彭少杰

(東莞市第二市區(qū)人民檢察院公訴科，廣東東莞 523850)

對附條件不起訴制度的思考

彭少杰

(東莞市第二市區(qū)人民檢察院公訴科，廣東東莞 523850)

我國新刑事訴訟法規(guī)定了未成年人附條件不起訴制度，是對我國現(xiàn)行不起訴制度的補(bǔ)充和發(fā)展，屬立法的進(jìn)步。但這一制度在考察主體、考察內(nèi)容、適用條件等方面存在一定的不足，因此有必要擴(kuò)大附條件不起訴制度的考察主體、細(xì)化考察內(nèi)容、拓寬適用范圍，使得這一制度發(fā)揮更大的作用。

附條件不起訴;刑事訴訟法;未成年人犯罪

2012年3月14日第十一屆全國人民代表大會(huì)第五次會(huì)議審核通過了《中華人民共和國刑事訴訟法》修正案，增加了未成年人附條件不起訴制度，體現(xiàn)了“為了沒有犯罪而科處刑罰”的目的刑要求及“恢復(fù)性司法”的刑事理念。在貫徹對未成年犯罪嫌疑人實(shí)施“教育、感化、挽救”方針和“教育為主、懲罰為輔”原則，運(yùn)用刑罰個(gè)別化以及非監(jiān)禁刑方式，提升司法效率，節(jié)省司法成本等方面發(fā)揮著積極的作用。然而在一些具體問題上仍然需要對附條件不起訴制度做一些補(bǔ)充和完善，使之發(fā)揮更大的作用。

1 附條件不起訴與相對不起訴、緩刑的區(qū)別

我國附條件不起訴制度主要規(guī)定在《刑事訴訟法》271至273條，主要是指對于未成年人涉嫌侵犯公民人身權(quán)利民主權(quán)利、侵犯財(cái)產(chǎn)、妨害社會(huì)管理秩序的犯罪，可能判處一年有期徒刑以下刑罰，符合起訴條件，但有悔罪表現(xiàn)的，人民檢察院可以作出附條件不起訴的決定?！跋鄬Σ黄鹪V”主要規(guī)定在刑訴法173條規(guī)定:“對于犯罪情節(jié)輕微，依照刑法規(guī)定不需要判處刑罰或者免除刑罰的，人民檢察院可以作出不起訴決定”。對比之下可以得出二者之間的差異:一從案件性質(zhì)上看，“相對不起訴”屬于可以起訴的案件，只是因?yàn)榉缸锴楣?jié)輕微，依照刑法規(guī)定不需要判處刑罰或者免除刑罰，而附條件不起訴案件的案件性質(zhì)較相對不起訴案件的性質(zhì)較為嚴(yán)重，社會(huì)危害性更大，屬于應(yīng)當(dāng)起訴的案件;二從適用程序上看，相對不起訴無須對犯罪嫌疑人附加任何條件，檢察機(jī)關(guān)根據(jù)事實(shí)與法律可以直接做出決定，而附條件不起訴需要檢察機(jī)關(guān)在作出不起訴決定前對犯罪嫌疑人附加一定的條件，在考驗(yàn)期滿犯罪嫌疑人符合所附加的考驗(yàn)條件，則檢察機(jī)關(guān)可以作出不起訴的決定;三從法律后果上看，相對不起訴決定具終止訴訟程序的效力，而附條件不起訴僅具有暫時(shí)中止訴訟程序的形式效力，其最終效力取決于犯罪嫌疑人在考驗(yàn)期限內(nèi)的表現(xiàn)以及是否發(fā)現(xiàn)有其它罪行等因素。

我國刑法規(guī)定，對于被判處拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子，同時(shí)符合一定條件的，可以宣告緩刑。可以看出，緩刑屬于刑罰制度的具體運(yùn)用，即附條件的不予執(zhí)行原判刑罰。附條件不起訴是檢察機(jī)關(guān)的起訴裁量權(quán)的體現(xiàn)，如果犯罪嫌疑人按要求在考驗(yàn)期內(nèi)履行了附加的條件，則訴訟程序即告終結(jié)，不作為犯罪追究。附條件不起訴較之緩刑具有明顯的優(yōu)勢，一是附條件不起訴給犯罪嫌疑人提供了更好的改過自新、真誠悔過的機(jī)會(huì)，他們不會(huì)被貼上犯罪人的標(biāo)簽從而產(chǎn)生改造的巨大心理壓力。二是附條件不起訴可以讓犯罪嫌疑人更加積極主動(dòng)的去履行條件，自發(fā)的促使條件的成就，從而獲得不起訴的決定，而緩刑中犯罪人只需消極不作為、不再犯罪就符合有關(guān)規(guī)定，前者更能從內(nèi)心矯正犯罪嫌疑人?！靶塘P的目的既不是要摧殘和折磨一個(gè)感知者，也不是要消除業(yè)已犯下的罪行;刑罰的目的僅僅在于阻止罪犯再重新侵害公民并規(guī)誡他人不要重蹈覆轍?！保?］附條件不起訴制度更能體現(xiàn)這一理念。

2 附條件不起訴制度的適用條件

附條件不起訴主要是秉著“教育、感化、挽救”方針和“教育為主、懲罰為輔”原則給涉嫌犯罪的未成年人一次改過自新的機(jī)會(huì)，幫助他們積極改造，重新融入社會(huì)。因此幫教條件對附條件不起訴的實(shí)行就顯得特別重要。是否將具有幫教條件作為附條件不起訴的前提?從目前刑事訴訟法規(guī)定的“對于未成年人涉嫌刑法分則第4章、第5章、第6章規(guī)定的犯罪，可能判處一年有期徒刑以下刑罰，符合起訴條件，但有悔罪表現(xiàn)的，人民檢察院可以作出附條件不起訴的決定;人民檢察院在作出附條件不起訴的決定以前，應(yīng)當(dāng)聽取公安機(jī)關(guān)、被害人的意見。未成年犯罪嫌疑人及其法定代理人對人民檢察院決定附條件不起訴有異議的，人民檢察院應(yīng)當(dāng)作出起訴的決定”來看，并沒有將是否具有幫教條件作為啟動(dòng)附條件不起訴程序的前提，也沒有將主犯、慣犯、累犯等排除在外。只要具有上述規(guī)定的5個(gè)法定條件都可以適用附條件不起訴制度。即一是對象為未成年人，但不能僅限定為初犯、偶犯、從犯;二是涉嫌刑法分則第4、5、6章的犯罪，可能判處一年有期徒刑以下刑罰;三是符合起訴條件，即未成年人所犯案件可以提交審判，但是基于保護(hù)未成年的目的才不作起訴處理。如果檢察機(jī)關(guān)審查證據(jù)后，無法認(rèn)定犯罪嫌疑人是否構(gòu)成犯罪，或雖構(gòu)成犯罪，但是不需要判處刑罰的，應(yīng)該做出相對不起訴或者存疑不起訴的決定，不能做出附條件不起訴的決定;四是要有悔罪的表現(xiàn)，可從歸案情況、認(rèn)罪態(tài)度、悔罪行為予以考慮;五是要取得當(dāng)事人同意。不僅要聽取公安機(jī)關(guān)、被害人意見，還須征得犯罪嫌疑人及其法定代理人的同意。

3 完善附條件不起訴制度的建議

附條件不起訴制度在我國剛被確立，有些規(guī)定比較粗，而有些適用條件則比較窄。隨著實(shí)踐的展開，相關(guān)問題也會(huì)逐漸凸顯出來。我們應(yīng)該努力從以下幾個(gè)方面著手，努力完善附條件不起訴制度。

3.1 擴(kuò)大考察主體范圍

根據(jù)《刑事訴訟法》第272條第l款的規(guī)定，附條件不起訴制度的考察監(jiān)督主體是人民檢察院。但是，人民檢察院自身資源有限，特別是在東部沿海地區(qū)的基層檢察院“案多人少”的矛盾一直相當(dāng)尖銳，部分基層檢察院的公訴人一年審查起訴案件接近200余件，相當(dāng)于每個(gè)工作日要審查起訴完畢一起案件。因此僅憑檢察機(jī)關(guān)一家獨(dú)立承擔(dān)復(fù)雜繁重的考察工作難免會(huì)影響到附條件不起訴制度的實(shí)際司法效果。應(yīng)當(dāng)建立由檢察機(jī)關(guān)、公安機(jī)關(guān)、司法行政機(jī)關(guān)、社會(huì)團(tuán)體、基層組織(包含單位、學(xué)校、社區(qū)、村組)等單位派員組成的幫教考察小組，共同商討考察方案。有的學(xué)者建議，人民檢察院還可以委托司法社工組織、青少年心理健康咨詢中心等專業(yè)機(jī)構(gòu)對未成年犯罪嫌疑人進(jìn)行矯治和教育，并由上述組織定期向人民檢察院匯報(bào)考察幫教進(jìn)展，以便人民檢察院及時(shí)準(zhǔn)確地了解未成年犯罪嫌疑人履行義務(wù)、接受幫教的情況［2］。這樣才能對未成年人的幫教不會(huì)流于形式，真正起到好的矯正效果。

3.2 細(xì)化考察內(nèi)容

《刑事訴訟法》第272條規(guī)定了被附條件不起訴的未成年犯罪嫌疑人，應(yīng)當(dāng)①遵守法律法規(guī)，服從監(jiān)督;②按照考察機(jī)關(guān)的規(guī)定報(bào)告自己的活動(dòng)情況;③離開所居住的市、縣或者遷居，應(yīng)當(dāng)報(bào)經(jīng)考察機(jī)關(guān)批準(zhǔn);④按照考察機(jī)關(guān)的要求接受矯治和教育。不得出現(xiàn)①實(shí)施新的犯罪或者發(fā)現(xiàn)決定附條件不起訴以前還有其他犯罪需要追訴的;②違反治安管理規(guī)定或者考察機(jī)關(guān)有關(guān)附條件不起訴的監(jiān)督管理規(guī)定，情節(jié)嚴(yán)重的情形?！度嗣駲z察院刑事訴訟規(guī)則》(試行)第497，第498條又作了相關(guān)補(bǔ)充規(guī)定。第497條規(guī)定被附條件不起訴的未成年犯罪嫌疑人應(yīng)當(dāng):①遵守法律法規(guī)，服從監(jiān)督;②按照考察機(jī)關(guān)的規(guī)定報(bào)告自己的活動(dòng)情況;③離開所居住的市、縣或者遷居，應(yīng)當(dāng)報(bào)經(jīng)考察機(jī)關(guān)批準(zhǔn);④按照考察機(jī)關(guān)的要求接受矯治和教育。第498條規(guī)定人民檢察院可以要求被附條件不起訴的未成年犯罪嫌疑人接受下列矯治和教育:①完成戒癮治療、心理輔導(dǎo)或者其他適當(dāng)?shù)奶幱龃胧?②向社區(qū)或者公益團(tuán)體提供公益勞動(dòng);③不得進(jìn)入特定場所，與特定的人員會(huì)見或者通信，從事特定的活動(dòng);④向被害人賠償損失、賠禮道歉等;⑤接受相關(guān)教育;⑥遵守其他保護(hù)被害人安全以及預(yù)防再犯的禁止性規(guī)定。可以說第498條的規(guī)定確實(shí)細(xì)化了之前《刑事訴訟法》第272條“按照考察機(jī)關(guān)的要求接受矯治和教育”籠統(tǒng)規(guī)定。然而要達(dá)到良好的矯正效果，必須制定較為個(gè)性化的治療方案，“罪犯是一個(gè)在一定程度上可以醫(yī)治的道德病人，我們必須對不同的疾病適用不同的治療方法。”［3］由于導(dǎo)致犯罪具有多方面的因素，加之犯罪嫌疑人個(gè)體因素差異較大。因此所附條件不能千篇一律，應(yīng)當(dāng)在滿足普遍性的基礎(chǔ)上，因時(shí)因地的針對個(gè)案情況設(shè)置一定的個(gè)性化條件，才能真正起到治療效果。北京海淀區(qū)人民檢察院在這方面作了有效嘗試，起初制定了《對未成年犯罪嫌疑人幫教細(xì)則》規(guī)定:“北京市海淀區(qū)人民檢察院、北京市公安局海淀分局、共青團(tuán)北京市海淀區(qū)委員會(huì)、北京市海淀區(qū)婦女聯(lián)合會(huì)共同設(shè)立未成年犯罪嫌疑人幫教委員會(huì)，負(fù)責(zé)落實(shí)具體的幫教工作。幫教委員由各方指派專人，共五人組成?！眻F(tuán)委負(fù)責(zé)選任志愿者或者社區(qū)工作者對被附條件不起訴人進(jìn)行一對一的輔導(dǎo)工作，包括心理輔導(dǎo)，思想品德和法制教育等內(nèi)容，并要求被附條件不起訴人每月至少參加一次社區(qū)公益勞動(dòng)。婦聯(lián)負(fù)責(zé)每月組織被附條件不起訴人的家長參加一次“家長學(xué)校”，同時(shí)對被附條件不起訴人的家長進(jìn)行單獨(dú)訪談。被附條件不起訴人戶籍所在地的派出所負(fù)責(zé)每月通過走訪街道辦事處、居委會(huì)、與被附條件不起訴人談心等多種途經(jīng)了解、核實(shí)被附條件不起訴人在考驗(yàn)期間的表現(xiàn)。后來又發(fā)展為在公訴一處設(shè)立專門的未成年人犯罪案件辦案組，將受理的未成年人犯罪案件歸口辦理。召開幫教座談會(huì)，征求各方意見，要求被附條件人定期提交思想?yún)R報(bào)。犯罪嫌疑人定期向檢察機(jī)關(guān)提交書面思想?yún)R報(bào)，匯報(bào)近期的思想和生活。各方在考察期后均向檢察機(jī)關(guān)遞交考察報(bào)告，由檢察機(jī)關(guān)形成綜合考察報(bào)告，提交幫教委員會(huì)通過，并作為最終處理的依據(jù)情況［4］。這些實(shí)踐中取得良好效果的經(jīng)驗(yàn)值得借鑒并推廣。

3.3 拓寬適用范圍

根據(jù)《刑事訴訟法》第271條第1款的規(guī)定，附條件不起訴的罪名要求是涉嫌“侵犯公民人身權(quán)利、民主權(quán)利罪”、“侵犯財(cái)產(chǎn)罪”和“妨害社會(huì)管理秩序罪”三類犯罪，刑罰要求是可能判處1年以下有期徒刑刑罰。根據(jù)最高人民法院制定的《人民法院量刑指導(dǎo)意見(試行)》中，可能被判處1年有期徒刑以下刑罰的常見犯罪有9種，分別是盜竊罪，掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪、詐騙罪，搶奪罪，職務(wù)侵占罪，敲詐勒索罪，非法拘禁罪，尋釁滋事罪，妨害公務(wù)罪。而法定最高刑為1年以下有期徒刑的只有兩條:第252條規(guī)定的侵犯通信自由罪和第322條規(guī)定的偷越國(邊)境罪，都是一些較為輕的犯罪。但將交通肇事、信用卡詐騙等常見多發(fā)輕微犯罪則被排除在附條件不起訴制度以外，似乎不合理。此外我國《刑法》第17條規(guī)定，14至16周歲的未成年人對故意殺人、故意傷害致人重傷或者死亡、強(qiáng)奸、搶劫、販賣毒品、放火、爆炸、投放危險(xiǎn)物質(zhì)八種犯罪負(fù)刑事責(zé)任。后三種犯罪是規(guī)定于《刑法》分則第2章，不能適用附條件不起訴，但是故意殺人卻有可能適用，就是因?yàn)橹付ㄟm用的罪名不同，導(dǎo)致的結(jié)果不同，這在一定程度上破壞了法律適用的統(tǒng)一性。再者刑法規(guī)定未成年人犯罪應(yīng)當(dāng)從輕或減輕處罰?！缎谭ā贩謩t規(guī)定可能判處3年以下有期徒刑的，對于未成年人而言都是“可能判處1年有期徒刑以下刑罰”的情形。如果還有立功、自首等情節(jié)，即使屬于《刑法》分則規(guī)定可能判處3年以上7年以下有期徒刑的，也能符合附條件不起訴的適用范圍，故應(yīng)該看實(shí)際可能被判處的刑罰而不是各罪的輕重。我國法學(xué)理論和司法實(shí)務(wù)界通常把3年有期徒刑來劃分重罪與輕罪，從我國司法實(shí)踐中考察，被判處3年有期徒刑以下刑罰的犯罪嫌疑人，大部分都被宣告緩刑。因此筆者建議將附條件不起訴制度可以擴(kuò)大為適用可能判處3年以下有期徒刑以下刑罰的未成年人犯罪案件，取消涉嫌罪名的限制，這樣未成年人經(jīng)常犯、容易犯的輕微過失犯罪也應(yīng)該可得以適用。為了貫徹挽救教育的未成年方針，附條件不起訴可以適用于累犯、主犯、慣犯的未成年人。

如前所述我國附條件不起訴的適用刑期擴(kuò)大為3年有期徒刑以下的刑罰，考驗(yàn)期的上限可以設(shè)定為3年。對照我國刑法關(guān)于管制、拘役刑期的規(guī)定以及緩刑考驗(yàn)期的規(guī)定，一般應(yīng)設(shè)定考察期限為6個(gè)月以上，1年以下，犯罪性質(zhì)嚴(yán)重的，可以適當(dāng)延長，但最長不宜超過3年。這樣才有可能真正實(shí)現(xiàn)對未成年犯罪嫌疑人進(jìn)行有效的考察幫教、使其盡快重返社會(huì)的立法初衷。

4 強(qiáng)化監(jiān)督和救濟(jì)機(jī)制

為了使附條件不起訴制度發(fā)揮最大的效用，應(yīng)該強(qiáng)化監(jiān)督和救濟(jì)機(jī)制。一是偵查機(jī)關(guān)認(rèn)為附條件不起訴決定不當(dāng)?shù)?，可以要求?fù)議，檢察機(jī)關(guān)須作出復(fù)議決定;如果偵查機(jī)關(guān)仍然認(rèn)為復(fù)議決定不當(dāng)?shù)?，可以向上一級檢察機(jī)關(guān)提起復(fù)核。二是上級檢察機(jī)關(guān)通過審查認(rèn)為下級檢察機(jī)關(guān)作出的附條件不起訴決定不適當(dāng)?shù)?，?yīng)當(dāng)撤銷下級檢察機(jī)關(guān)作出。附條件不起訴決定，提起公訴，下級檢察機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)執(zhí)行。三是被害人對檢察機(jī)關(guān)不起訴決定不服的，可以向上一級檢察機(jī)關(guān)申訴，請求提起公訴;對上一級檢察機(jī)關(guān)維持附條件不起訴決定不服的，可以向?qū)徟袡C(jī)關(guān)提出申訴請求，也可以對檢察機(jī)關(guān)作出的附條件不起訴案件直接向法院提起訴訟;四是未成年犯罪嫌疑人及其法定代理人對人民檢察院決定附條件不起訴有異議的，人民檢察院應(yīng)當(dāng)作出起訴的決定。監(jiān)督和救濟(jì)機(jī)制充分得以發(fā)揮，才能保障附條件不起訴制度的正常運(yùn)行。

5 結(jié)語

附條件不起訴制度在我國的確立是制度的創(chuàng)新，是對我國現(xiàn)行不起訴制度的補(bǔ)充和發(fā)展，屬立法的進(jìn)步。符合國際刑事政策的潮流。也是我國刑事訴訟制度在貫徹寬嚴(yán)相濟(jì)刑事政策下的重要實(shí)踐成果。對于遏制和預(yù)防未成年人再犯，使之重新回歸社會(huì)、節(jié)約司法成本等起到了重大的促進(jìn)作用。如何使附條件不起訴制度最大限度發(fā)揮其應(yīng)有的效用仍須實(shí)踐檢驗(yàn)，只有在司法實(shí)踐中不斷探索、努力總結(jié)，才能不斷完善這一制度。

［1］貝卡里亞著.論犯罪與刑罰［M］.黃風(fēng)，譯.北京:中國法制出版社，2005:52.

［2］程曉璐.適用附條件不起訴需要明確和細(xì)化的五個(gè)問題預(yù)防青少年犯罪研究［J］.載預(yù)防青少年犯罪研究，2012(6).

［3］菲利著.犯罪社會(huì)學(xué)［M］.郭建安譯.北京:中國人民公安大學(xué)出版社，2004:286.

［4］北京市海淀區(qū)人民檢察院公訴課題組.附條件不起訴制度實(shí)證研究［J］.載國家檢察官學(xué)院學(xué)報(bào)，2009(6).

責(zé)任編輯:沈宏梅

Considerations on the Conditional Non-prosecution System

PENG Shao-jie

(Public Prosecution Office，The Second District People’s Procuratorate of Dongguan，Dongguan 523850，China)

China’s new criminal procedure law stipulates juveniles’non-prosecution system with additional conditions，which is the supplement and development of current non-prosecution system，belonging to a legislative progress.However，there are disadvantages in this system such as inspection subject，inspection content，applicable condition and so on.It is necessary to expand the inspection subject scope，refine inspection content and broaden the application scope of non-prosecution of additional conditions system，making the system play greater roles.

non-prosecution system with additional conditions;criminal procedure 1aw; juvenile delinquency

D925.2

A

1009-3907(2014)01-0122-03

更正

2013-07-17

彭少杰(1985-)，男，湖北荊門人，助理檢察員，碩士，主要從事刑法學(xué)研究。

本刊2013年第9期第1195頁作者簡介中陳松松的藉貫“湖北蕭縣人”更為“安徽蕭縣人”。