唐正國(guó)

[摘 要]公司是以盈利為目的的企業(yè)法人，怎樣保護(hù)公司和股東的利益是公司尤其是上市公司治理的核心問(wèn)題。但是，在不同經(jīng)濟(jì)實(shí)力的公司中都會(huì)存在所謂相對(duì)的大股東和中小股東，在上市公司中，由于公眾持股，股權(quán)更加分散，中小股東的數(shù)量巨大，這種大小股東的差別會(huì)更加明顯。在這種情況下，如何協(xié)調(diào)大股東和中小股東的利害關(guān)系便成為治理好公司的關(guān)鍵所在。本文的創(chuàng)新之處在于提出了一種新的股東大會(huì)投票方法——股東一人一票制，作為對(duì)資本民主的一股一票制的補(bǔ)充，提升了小股東權(quán)力，限制了大股東或者控股股東的行為。

[關(guān)鍵詞]中小股東；權(quán)益保護(hù)；資本民主；一人一票；一股一票；股東大會(huì)

[中圖分類(lèi)號(hào)]F271 [文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼]A [文章編號(hào)]1005-6432（2014）38-0128-03

隨著中國(guó)的改革開(kāi)放，經(jīng)濟(jì)日趨活躍，“上市公司”這個(gè)詞逐漸進(jìn)入了平常人的視野中。上市公司蓬勃發(fā)展，但公司對(duì)中小股東的保護(hù)卻一直是個(gè)難題。公司以進(jìn)行經(jīng)營(yíng)活動(dòng)、獲取經(jīng)營(yíng)收益為基本動(dòng)機(jī)和目的，而這種營(yíng)利性的最根本原因是投資人的投資預(yù)期。而現(xiàn)實(shí)中，由于上市公司股權(quán)分散，中小股東相對(duì)于大股東或管理層往往處于弱勢(shì)地位，其合法權(quán)益經(jīng)常受到公司大股東或者管理層的侵害。為了規(guī)范市場(chǎng)行為，保護(hù)投資者利益，優(yōu)化投資環(huán)境，應(yīng)當(dāng)建立健全中小股東利益保護(hù)機(jī)制和制度。然而，我國(guó)現(xiàn)行的《公司法》對(duì)中小股東的保護(hù)力度不夠，上市公司對(duì)小股東利益的保護(hù)也不足甚至主動(dòng)侵害中小股東的權(quán)益。我國(guó)應(yīng)當(dāng)根據(jù)實(shí)際情況，在法律規(guī)范或公司章程中賦予中小股東更大的權(quán)力以吸引投資者，活躍股票市場(chǎng)。本文的創(chuàng)新之處在于提出了一種新的股東大會(huì)投票方法——股東一人一票制，作為對(duì)資本民主的一股一票制的補(bǔ)充，提升了小股東權(quán)力，限制了大股東或者控股股東的行為。

1 資本民主與股東平等的相關(guān)概念

1.1 中小股東

中小股東就是公司中持股比例占少數(shù)的股東，其對(duì)公司、控制股東及董事會(huì)的權(quán)利，一般被稱(chēng)為中小股東權(quán)益。通常情況下，中小股東對(duì)公司的經(jīng)營(yíng)活動(dòng)決策只有參與權(quán)而不具備重大影響力，無(wú)法影響公司決策，相對(duì)于持有公司多數(shù)股份進(jìn)而具有控制力和支配權(quán)的大股東，中小股東處于劣勢(shì)地位。由于代理問(wèn)題，大小股東之間經(jīng)常存在利益沖突，大股東可能利用其優(yōu)勢(shì)地位侵害中小股東利益，這就要求建立健全中小股東利益保護(hù)機(jī)制和制度。

1.2 資本民主

資本民主即資本的民主化。在這里，資本可以理解為股東擁有的股份數(shù)，或者是占股比例；資本民主化就是資本多數(shù)決定原則，每一份相同的股份擁有相等的無(wú)差的投票權(quán)，即同股同權(quán)，少數(shù)股份服從多數(shù)股份所代表的意見(jiàn)。股份有限公司都要遵循同股同權(quán)原則，當(dāng)然，在部分國(guó)家有例外情況。可以說(shuō)，資本民主是股份制公司治理的基石，也是股東大會(huì)存在的前提。簡(jiǎn)而言之，就是一股一票。

1.3 股東平等

在股份有限公司中除了資本民主之外，還可以引入新的治理機(jī)制——以人（自然人或法人）“合”為基礎(chǔ)，每人一票，就像合伙企業(yè)一樣，作為對(duì)資本民主的補(bǔ)充，保護(hù)中小股東的權(quán)益，限制大股東的權(quán)力，即每個(gè)人在特定事項(xiàng)上具有相同的投票權(quán)，一人一票。

2 當(dāng)前股東大會(huì)事項(xiàng)的表決——資本民主

2.1 股份有限公司和上市公司

按照定義，股份有限公司是指將全部資本劃分為等額股份，股東以其認(rèn)購(gòu)的股份為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司以全部財(cái)產(chǎn)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的法人。其特征為：公司的資本總額平分為金額相等的股份，即股本；公司可以向社會(huì)公開(kāi)發(fā)行股票籌資，股票可以依法自由轉(zhuǎn)讓?zhuān)环蓪?duì)公司股東人數(shù)要求只有最低額度，無(wú)最高額規(guī)定；股東以其所認(rèn)購(gòu)的股份對(duì)公司承擔(dān)有限責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任；每一股有相同的一份表決權(quán)，股東以其所認(rèn)購(gòu)持有的股份為限，享受權(quán)利，承擔(dān)義務(wù)。

從以上描述可以看出，股份有限公司是“資合”的，而非“人合”，其股東具有很高流動(dòng)性，但股份有限公司“認(rèn)錢(qián)不認(rèn)人”，股東的個(gè)體權(quán)益或者訴求只能通過(guò)其所持有的股份進(jìn)行表達(dá)，即以資本為載體表示意見(jiàn)、參與決策。

上市公司是指所發(fā)行的股票經(jīng)過(guò)國(guó)務(wù)院或者國(guó)務(wù)院授權(quán)的證券管理部門(mén)批準(zhǔn)在證券交易所公開(kāi)上市交易的股份有限公司。所謂非上市公司是指其股票沒(méi)有上市和沒(méi)有在證券交易所交易的股份有限公司。由此可見(jiàn)，上市公司是股份有限公司中的一種類(lèi)型。

上市公司的普通股由于在證券交易所面向公眾公開(kāi)發(fā)行，其股票流通范圍廣（面向全國(guó)），股東數(shù)量巨大且分散，每個(gè)股東持有的股份占比較小，股東之間的素質(zhì)也參差不齊（機(jī)構(gòu)投資者與個(gè)人投資者、專(zhuān)業(yè)人士與非專(zhuān)業(yè)人士、法人持股與非法人持股……）。但在我國(guó)，上市公司一般具有控股股東，其擁有的股份數(shù)占絕對(duì)多數(shù)，能夠控制上市公司的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)決策，利用其優(yōu)勢(shì)地位損害中小股東利益。在召開(kāi)股東大會(huì)的時(shí)候，大股東能夠利用其占表決權(quán)多數(shù)的股份數(shù)強(qiáng)行通過(guò)對(duì)其有利的方案而無(wú)須征得中小股東同意，這就是大股東侵害小股東利益的根源所在。

2.2 《公司法》中對(duì)股東大會(huì)表決的描述

根據(jù)現(xiàn)行《公司法》，股份有限公司股東大會(huì)由全體股東組成，股東大會(huì)是公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)，依照本法行使職權(quán)。股東出席股東大會(huì)會(huì)議，所持每一股份有一表決權(quán)。但是，公司持有的本公司股份沒(méi)有表決權(quán)。股東大會(huì)作出決議，必須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)過(guò)半數(shù)通過(guò)。但是，股東大會(huì)作出修改公司章程、增加或者減少注冊(cè)資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過(guò)。

在股份有限公司中，每年都要舉行股東大會(huì)，以投票的形式表決通過(guò)相關(guān)提案，投票遵循資本多數(shù)決定原則，正如上文《公司法》所述。從上文也可以看出，目前我國(guó)的《公司法》對(duì)中小股東的保護(hù)力度仍然不足，例如，“股東大會(huì)作出決議，必須經(jīng)出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)過(guò)半數(shù)通過(guò)。”，僅僅要求出席會(huì)議的股東所持表決權(quán)過(guò)半數(shù)通過(guò)，而不是全體股東，有害小股東利益；另外，沒(méi)有強(qiáng)制規(guī)定必須實(shí)行累計(jì)投票制，也有損小股東利益；再者，法律中僅僅體現(xiàn)了“資合”，全以資本“說(shuō)話(huà)”，即使中小股東的人數(shù)再多，所持股份不足也難以抗衡大股東。

2.3 “資本民主”的不足

公司以進(jìn)行經(jīng)營(yíng)活動(dòng)、獲取經(jīng)營(yíng)收益為基本動(dòng)機(jī)和目的法人組織，公司的誕生標(biāo)志著社會(huì)的巨大進(jìn)步。公司是以資本為基礎(chǔ)的，尤其是股份有限公司，完全處于“資合”形式，公司的所有者通過(guò)手中的股票行使對(duì)公司的權(quán)利和義務(wù)，也正因?yàn)榇?，公司的所有?quán)與控制權(quán)逐漸分開(kāi)，公司不再因?yàn)樗姓叩淖儎?dòng)而受到劇烈影響，保證了公司的穩(wěn)定，能夠吸引先進(jìn)人才，進(jìn)而使整個(gè)世界經(jīng)濟(jì)蓬勃發(fā)展。

然而，所有權(quán)和控制權(quán)并不一定完全分離，上市公司存在控股股東十分常見(jiàn)，當(dāng)法律對(duì)中小股東的保護(hù)不足時(shí)，控股股東或者大股東常常以侵害小股東權(quán)益的方式獲利。中小股東當(dāng)股權(quán)不占絕大多數(shù)時(shí)很難與大股東對(duì)抗，因?yàn)樗麄兊墓蓹?quán)分散，在一定情況下，只要控股股東所擁有的股份多于參加股東大會(huì)的中小股東所擁有的股份就能對(duì)公司經(jīng)營(yíng)擁有控制權(quán)，而不需要控股50%以上。有時(shí)候全部中小股東的股權(quán)比例綜合還不到50%，這種情況在我國(guó)十分常見(jiàn)——上市公司的流通股股數(shù)只要多于總股本的25%即可。在這種情況下僅僅以“股數(shù)論英雄”是不夠的，不足以保護(hù)中小股東利益。

3 表決權(quán)的調(diào)整——引入股東平等

3.1 引入股東平等及其優(yōu)點(diǎn)

在公司層面上，尤其是股份有限公司，是“資合”的，也就是說(shuō)，資本在股份有限公司中占據(jù)主導(dǎo)地位，而人居于次要地位，在股份有限公司中，保證的是“資本平等”，即“錢(qián)生而平等”。但擁有股權(quán)的股東是自然人或者法人，股權(quán)只是“物”，體現(xiàn)意志的是自然人或法人，是人的意志的載體。在股份有限公司尤其是上市公司中，大股東往往依靠自身占絕對(duì)多數(shù)的股權(quán)比例決定公司經(jīng)營(yíng)事項(xiàng)，即使是中小股東不同意也能以股權(quán)多數(shù)通過(guò)。在這種情況下就需要引入“一人一票” 的機(jī)制了，以做到人人平等，這樣大股東或者控股股東就無(wú)法侵犯中小股東權(quán)益了，因?yàn)檫@時(shí)候每個(gè)主體之間的權(quán)重相同，大股東無(wú)法利用自身的優(yōu)勢(shì)地位從小股東身上牟利。

3.2 需要注意的問(wèn)題

以前從來(lái)沒(méi)有嘗試過(guò)在股份制公司中引入股東一人一票的機(jī)制，在很多人看來(lái)，這是時(shí)代的倒退，因?yàn)橹挥性诤匣镏破髽I(yè)中才有這種治理結(jié)構(gòu)，強(qiáng)調(diào)“人”的地位，而不是資本的地位。因此，要在股份有限公司中尤其是上市公司中推行這一制度會(huì)動(dòng)搖現(xiàn)代公司制的理論基礎(chǔ)。

再者，股份公司本來(lái)就是“資合”的，加入“人合”因素可能不利于公司治理。通俗來(lái)說(shuō)，在股份有限公司中，誰(shuí)出資更多，誰(shuí)發(fā)言權(quán)就更多，這是理所當(dāng)然的事情。而加入了“一人一票”制，大股東或控股股東就會(huì)處于不利地位——他們會(huì)被數(shù)量眾多的中小股東所“淹沒(méi)”，只要股東數(shù)量多，哪怕出資極低也能擁有重大影響，這顯然不能體現(xiàn)資本的公平性，大股東的利益就得不到保障了。甚至?xí)霈F(xiàn)通過(guò)增加股東的方式排擠大股東達(dá)到控制公司牟取私利的目的。

另外，公司治理會(huì)陷入混亂。上市公司的股東流動(dòng)性往往很大，如果眾多中小股東擁有實(shí)質(zhì)的重大影響，那么公司決策會(huì)陷入混亂——做決定的人總是在變化。公司價(jià)值難以提升，經(jīng)營(yíng)會(huì)陷入不穩(wěn)定，股票價(jià)格將受到不利影響。

3.3 相關(guān)問(wèn)題的應(yīng)對(duì)方法

第一，股份有限公司的現(xiàn)有結(jié)構(gòu)必須保留。股份有限公司的“資合”特征仍占主體地位，股東大會(huì)的表決仍然實(shí)行“一股一票”制，體現(xiàn)資本民主。

第二，僅在極少數(shù)情況下引入“一人一票”的機(jī)制，法人和自然人處于平等地位。如何界定這些“極少數(shù)情況”成為巧妙平衡問(wèn)題的關(guān)鍵。這是保證股東民主不被濫用的前提。筆者認(rèn)為，只有在中小股東權(quán)益受到侵害時(shí)，才能啟動(dòng)這種機(jī)制，保護(hù)中小股東的合法權(quán)益，而不能因?yàn)楸Ｗo(hù)過(guò)度而傷害大股東利益，畢竟每個(gè)股東都要以出資額為限承擔(dān)責(zé)任，享受權(quán)利。

第三，公司章程應(yīng)該明文規(guī)定當(dāng)出現(xiàn)什么樣的情況時(shí)應(yīng)予啟動(dòng)“股東平等”的機(jī)制，該規(guī)定必須是直觀的、可操作的、不會(huì)被誤讀的。

4 結(jié) 論

在當(dāng)前實(shí)踐中，由于上市公司股權(quán)分散，中小股東相對(duì)于大股東或管理層往往處于弱勢(shì)地位，其合法權(quán)益經(jīng)常受到公司大股東或者管理層的侵害。股份有限公司的“資本民主”決定了大股東或控股股東擁有對(duì)公司事項(xiàng)的絕對(duì)控制權(quán)，小股東因?yàn)檎脊蓹?quán)的少數(shù)，即使利益受到侵害也只能“少數(shù)服從多數(shù)”。然而，上市公司的股權(quán)分布廣泛，中小股東人數(shù)眾多，如果公司出現(xiàn)侵害小股東權(quán)益的行為，影響范圍將會(huì)相當(dāng)廣泛，涉及眾多人口和機(jī)構(gòu)，甚至?xí)鸾鹑谑袌?chǎng)的異常波動(dòng)或引發(fā)群體性事件，后果相當(dāng)惡劣。所以，要引入“股東平等”的機(jī)制來(lái)制衡大股東權(quán)力，將保護(hù)機(jī)制的觸發(fā)條件寫(xiě)入公司章程，在關(guān)鍵時(shí)刻保障中小股東的權(quán)益而又不影響一般公司決策，還能夠提升公司價(jià)值和企業(yè)形象，對(duì)股價(jià)具有正面的影響。筆者建議，在我國(guó)應(yīng)該展開(kāi)相關(guān)測(cè)試，檢驗(yàn)效果，這是一種制度創(chuàng)新。

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