(zhǔn)則。（2）傾斜保護(hù)弱勢集體成員。在集體范圍內(nèi)，集體土地所有權(quán)收益等集體利益的分配以及農(nóng)村公共產(chǎn)品供給，都應(yīng)當(dāng)明辨集體成員之間客觀存在的經(jīng)濟(jì)力差異，傾斜保護(hù)弱勢成員的基本生存權(quán)。（3）促進(jìn)集體成員的均衡發(fā)展，即對弱勢集體成員的基本生存權(quán)予以傾斜保護(hù)的同時，不得制約其他集體成員發(fā)展權(quán)的有效實現(xiàn)。對弱勢集體成員的保護(hù)，不得以降低其他成員開展農(nóng)業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營的主動性和積極性為代價。

（三）經(jīng)濟(jì)安全

安全是現(xiàn)代國家追求的一種基本秩序與正義[14]。經(jīng)濟(jì)安全的實質(zhì)是利益安全，即主體實現(xiàn)利益的行為受保障的程度以及利益遭受損失的可能性。經(jīng)濟(jì)安全同樣是集體土地所有權(quán)追求的制度價值。首先，集體土地作為重要的集體資產(chǎn)和稀缺資源，是保障集體成員基本生存權(quán)和增加集體經(jīng)濟(jì)實力的物質(zhì)基礎(chǔ)，也是國家經(jīng)濟(jì)社會發(fā)展的關(guān)鍵性生產(chǎn)資料。不損害國家和社會安全，應(yīng)當(dāng)是集體土地所有權(quán)實現(xiàn)必須堅守的“底線”。其次，集體成員、成員集體同樣存在個人稟賦、自身能力以及外部條件的制約，非集體理性問題難以避免。這就需要立法者建立符合經(jīng)濟(jì)安全需要的法律調(diào)整機(jī)制，糾偏主體非集體理性，促進(jìn)個體利益、集體利益、公共利益的均衡實現(xiàn)。此外，以經(jīng)濟(jì)安全為價值目標(biāo)的制度設(shè)計，不僅有助于降低市場風(fēng)險的危害，還有助于防治國家（政府）干預(yù)失敗，有效保障集體土地所有者權(quán)益。

為了實現(xiàn)

集體土地所有權(quán)所追求的經(jīng)濟(jì)安全價值，應(yīng)當(dāng)著重解決好如下主要問題：（1）建立和完善集體土地所有權(quán)實現(xiàn)相關(guān)法律制度，尤其應(yīng)形成科學(xué)、合理的集體土地所有權(quán)主體制度、集體土地所有權(quán)權(quán)利制度。（2）建立并切實實施集體土地所有權(quán)實現(xiàn)相關(guān)的法律規(guī)制規(guī)則，彌補(bǔ)和矯正私法相對忽視經(jīng)濟(jì)安全價值所引起的負(fù)面效應(yīng)。（3）堅持以市場調(diào)節(jié)為基礎(chǔ)、國家宏觀調(diào)控為輔，形成科學(xué)、完善的土地市場宏觀調(diào)控機(jī)制。土地市場宏觀調(diào)控機(jī)制的基本目標(biāo)應(yīng)作如下定位：促進(jìn)集體土地資源優(yōu)化配置，有效釋放集體土地的經(jīng)濟(jì)價值、要素功能、資本價值，促進(jìn)成員利益、集體利益、社會利益、國家利益的均衡實現(xiàn)。

（四）價值順位

在集體土地所有權(quán)實現(xiàn)的基本價值體系中，經(jīng)濟(jì)效益、實質(zhì)公平、經(jīng)濟(jì)安全并非無序而是一個科學(xué)、嚴(yán)密的價值序列。經(jīng)濟(jì)安全是從社會公共利益角度提出的，是經(jīng)濟(jì)效益和實質(zhì)公平實現(xiàn)的前提和基礎(chǔ)；經(jīng)濟(jì)效益與實質(zhì)公平則是集體土地所有權(quán)實現(xiàn)所追求的具體價值。在集體土地所有權(quán)實現(xiàn)中，經(jīng)濟(jì)效益與實質(zhì)公平均等重要，但卻因集體土地所有權(quán)實現(xiàn)不同階段的特點和實際需要的不同而有所差異。

在集體土地資源初始配置階段，應(yīng)堅持經(jīng)濟(jì)效益優(yōu)先、兼顧實質(zhì)公平。事實上，我國20世紀(jì)80年代、90年代便采取“絕對公平”的分配原則，將集體土地基本分配到了每家每戶?？梢哉f，集體土地的初始配置階段早已完成，尤其是《農(nóng)村土地承包法》頒布以來，集體土地制度逐漸形成“強(qiáng)化利用、淡化所有”的制度慣性，加之市場機(jī)制并未真正引入，造成了集體土地資源原初配置的代際不公問題20世紀(jì)80年代、90年代農(nóng)村土地“一輪承包”、“二輪承包”期間，全國范圍內(nèi)的集體土地基本都按照當(dāng)時農(nóng)業(yè)人口，絕對平均分配而形成農(nóng)戶承包地。而后，中央先后提出承包期實行15年、30年以及當(dāng)前的土地承包關(guān)系長久不變。受上述制度慣性和實踐發(fā)展影響，在“一輪承包”、“二輪承包”后新生或當(dāng)時因為超生等其他原因未取得集體土地使用權(quán)的集體成員，實際上喪失了從集體獲得農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)的機(jī)會。。有調(diào)查顯示，在被調(diào)查的41個村，總?cè)丝跀?shù)為55987人，其中無地農(nóng)民人數(shù)為5610人， 占被調(diào)查村人口總數(shù)的10.02%[15]。這也成為當(dāng)下無地農(nóng)民、土地撂荒等現(xiàn)實困境形成的重要原因。

在集體土地所有權(quán)收益實現(xiàn)階段，也應(yīng)堅持經(jīng)濟(jì)效益優(yōu)先、兼顧實質(zhì)公平。集體土地所有權(quán)實現(xiàn)本身屬于市場活動，應(yīng)當(dāng)堅持市場經(jīng)濟(jì)的平等交換等基本法則。堅持經(jīng)濟(jì)效益優(yōu)先，可以引導(dǎo)集體土地所有權(quán)主體及其法定行使主體積極實現(xiàn)集體土地所有權(quán)，激勵市場主體有效利用集體土地。不過，不同地區(qū)的集體土地所有權(quán)收益狀況，往往受制于集體土地的質(zhì)與量、區(qū)位等客觀差異，加上生產(chǎn)經(jīng)營能力、技術(shù)水平等差異，集體土地收益水平往往也不同，這間接影響了集體土地所有權(quán)收益的實現(xiàn)狀況。例如，江蘇省江陰長江村于2012年3月17日向全村2858名村民發(fā)放100克黃金和100克白銀[16]；重慶市綦江縣（現(xiàn)為綦江區(qū)）截至2003年，314個村中，有51個村無貨幣資金，263個村貨幣資金僅有291.2萬元[17]。在此背景下，經(jīng)濟(jì)效益優(yōu)先，同樣應(yīng)當(dāng)兼顧實質(zhì)公平實現(xiàn)，否則會危及經(jīng)濟(jì)效益的繼續(xù)形成，甚至引發(fā)嚴(yán)重的社會問題。

在集體土地所有權(quán)收益分配階段，應(yīng)更加注重實質(zhì)公平。這就要求：（1）在集體范圍內(nèi)集體土地所有權(quán)收益分配中，成員集體應(yīng)當(dāng)以適度供給集體公共產(chǎn)品的實際需要為限度，優(yōu)先獲取集體土地所有權(quán)收益。（2）全體集體成員參與集體收益分配時，實質(zhì)公平價值主要體現(xiàn)在兩個方面：一方面，集體成員身份、地位平等，享有平等（并非均等）分配集體收益的權(quán)利；另一方面，集體成員之間本身存在經(jīng)濟(jì)力差異，部分集體成員屬于集體土地初始配置現(xiàn)狀下的“弱者”。實質(zhì)公平價值意味著，應(yīng)當(dāng)更加注重保障弱勢集體成員尤其是無地或少地農(nóng)民獲得更多的集體收益。

`三、集體土地所有權(quán)實現(xiàn)面臨的現(xiàn)實困境

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改革開放以來，集體土地制度改革與實踐探索取得了重大成效。在“強(qiáng)化利用、淡化所有”的制度慣性下，集體土地所有者權(quán)益日益隱性化，極大制約了農(nóng)民財產(chǎn)性收入增加以及農(nóng)村公共產(chǎn)品供給能力提升。在我國現(xiàn)行集體土地所有權(quán)制度框架中，相關(guān)法律制度供給不足和主要法律機(jī)制缺失是集體土地所有權(quán)實現(xiàn)面臨的主要困境。

（一）集體土地所有權(quán)主體立法缺失

成員集體（即村成員集體、鄉(xiāng)鎮(zhèn)成員集體、村內(nèi)各農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織成員集體）是國家確定的集體土地所有權(quán)主體。在中央大力推進(jìn)集體土地所有權(quán)確權(quán)頒證的背景下，我國的集體土地所有權(quán)主體實際上并非是虛位的。然而，我國現(xiàn)行《憲法》及相關(guān)法律至今未直接規(guī)定成員集體是集體土地所有權(quán)主體，也未就集體土地所有權(quán)主體的主體性質(zhì)、法律地位、權(quán)利義務(wù)、法律責(zé)任等加以細(xì)化。在如此制度框架中，有關(guān)集體土地所有權(quán)主體的立法缺失，成為制約集體土地所有權(quán)實現(xiàn)的重大障礙。上述障礙主要體現(xiàn)在如下方面：

一是未在法律中直接明確成員集體的法律地位。即使成員集體作為全體集體成員的總稱，已被理論界和實務(wù)界公認(rèn)為集體土地所有權(quán)主體，但是，《民法通則》、《土地管理法》、《物權(quán)法》也僅作了類似集體土地屬于成員集體所有的規(guī)定?？上驳氖牵甏罅ν七M(jìn)并基本完成的集體土地所有權(quán)確權(quán)登記工作，明確提出將組成員集體作為重要的一類成員集體參見：《國土資源部、中央農(nóng)村工作領(lǐng)導(dǎo)小組辦公室、財政部、農(nóng)業(yè)部關(guān)于農(nóng)村集體土地確權(quán)登記發(fā)證的若干意見》。。盡管如此，集體土地所有權(quán)主體的身份仍然未在法律中得以明示，難以取得民事主體理論的有效詮釋，這就對集體土地所有權(quán)及其實現(xiàn)增添了許多不確定性，也成為當(dāng)前公眾認(rèn)知混亂的重要原因。有調(diào)查顯示，對于“耕種的土地是誰的”，60%的受訪者選擇“國家”，5%的受訪者選擇“個人”，27%的受訪者選擇“村集體”，7%的受訪者選擇“生產(chǎn)隊（小組）”，0.4%的受訪者選擇“其他人”[18]。

二是部分現(xiàn)行規(guī)范性文件規(guī)定混亂。我國現(xiàn)行規(guī)范性文件就集體土地所有權(quán)主體的規(guī)定存在較大差異。《民法通則》第74條將集體土地所有權(quán)主體設(shè)定為“村成員集體”、“鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）成員集體”；《土地管理法》第8條將集體土地所有權(quán)主體規(guī)定為“村成員集體”、“鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）成員集體”、“村內(nèi)農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織成員集體”；《國家土地管理局地籍管理司關(guān)于對成員集體土地確權(quán)有關(guān)問題的答復(fù)》則將“村內(nèi)農(nóng)業(yè)集體經(jīng)濟(jì)組織”作為成員集體；《國土資源部、中央農(nóng)村工作領(lǐng)導(dǎo)小組辦公室、財政部、農(nóng)業(yè)部關(guān)于農(nóng)村集體土地確權(quán)登記發(fā)證的若干意見》將“村民小組成員集體”作為組集體土地所有者。此外，《四川省農(nóng)村集體資產(chǎn)管理辦法》第6條、《陜西省農(nóng)村集體資產(chǎn)管理條例》第9條等部分地方立法，卻作出“農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織集體所有的土地”的類似規(guī)定。

三是法定代表和決策形成機(jī)制的正當(dāng)性不足。隨著國家公權(quán)力的逐步退出，成員集體的主體角色發(fā)生分化，演變?yōu)榧兇獾募w土地所有權(quán)主體。不過，成員集體在主體構(gòu)成等方面明顯區(qū)別于其他所有權(quán)主體，難以直接適用傳統(tǒng)所有權(quán)理論。在制度變遷中，成員集體喪失了獨(dú)立的意思能力和行為能力，必須借助特定的立法安排來整合全體成員的分散意思，從而形成符合整體利益的集體決策由于成員集體本身并不具備獨(dú)立的組織形態(tài)，僅是全體集體成員的一個法律代稱，其根本上區(qū)別于傳統(tǒng)民法中具有“意思能力”的民事主體。盡管如此，成員集體同樣屬于自然人組成的人合組織，其“意思能力”實際上指的是在成員集體范圍內(nèi)形成“集體決策”（集體意志）的能力。。為此，《土地管理法》第10條和《物權(quán)法》第60條將農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織或村民委員會、村民小組設(shè)定為法定的集體土地所有權(quán)行使主體，并在實踐中普遍采取村民會議或村民代表會議、組員會議等民主會議機(jī)制作為集體決策機(jī)制。盡管上述規(guī)定及其實踐符合實際運(yùn)行需要且具備一定的合理性，但立法者卻未回應(yīng)兩類村集體土地所有權(quán)行使主體并存時的選擇、鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）成員集體及其農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織“實亡”以及如何降低代理成本、增加制度效益等問題。此外，《村民委員會組織法》中的“村民”與集體成員的判定標(biāo)準(zhǔn)存在差異，由村民組成的村民會議或村民代表會議與集體成員會議或集體成員代表會議并不絕對等同。隨著人口流動性加強(qiáng)，這種差異性和不等同性所引發(fā)的決策形成機(jī)制，將面臨更多的正當(dāng)性質(zhì)疑。

（二）集體土地所有權(quán)權(quán)能被過度限制

即使是傳統(tǒng)物權(quán)法中的所有權(quán)，也無法完全按照所有權(quán)人的意志自由行使[19]。集體土地所有權(quán)作為集體所有制實現(xiàn)的基本法律形式，負(fù)載了維護(hù)社會主義生產(chǎn)資料公有制、促進(jìn)社會主義市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展及提高農(nóng)民財產(chǎn)性收益、調(diào)節(jié)收入公平分配及維護(hù)社會穩(wěn)定、傳承鄉(xiāng)村合作文明等重要“職責(zé)”。正因此，立法者往往采取更為“保守”的態(tài)度和做法，使集體土地所有權(quán)面臨著來自公權(quán)力的諸多限制。本文認(rèn)為，國家當(dāng)下對集體土地所有權(quán)權(quán)能的限制是過度的，主要體現(xiàn)在如下方面：

一是對集體土地所有權(quán)占有權(quán)能的事實限制。如何保證具有土地生產(chǎn)經(jīng)營能力的主體獲得利用集體土地的機(jī)會，是集體土地資源市場化配置的重要目標(biāo)。在此目標(biāo)指引下，國家通過政策引導(dǎo)農(nóng)民開展了農(nóng)村土地的一輪承包、二輪承包并穩(wěn)定承包關(guān)系長久不變；在《土地管理法》、《農(nóng)村土地承包法》、《物權(quán)法》等法律中，將農(nóng)民的土地承包經(jīng)營權(quán)、宅基地使用權(quán)確認(rèn)為用益物權(quán)。在上述制度的影響下，“強(qiáng)化利用、淡化所有”成為集體土地所有權(quán)制度改革的核心導(dǎo)向。事實上，集體土地所有權(quán)的占有權(quán)能成為農(nóng)民享有上述用益物權(quán)的基本內(nèi)容，成員集體實際上喪失了對集體土地所有權(quán)的占有權(quán)能。

二是對集體土地所有權(quán)使用權(quán)能的限制。當(dāng)前，國家對集體土地所有權(quán)的使用權(quán)能的過多限制，主要體現(xiàn)在兩個方面：（1）在“強(qiáng)化利用、淡化所有”的制度導(dǎo)向下，成員集體基本上喪失了對集體土地實際利用的權(quán)利。尤其是在集體農(nóng)用地領(lǐng)域，農(nóng)戶成為集體農(nóng)用地的實際利用者，農(nóng)戶的集體土地利用權(quán)又獲得了國家政策和立法的嚴(yán)格保護(hù)。（2）我國以《土地管理法》為主要文本建立了嚴(yán)格的土地用途管制制度，將集體土地的使用范圍作了嚴(yán)格限制。依據(jù)《土地管理法》第4條、第43條之規(guī)定，集體農(nóng)用地的用途限于農(nóng)業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營，集體建設(shè)用地的用途限于經(jīng)批準(zhǔn)后的集體成員修建住宅、興辦鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)以及建設(shè)鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）村公共設(shè)施和公益事業(yè)，這實際上將集體土地的使用限定在經(jīng)營收益普遍較低的領(lǐng)域。

三是對集體土地所有權(quán)收益權(quán)能的限制。這主要表現(xiàn)為：（1）國家對集體土地所有權(quán)收益的過度攫取。依托嚴(yán)格的土地用途管制和建設(shè)用地征收征用制度，國家獲取了遠(yuǎn)高于集體土地征收補(bǔ)償費(fèi)的土地使用權(quán)出讓收益，成員及其集體基本喪失了集體土地發(fā)展權(quán)。（2）不當(dāng)干預(yù)集體土地所有權(quán)收益實現(xiàn)。事實上，“三提五統(tǒng)”基本上包含了集體成員使用集體土地應(yīng)向集體繳納的土地使用費(fèi)，然而，“三提五統(tǒng)”卻伴隨農(nóng)業(yè)稅廢除而被國家“一刀切”地取消。部分地方政府還直接介入集體土地征收補(bǔ)償費(fèi)分配、侵犯集體土地所有權(quán)。

四是否定集體土地所有權(quán)處分權(quán)能。在傳統(tǒng)民法理論中，無處分權(quán)能往往意味著不存在所有權(quán)。本文認(rèn)為，所有權(quán)與所有權(quán)的內(nèi)容屬于不同范疇，任何以是否存在處分權(quán)來判斷集體土地所有權(quán)是否屬于所有權(quán)的做法都是不科學(xué)的?！稇椃ā贰ⅰ锻恋毓芾矸ā访鞔_規(guī)定，“不得侵占、買賣或者以其他形式非法轉(zhuǎn)讓土地”，因此，國家絕對否定集體土地所有權(quán)的處分權(quán)能。交換、合并相鄰成員集體的土地，實際上并不屬于處分權(quán)行使的范疇。至于通過否定集體土地處分權(quán)以維護(hù)集體所有制的做法是否正當(dāng)、科學(xué)，仍然是一個值得深入探討的重大命題。

（三）集體土地所有權(quán)收益不當(dāng)流失

集體土地所有權(quán)收益是法定主體依據(jù)集體土地所有權(quán)參與集體土地收益分配的結(jié)果，目前

，集體土地所有權(quán)實現(xiàn)面臨著增長的困境。其原因主要在于：（1）自農(nóng)業(yè)稅廢除、 “三提五統(tǒng)”取消后，集體土地所有權(quán)主體事實上喪失了稅收、收費(fèi)、直接收取地租等獲得集體土地所有權(quán)收益的渠道[20]。（2）在我國，集體土地發(fā)展權(quán)與集體土地所有權(quán)是分離的，集體土地發(fā)展權(quán)主要由政府控制以集體土地征用為例，政府征用價格主要由政府單方面規(guī)定，一次性“補(bǔ)償”，具有行政強(qiáng)制性。土地收益差價的大部分被中間商或地方政府獲取，這使得成員集體和集體成員的土地發(fā)展權(quán)存在被“剝奪”的問題。（參見：徐丹，江輝，焦衛(wèi)平，吳豪.中國農(nóng)村集體土地所有權(quán)的缺陷與完善[J].中國農(nóng)學(xué)通報，2008（12）：594-596.）。盡管集體土地發(fā)展權(quán)由政府控制符合公平需要，卻往往以犧牲經(jīng)濟(jì)效益為代價的。有學(xué)者統(tǒng)計，土地出讓收益的60%-70%是縣、鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）政府的預(yù)算外收入，5%-10%的收益屬于農(nóng)民，集體大致獲得25%-30%[21]。（3）由于缺乏科學(xué)、完善的法律制度約束，地方政府、農(nóng)村集體組織及其負(fù)責(zé)人往往成為影響甚至決定集體土地所有權(quán)實現(xiàn)狀況的重要因素，從而損害集體土地所有權(quán)的獨(dú)立性和完整性。

集體土地所有權(quán)收益不當(dāng)流失是集體土地制度性障礙與政策性“誤導(dǎo)”的必然結(jié)果。首先，成員集體直接投資、經(jīng)營集體土地存在制度性障礙。我國實行嚴(yán)格的土地用途管制，集體土地可應(yīng)用的范圍被嚴(yán)格限制，無法在市場機(jī)制主導(dǎo)下流向經(jīng)濟(jì)效益較高的領(lǐng)域。成員集體自人民公社體制解體后，喪失了組織形態(tài)，難以直接實現(xiàn)集體土地所有權(quán)。即使是農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織、村民委員會或村民小組，也往往缺乏開展經(jīng)營、投資所必需的能力和條件。其次，集體土地利用主體的市場化存在政策性“誤導(dǎo)”。黨的“十七屆三中全會決定”、“十八屆三中全會決定”以及2009年以來的“中央一號文件”均要求穩(wěn)定承包關(guān)系并長久不變，實際形成了“固化”農(nóng)民土地承包經(jīng)營權(quán)的效果，這就導(dǎo)致

土地流轉(zhuǎn)成本激增，不利于實現(xiàn)集體土地利用主體的市場化。

（四）集體土地所有權(quán)實現(xiàn)相關(guān)機(jī)制缺位

第一，集體決策機(jī)制缺位。成員集體作為集體土地所有權(quán)主體，并不具備獨(dú)立的意思表示能力。以現(xiàn)行立法觀之，由《村民委員會組織法》所確立的村民會議或村民代表會議、組員會議，在廣大農(nóng)村地區(qū)實際成為集體土地所有權(quán)主體決策機(jī)制。如此決策機(jī)制難免存在兩大問題：（1）《村民委員會組織法》僅涉及村、組兩個級的民主會議機(jī)制，鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）集體土地所有權(quán)至今缺乏明確的集體決策機(jī)制。（2）村民與集體成員、村民委員會或村民小組所在地域范圍與成員集體，在成員構(gòu)成與判斷標(biāo)準(zhǔn)等方面難以完全等同。尤其在戶籍制度改革、農(nóng)民流動性增強(qiáng)的背景下，這種差異性可能被逐漸放大，使得現(xiàn)有集體決策機(jī)制之代表性不足問題更加顯性。

第二，產(chǎn)權(quán)代表機(jī)制缺位?！段餀?quán)法》第60條直接使用“行使所有權(quán)”取代《土地管理法》第10條所使用的“經(jīng)營、管理”，確立了村集體經(jīng)濟(jì)組織或者村民委員會、村內(nèi)各該農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織或者村民小組、鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織作為集體土地所有權(quán)的法定產(chǎn)權(quán)代表者地位。然而，農(nóng)村集體經(jīng)濟(jì)組織自人民公社體制解體后，并未在大部分地方發(fā)展起來，村民委員會、村民小組成為農(nóng)村地區(qū)村、組集體土地所有權(quán)的實際行使主體。然而，村民委員會、村民小組作為村民自治組織行使集體土地所有權(quán)，不僅沒有具體規(guī)范依據(jù)，也不具備必要的經(jīng)營能力和條件，難以符合集體土地所有權(quán)實現(xiàn)的客觀需要。

第三，收益分配機(jī)制缺位。權(quán)利分配不均是集體成員貧困的主要根源[22]。依據(jù)成員資格參與集體土地所有權(quán)收益分配，是集體成員滿足基本生存權(quán)保障乃至發(fā)展權(quán)實現(xiàn)需要的重要物質(zhì)來源。殊不知，我國集體土地所有權(quán)收益分配機(jī)制至今尚未建立起來，受此影響，實踐中普遍存在集體土地資源配置不科學(xué)、集體土地收益不公等問題，“無地農(nóng)民”、“少地農(nóng)民”群體大量出現(xiàn)。對此，如何建立起集體成員平等參與的集體土地所有權(quán)收益分配機(jī)制，是立法者、政策制定者必須正視的重大難題。

`四、集體土地所有權(quán)實現(xiàn)的法治出路

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（一）集體土地所有權(quán)實現(xiàn)的立法思路

自治與規(guī)制作為法學(xué)研究的重要命題，共同型構(gòu)了現(xiàn)代法治社會有關(guān)國家（政府）干預(yù)法治化的核心內(nèi)容。自治是基于主體存在和發(fā)展需要而具有的不受制約、影響的自主性，法律規(guī)制則是國家公權(quán)力依法對市民社會的正式介入。自改革開放以來，我國逐步改革了與生產(chǎn)力發(fā)展?fàn)顩r不符的農(nóng)村經(jīng)營體制和制度。從1982年出臺的《當(dāng)前農(nóng)村經(jīng)濟(jì)政策的若干問題》提出“計劃經(jīng)濟(jì)為主、市場調(diào)節(jié)為輔”，再到“有計劃的商品經(jīng)濟(jì)”的提出，直至后來中國特色社會主義市場經(jīng)濟(jì)的確立，如何有效協(xié)調(diào)自治與干預(yù)的關(guān)系，始終是我國農(nóng)村改革發(fā)展的基本主線。

一般而言，所有權(quán)主體在不違反法律禁止性或限制性規(guī)定的前提下，可自由實現(xiàn)對物之所有權(quán)。然而，我國的集體土地所有權(quán)是馬克思主義生產(chǎn)資料所有制思想與中國實踐相結(jié)合的產(chǎn)物，在多方面與一般所有權(quán)存在嚴(yán)格區(qū)別。集體土地所有權(quán)在本質(zhì)上是私法中的財產(chǎn)權(quán)，卻又是被附加大量“社會義務(wù)”的所有權(quán)。一方面，集體土地所有權(quán)在法律意義上是成員集體的私有權(quán)利，應(yīng)當(dāng)服從于成員利益和集體利益均衡實現(xiàn)的需要；另一方面，集體土地所有權(quán)承載了維護(hù)集體所有制的政治功能、促進(jìn)社會主義市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展和保護(hù)農(nóng)民基本權(quán)益的經(jīng)濟(jì)功能、實現(xiàn)集體范圍內(nèi)收入分配調(diào)整及社會穩(wěn)定的社會功能以及傳承鄉(xiāng)村文明的文化功能。這些功能的實現(xiàn)已超越財產(chǎn)權(quán)所有者主動為之的范疇，必須依賴國家立法對義務(wù)主體、責(zé)任主體予以激勵和約束。

事實上，集體土地所有權(quán)主體對集體土地所有權(quán)“社會義務(wù)”的擔(dān)當(dāng)，意味著我國有關(guān)集體土地所有權(quán)實現(xiàn)的立法，應(yīng)當(dāng)協(xié)調(diào)好集體土地所有權(quán)經(jīng)濟(jì)效益實現(xiàn)與集體土地所有權(quán)基本功能、重要職責(zé)實現(xiàn)的關(guān)系。集體土地所有權(quán)實現(xiàn)相關(guān)立法應(yīng)當(dāng)堅持如下立法思路：以承認(rèn)和尊重集體土地所有權(quán)為邏輯起點，以促進(jìn)集體土地所有權(quán)有效實現(xiàn)為主要方向和目標(biāo)訴求；在此基礎(chǔ)上，通過國家（政府）依法監(jiān)管和宏觀調(diào)控，引導(dǎo)相關(guān)主體有效實現(xiàn)集體土地所有權(quán)。這也意味著，集體土地所有權(quán)實現(xiàn)相關(guān)立法的制度設(shè)計，必然包括集體土地所有權(quán)實現(xiàn)法律制度、集體土地所有權(quán)實現(xiàn)監(jiān)管制度、集體土地所有權(quán)實現(xiàn)司法救濟(jì)制度等內(nèi)容。

（二）集體土地所有權(quán)實現(xiàn)相關(guān)立法應(yīng)著力回應(yīng)的問題

一是正確認(rèn)識集體土地所有權(quán)及其性質(zhì)。新中國成立以來，集體土地所有權(quán)在制度變遷中得以孕育并逐步形成。尤其是改革開放以后，集體土地所有權(quán)被直接寫入《土地管理法》、《物權(quán)法》等法律文本，獲得法律確認(rèn)和保護(hù)。從集體所有制實現(xiàn)的核心訴求以及私權(quán)的基本特征來看，現(xiàn)行法律所確立的集體土地所有權(quán)，在本質(zhì)屬性上仍然是私法中的財產(chǎn)權(quán)。不過，集體土地所有權(quán)較之于一般所有權(quán)，負(fù)擔(dān)了諸多的“社會義務(wù)”，受到了法律在多方面的嚴(yán)格限制。上述集體土地所有權(quán)的基本屬性應(yīng)當(dāng)成為集體土地所有權(quán)乃至整個農(nóng)村土地制度設(shè)計的邏輯起點，正確認(rèn)識集體土地所有權(quán)及其性質(zhì)，直接決定了集體土地所有權(quán)實現(xiàn)相關(guān)立法的科學(xué)性和有效性。

二是合理架構(gòu)集體土地所有權(quán)實現(xiàn)相關(guān)立法的主要內(nèi)容。集體土地所有權(quán)實現(xiàn)主要體現(xiàn)為成員集體、集體成員在集體土地所有權(quán)上的經(jīng)濟(jì)利益的實現(xiàn)。集體土地所有權(quán)實現(xiàn)的主要內(nèi)容，應(yīng)當(dāng)建立在對集體土地所有權(quán)的正確認(rèn)知之基礎(chǔ)上。既然集體土地所有權(quán)在本質(zhì)上屬于私法上的財產(chǎn)權(quán)，那么，依據(jù)《物權(quán)法》第39條，理應(yīng)包括占有權(quán)、利用權(quán)、收益權(quán)、處分權(quán)等內(nèi)容。這也意味著以集體土地所有權(quán)主體基本特征來否定集體土地所有權(quán)實現(xiàn)之必要性的觀點是錯誤的。集體土地所有權(quán)實際上是立法者對集體土地所有權(quán)權(quán)能法律化所形成的具體權(quán)利的統(tǒng)稱。本文認(rèn)為，集體土地所有權(quán)實現(xiàn)相關(guān)立法的主要內(nèi)容，應(yīng)當(dāng)涵蓋集體土地所有權(quán)主體對集體土地的占有權(quán)、利用權(quán)、收益權(quán)、處分權(quán)等權(quán)利的實現(xiàn)。

三是促進(jìn)集體土地所有權(quán)積極占有與妨害排除的共同實現(xiàn)。對集體土地的占有本身屬于集體土地所有權(quán)實現(xiàn)的范疇。集體土地所有權(quán)的占有權(quán)能，可細(xì)分為積極占有、妨害排除兩個方面。其中，積極占有是集體土地所有權(quán)主體利用權(quán)、收益權(quán)、處分權(quán)實現(xiàn)的基礎(chǔ)和前提，妨害排除則源于集體土地所有權(quán)之排他性。集體土地所有權(quán)占有權(quán)能的實現(xiàn)，不可能將成員集體予以組織化，而是應(yīng)當(dāng)建立和完善集體土地所有權(quán)的代表機(jī)制、決策機(jī)制以及決策執(zhí)行機(jī)制，以彌補(bǔ)成員集體能力和條件之不足。集體土地所有權(quán)的妨害排除，應(yīng)當(dāng)堅持多元的糾紛解決機(jī)制，更應(yīng)當(dāng)將改革的重心放在行政解決和司法解決相關(guān)規(guī)則的建設(shè)方面。

四是堅持集體土地利用主體多元化。實踐證明，雙層經(jīng)營體制是適應(yīng)我國農(nóng)村生產(chǎn)力發(fā)展的最佳選擇，也應(yīng)當(dāng)是集體土地所有權(quán)實現(xiàn)相關(guān)立法必須堅持的基本體制?！耙约彝コ邪?jīng)營為基礎(chǔ)”、“統(tǒng)分結(jié)合”，有效兼顧了個體利益、集體利益、社會利益以及國家利益，彰顯了多元性和靈活選擇優(yōu)勢。在堅持維護(hù)農(nóng)民基本土地權(quán)益以及實行嚴(yán)格土地用途管制的前提下，集體土地自愿配置的市場化改革實際指向了集體土地利用主體的多元化。如何將有能力、有條件經(jīng)營集體土地的市場主體有效引入到集體土地利用中，是以市場化為導(dǎo)向的集體土地制度改革的基本方向，對此，中央提出的農(nóng)村土地“三權(quán)分置”方案正好契合并證實了集體土地利用主體多元化改革的基本主張。

五是充分發(fā)揮集體土地所有權(quán)實現(xiàn)中集體收入分配調(diào)節(jié)功能。集體成員和成員集體是集體內(nèi)部土地收益分配的參與主體：集體成員是集體土地所有權(quán)實現(xiàn)的最終獲益者，應(yīng)當(dāng)享有參與集體土地所有權(quán)重大事項討論和決定的權(quán)利、公平分配集體土地所有權(quán)收益的權(quán)利以及公平享受集體公共產(chǎn)品等權(quán)利；成員集體則主要以“提取公共積累”的方式，通過供給集體公共產(chǎn)品，在集體成員之間形成收入分配的“二次分配”功能。為有效發(fā)揮集體收入分配調(diào)節(jié)功能，彌補(bǔ)國家能力之不足，尤其應(yīng)當(dāng)解決好如下兩大問題：（1）在不改變既有土地承包經(jīng)營格局的前提下，如何有效協(xié)調(diào)集體土地使用費(fèi)（即“地租”）取消后無地成員與有地成員、少地成員與多地成員在集體土地承包經(jīng)營方面的失衡。（2）確保集體公共產(chǎn)品供給的適度性、公平性，尤其應(yīng)當(dāng)傾斜保護(hù)集體內(nèi)部弱勢成員的基本生存權(quán)，實現(xiàn)集體內(nèi)部的實質(zhì)公平。

六是適當(dāng)探討集體土地所有權(quán)處分制度。盡管現(xiàn)行《憲法》、《土地管理法》明確否定集體土地所有權(quán)主體對集體土地的處分權(quán)，但集體土地所有權(quán)是否應(yīng)當(dāng)享有處分權(quán)能，處分權(quán)的邊界如何，通常是土地法學(xué)研究不可回避的重大問題。本文認(rèn)為，通過否定集體土地處分權(quán)來維護(hù)集體所有制、保障集體成員基本生存權(quán)的做法，并不完全符合現(xiàn)代法治社會重視主體權(quán)利保護(hù)與加強(qiáng)監(jiān)管的發(fā)展態(tài)勢。從理論上看，探討成員集體之間、成員集體與國家之間平等處分特定范圍內(nèi)集體土地所有權(quán)，至少具有較大的理論價值。在集體所有制框架中探討集體土地處分權(quán)，甚至在一定程度上是對成員集體之集體土地發(fā)展權(quán)的回歸。從微觀層面看，集體土地處分權(quán)的實現(xiàn)可從主體準(zhǔn)入、可處分集體土地范圍以及嚴(yán)格的法律監(jiān)管等方面予以探索。ML

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Abstract：

The collective land ownership is an ownership bearing the social responsibility， which is still needed to be implemented. Its implementation is the basic form of the realization of collective ownership， a necessary way of increasing farmers incomes， the material sources of supply of rural public goods and very important to regulate the rural income distribution. The fundamental value of the implementation system of the collective land ownership consists of economic benefits， substantial fairness and economic security. Nowadays， it is still faced with many practical dilemma， including lacking main body of the ownership related legislation， too much power capacity limitation， collective land revenue loss and absence of relevant legal mechanism. In order to effectively implement the collective ownership of land， we must start from the nature of the collective ownership of land， sticking to appropriate national interventions and searching for the legal outlet of realizing collective ownership of land.

Key Words： substantial fairness； value sequence； realistic dilemma； the route to the rule by law

本文責(zé)任編輯：邵海