陳娥

淺議我國(guó)控股股東掏空行為及其治理

陳娥

我國(guó)上市公司控股股東的代理問(wèn)題一直較嚴(yán)重，許多大股東實(shí)施“掏空行為”來(lái)謀取私利，從而損害中小股東的利益。本文將基于我國(guó)上市公司實(shí)際情況分析控股股東掏空行為的具體表現(xiàn)以及產(chǎn)生的原因，并通過(guò)理論分析探討如何從上市公司內(nèi)外部?jī)煞矫鎭?lái)抑制控股股東掏空行為，從而更好的保護(hù)中小股東的利益。

控股股東；掏空行為；公司治理

鑒于中國(guó)國(guó)企改革的特殊背景，大多國(guó)有上市公司被集團(tuán)所控，且這些上市公司的母公司依賴(lài)于上市公司所創(chuàng)造的利潤(rùn)來(lái)維持自身的生存，因此產(chǎn)生了嚴(yán)重的控股股東代理問(wèn)題。該問(wèn)題的本質(zhì)就是控股股東對(duì)中小股東的利益侵占，“掏空”就是其主要方式之一，Johnson等（2000）指出“掏空”是指控股股東為了自身利益將上市公司的資產(chǎn)和利潤(rùn)轉(zhuǎn)移出去的行為。然而如何減輕大股東掏空行為，保護(hù)中小投資者的利益，已成為現(xiàn)代公司治理的重點(diǎn)。

一、掏空行為的具體表現(xiàn)

（一）資金籌集過(guò)程不規(guī)范

1.控股股東虛假出資

控股股東虛假出資，是指大股東在上市公司設(shè)立或者增資配股過(guò)程中沒(méi)有按規(guī)定履行其出資或在公司成立后抽逃出資的行為，包括公開(kāi)發(fā)行虛假出資、配股虛假出資等方式。這種行為嚴(yán)重影響了上市公司的正常生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，侵害了相關(guān)利益者的合法權(quán)益，擾亂了資本市場(chǎng)的正常秩序。

2.利用盈余管理或會(huì)計(jì)舞弊獲取融資資格

控股股東會(huì)通過(guò)盈余管理或會(huì)計(jì)舞弊行為操縱業(yè)績(jī)，騙取IPO、配股或者增發(fā)的資格。部分控股股東大肆掏空、侵占上市公司的資源，使得上市公司的盈利能力持續(xù)下降，甚至為負(fù)。為了避免ST、退市，控股股東通常會(huì)利用其自身的地位、職權(quán)等采取盈余管理行為。而在配股或者增發(fā)后，控股股東會(huì)轉(zhuǎn)移募集的資金。

（二）關(guān)聯(lián)交易

1.關(guān)聯(lián)購(gòu)銷(xiāo)

實(shí)際中許多控股股東利用自身絕對(duì)的控制權(quán)向上市公司高價(jià)提供原材料或者轉(zhuǎn)讓資產(chǎn)、低價(jià)收購(gòu)成品，以達(dá)到轉(zhuǎn)移利益的目的。

2.資金占用

控股股東還會(huì)利用關(guān)聯(lián)交易長(zhǎng)期占用上市公司的資金或資產(chǎn)并挪做他用，使得上市公司賬面上形成大量的應(yīng)收賬款、預(yù)付賬款以及其他各種形式的債權(quán)等等，進(jìn)而造成上市公司資產(chǎn)質(zhì)量下降，增加了潛在風(fēng)險(xiǎn)。我國(guó)學(xué)者研究發(fā)現(xiàn)，我國(guó)上市公司控股股東對(duì)中小股東在資金占用方面的侵害遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于英美國(guó)家。例如三九醫(yī)藥曾被其母公司三九集團(tuán)及其他關(guān)聯(lián)企業(yè)占用非經(jīng)營(yíng)性資金達(dá)37.4億元，為了解決問(wèn)題，公司只好采取以資抵債和債務(wù)抵銷(xiāo)的組合方案。

3.提供擔(dān)保

擔(dān)保問(wèn)題主要是指上市公司在控股股東或者關(guān)聯(lián)企業(yè)借款的過(guò)程中提供信用擔(dān)保，使上市公司承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)。例如西安達(dá)爾曼就因?yàn)檫`規(guī)為控股股東以及關(guān)聯(lián)企業(yè)擔(dān)保而最終走向退市的窘境，嚴(yán)重?fù)p害了投資者的利益。

除了上文所述的關(guān)聯(lián)產(chǎn)品購(gòu)銷(xiāo)、資金占用、提供擔(dān)保等關(guān)聯(lián)交易外，控股股東還會(huì)通過(guò)費(fèi)用轉(zhuǎn)嫁、資產(chǎn)租賃等多種方式掏空上市公司，轉(zhuǎn)移上市公司的利潤(rùn)。

（三）股利分配

在控股股東的掏空行為中，也有通過(guò)不當(dāng)?shù)墓衫邅?lái)實(shí)施的。部分公司在盈利很好的情況下不發(fā)或少發(fā)現(xiàn)金股利，只采取股票股利的方式，從而將上市公司的利潤(rùn)或者現(xiàn)金轉(zhuǎn)移到控股股東或者關(guān)聯(lián)企業(yè)中，或者將盈余留存于公司導(dǎo)致過(guò)度投資行為，使中小股東蒙受損失。

同時(shí)也有控股股東通過(guò)大額發(fā)放現(xiàn)金股利來(lái)轉(zhuǎn)移上市公司的現(xiàn)金，將本可用于再投資的資金據(jù)為己有。原紅旗（2001）通過(guò)實(shí)證研究表明，由于我國(guó)特殊的股權(quán)結(jié)構(gòu)導(dǎo)致股東利益的不一致，控股股東存在從上市公司轉(zhuǎn)移現(xiàn)金的動(dòng)機(jī)，并且控股比例越大，以現(xiàn)金股利轉(zhuǎn)移資金的可能性越大。

（四）并購(gòu)重組

控股股東還通過(guò)讓上市公司高價(jià)收購(gòu)控股股東的關(guān)聯(lián)公司股權(quán)或資產(chǎn)、將上市公司的優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)低價(jià)賣(mài)給控股股東或其控制的公司以及在上市公司與控股股東間進(jìn)行資產(chǎn)置換時(shí)進(jìn)行高買(mǎi)低賣(mài)等并購(gòu)重組手段來(lái)實(shí)現(xiàn)利益轉(zhuǎn)移。例如1999年3月，廈門(mén)萬(wàn)時(shí)紅集團(tuán)以1.2億元的資金取得原北大車(chē)行大股東大連北大企業(yè)集團(tuán)95%的股權(quán)，從而間接控股了北大科技，在廈門(mén)萬(wàn)時(shí)紅集團(tuán)的操縱下，北大科技不僅以1億多元收購(gòu)了萬(wàn)時(shí)紅旗下晉江昌盛分公司的股權(quán)，還與深圳置換進(jìn)幾十套紡織設(shè)備注入晉江昌盛，共付出了3.9億元的高昂代價(jià)，最終導(dǎo)致原本經(jīng)營(yíng)穩(wěn)健的北大科技業(yè)績(jī)每況愈下。

二、掏空行為的原因

（一）控股股東利益驅(qū)動(dòng)

從控股股東角度來(lái)看，其掏空上市公司主要是為了滿(mǎn)足自己本身的利益，在我國(guó)企業(yè)改革過(guò)程中，很多國(guó)有控股集團(tuán)都是利用最優(yōu)的資產(chǎn)組建全新的公司上市融資，而部分高管往往在上市公司和集團(tuán)公司兼任數(shù)職，傾向于在集團(tuán)公司取得薪酬，因此就產(chǎn)生了掏空上市公司的動(dòng)機(jī)，將上市公司的利潤(rùn)轉(zhuǎn)移到集團(tuán)公司，便于個(gè)人獲利。

另外在信息披露過(guò)程中，控股股東會(huì)利用其控制權(quán)優(yōu)勢(shì)對(duì)財(cái)務(wù)報(bào)告等披露文件進(jìn)行粉飾，只披露有利于公司形象和股價(jià)的信息，因此造成嚴(yán)重的信息不對(duì)稱(chēng)問(wèn)題，由于監(jiān)督成本過(guò)高，中小股東根本不起作用。

（二）公司治理問(wèn)題

完善的公司治理結(jié)構(gòu)能夠較好地制約控股股東的各種行為，從而保護(hù)中小股東的利益，然而我國(guó)上市公司高度的集權(quán)決定了控股股東具有控制股東大會(huì)的絕對(duì)權(quán)力，造成了其與中小股東之間的嚴(yán)重代理問(wèn)題，因而導(dǎo)致公司治理結(jié)構(gòu)失衡。中小股東無(wú)法采取有效的行為，很大程度上是因?yàn)樯鲜泄尽耙还瑟?dú)大”的局面，使他們失去了自己原有的話(huà)語(yǔ)權(quán)和表決權(quán)。這種不良狀態(tài)也會(huì)使監(jiān)事會(huì)和獨(dú)立董事形同虛設(shè)，完全失去原來(lái)的意義，反而成為控股股東操縱的有力助手。

（三）外部監(jiān)管問(wèn)題

1.法律監(jiān)管問(wèn)題

在我國(guó)證券市場(chǎng)上，對(duì)中小股東權(quán)益保護(hù)、約束和控制大股東行為以及上市公司信息披露等方面的法律體系尚不健全，盡管證監(jiān)會(huì)出臺(tái)過(guò)一些條款，但仍不能從根本上解決控股股東的代理問(wèn)題，保護(hù)好中小股東的權(quán)益。

2.中介機(jī)構(gòu)監(jiān)管問(wèn)題

目前，我國(guó)會(huì)計(jì)師事務(wù)所、律師事務(wù)所等中介機(jī)構(gòu)也沒(méi)有充分發(fā)揮其監(jiān)督作用，這些機(jī)構(gòu)往往由于控股股東提出的利益誘惑而出具不公正的報(bào)告文件，給控股股東提供更多的機(jī)會(huì)來(lái)?yè)p害中小股東的利益。

三、掏空行為的治理措施

（一）完善公司內(nèi)部治理

1.優(yōu)化公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)

適當(dāng)稀釋股權(quán)是一種抑制控股股東掏空行為的有效方式。一方面可通過(guò)增加機(jī)構(gòu)投資的比重，有效抑制控股股東的侵害行為，另一方面可通過(guò)資產(chǎn)重組等方式降低控股股東的持股比例，限制其控制權(quán)，從而更好的保護(hù)中小股東的利益。

2.加強(qiáng)股東大會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)的監(jiān)督

股東大會(huì)、董事會(huì)和監(jiān)事會(huì)本來(lái)是三權(quán)制衡的機(jī)構(gòu)，理論上可以起到對(duì)控股股東的監(jiān)督作用，但是鑒于控股股東具有絕對(duì)的控制權(quán)，使得這些機(jī)構(gòu)形同虛設(shè)，甚至被控股股東掌控，不具有任何作用。因此應(yīng)該進(jìn)一步提高股東大會(huì)、監(jiān)事會(huì)和董事會(huì)的職能作用，真實(shí)有效地抑制控股股東的掏空行為，進(jìn)而保護(hù)中小股東的利益。

3.適當(dāng)建立中小股東優(yōu)先表決的制度

在公司進(jìn)行決策的過(guò)程中，中小股東往往控制權(quán)不足而必須妥協(xié)，在利益被侵害之后，又礙于成本而無(wú)法進(jìn)行維權(quán)，助長(zhǎng)了控股股東的掏空行為。因此上市公司可以根據(jù)自身的情況，建立中小股東優(yōu)先表決權(quán)制度，加強(qiáng)中小股東的控制權(quán)，盡量防止在公司決策過(guò)程中控股股東獨(dú)裁的局面。

（二）加強(qiáng)外部治理

1.完善法律體系

鑒于我國(guó)目前關(guān)于小股東權(quán)益保護(hù)的法律體系并不完善，因此政府相關(guān)部門(mén)要加快相關(guān)的立法工作，加強(qiáng)懲罰力度，并有效地執(zhí)法，抑制控股股東的侵害行為。另外政府還需監(jiān)督上市公司所披露信息的質(zhì)量，規(guī)范信息披露制度，減少上市公司的舞弊行為，盡快解決信息不對(duì)稱(chēng)問(wèn)題，給中小股東創(chuàng)造便于監(jiān)督的良好環(huán)境。

2.加強(qiáng)中介機(jī)構(gòu)的監(jiān)督作用

會(huì)計(jì)師事務(wù)所和律師事務(wù)所等中介機(jī)構(gòu)要保持充分的獨(dú)立性，承擔(dān)責(zé)任，向社會(huì)公眾提供真實(shí)的報(bào)告信息，提高自身的監(jiān)督作用，避免因?yàn)閭€(gè)人利益而提供失真信息。

四、結(jié)語(yǔ)

我國(guó)上司公司存在股權(quán)過(guò)于集中、公司治理結(jié)構(gòu)不完善以及外部監(jiān)督作用薄弱等問(wèn)題，因此控股股東可為謀取私利采取掏空行為，侵害中小股東的利益。為了抑制這種行為，保護(hù)中小股東的利益，一方面，公司內(nèi)部要改善股權(quán)結(jié)構(gòu)，完善治理結(jié)構(gòu)、加強(qiáng)各職能機(jī)構(gòu)的監(jiān)督控制作用，適當(dāng)修改決策機(jī)制，提高中小股東的控制權(quán)。另一方面，政府相關(guān)部門(mén)要完善法律體系，規(guī)范信息披露制度，從法律的角度抑制掏空行為；會(huì)計(jì)師事務(wù)所、律師事務(wù)所等中介機(jī)構(gòu)也要承擔(dān)自身的責(zé)任，監(jiān)督上市公司，保護(hù)中小股東的利益。

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[3]賀建剛,魏明海,劉峰.利益輸送,媒體監(jiān)督與公司治理:五糧液案例研究[J].管理世界,2009(10):141-150.

（作者單位：中南財(cái)經(jīng)政法大學(xué)會(huì)計(jì)學(xué)院）