呂群蓉 蔡川子

(1.南方醫(yī)科大學人文社會科學學院，廣東廣州 510515；2.廣東外語外貿大學法學院，廣東廣州 510515)

論醫(yī)療責任保險保費的承擔主體

呂群蓉1蔡川子2

(1.南方醫(yī)科大學人文社會科學學院，廣東廣州 510515；2.廣東外語外貿大學法學院，廣東廣州 510515)

現(xiàn)代科技和工業(yè)化使社會風險無處不在，經(jīng)濟全球化更加劇了此風險，個體無法單獨抵御現(xiàn)代風險，現(xiàn)代風險必須在全社會范圍內分擔。醫(yī)療風險是社會風險的組成部分，個體無法單獨承擔，當代人也無法獨自承擔，必須在社會全體和人類前后代際之間分擔，所以國家是社會風險分擔的當然主體；醫(yī)療機構及其醫(yī)務人員是醫(yī)療行為的具體實施者，有責任才有改進行為的動力，其也應當承擔部分醫(yī)療風險；患者是醫(yī)療行為可能的直接受益人，在醫(yī)療風險的分擔體系中，也應當承擔部分責任。

醫(yī)療風險；醫(yī)療責任保險保費；醫(yī)療責任保險保費承擔主體

一、國家

國家應否成為醫(yī)療責任保險的投保人?我們知道，醫(yī)療衛(wèi)生事業(yè)不是某個醫(yī)療機構的事業(yè)，更不是醫(yī)務人員的個人事業(yè)，而是全民的健康事業(yè)，是一個國家和民族永續(xù)發(fā)展的事業(yè)，需要全民的參與，需要國家的主導和推行。當醫(yī)療機構及其醫(yī)務人員窮盡所有辦法依然不能完全避免醫(yī)療責任之時，則是國家、全民需承擔責任之日，國家應當成為醫(yī)療責任保險的投保主體。針對醫(yī)療責任，應當加以類型化，以確定哪些險種需要國家參與承擔責任，哪些險種應當由醫(yī)療機構及其醫(yī)務人員承擔責任。但毫無疑問的是，國家應當是醫(yī)療責任保險的投保人之一。

(一)政治國家的基本義務

國家是人民的國家，政府是人民的政府，國家和政府有義務和責任分擔醫(yī)療風險?？疾煺螄业难葸M歷程，我們可以發(fā)現(xiàn)，自近代以來人類歷史上的政治國家，尤其是現(xiàn)代國家己經(jīng)呈現(xiàn)回歸社會的歷史趨向?！八械臋嗔Χ細w社會所有，幾乎沒有一個人敢于產生到處去尋找權力的想法，更不用說敢于提出這種想法了。人民以推選立法人員的辦法參與立法工作，以挑選行政人員的辦法參與執(zhí)法工作?？梢哉f是人民自己治理自己，而留給政府的那部分權力也微乎其微，并且薄弱得很，何況政府還要受人民的監(jiān)督，服從建立政府的人民的權威?！嗣袷且磺惺挛锏脑蚝徒Y果，凡事皆出自人民，并用于人民?！保?］盡管托克維爾對政府和國家的描述充滿了濃厚的理想主義色彩，但不可否認的是，我們依然能夠從其描述中找到政治國家回歸社會的痕跡，托氏的描述與不久后馬克思對巴黎公社經(jīng)驗的論述之間有著頗多的一致性。［7］國家應當是人民的國家，政府也應當是人民的政府。而二戰(zhàn)后，各國政府紛紛反思，大幅度改善人民生活，一個個對老百姓生活涵蓋“從搖籃到墳墓”的近乎全能的福利國家政府如雨后春筍般在各國成長起來。盡管到了20世紀70年代，諸多學者和許多西方國家開始質疑這種福利國家模式的有效性，但毋庸置疑的是，政府應當保障人民基本的生存權利、健康權利以及發(fā)展的權利，這是當代政治國家的基本義務。對于關涉每一普通個體健康的醫(yī)療法律關系及其衍生的醫(yī)療風險，國家和政府有義務和責任擔當。

1.醫(yī)患之間的醫(yī)療風險分配關系也是政府、醫(yī)療機構和患者之間的風險分配關系

國家和民族由具體的個體組成，個體的健康直接關涉國家的健康，個體的健康反映著民族的健康。醫(yī)療行為所致?lián)p害或與醫(yī)療行為相關的損害，其危險的分擔不僅僅是醫(yī)患之間的危險分配關系，也是政府、醫(yī)療機構和患者之間的危險分配關系。［8］國家和政府有義務保障老百姓的基本健康權利，分擔老百姓基本健康權利所遭受到的醫(yī)療風險以及醫(yī)療行為以外的醫(yī)療風險。這樣的醫(yī)療風險單憑患者或醫(yī)療機構無法化解，必須有國家力量的介入進行分擔。［9］

醫(yī)患之間的醫(yī)療風險分配關系實際上要解決的是責任承擔和醫(yī)療費分擔問題。現(xiàn)在我國的醫(yī)療風險基本是由醫(yī)療機構和患者承擔，國家將本應由其承擔的大部分責任推給了醫(yī)療機構，尤其是維持醫(yī)療行業(yè)運作和發(fā)展的責任交給了醫(yī)療機構自己解決。醫(yī)療機構又將維持日常開支和發(fā)展(當然還包括目前醫(yī)務人員的高額收入)的所有負擔轉移給了患者，這是導致醫(yī)患關系的日益緊張，也是導致醫(yī)患矛盾日益突出的一個非常重要的原因。

2.醫(yī)患之間的醫(yī)療風險分配關系也是公共利益和私人利益之間的關系，是整個社會和人群中很少的不能按照侵權責任法進行救濟的那部分人之間的關系

醫(yī)學的進步很多時候是以個例患者的健康，甚至生命的犧牲為代價而取得的。而醫(yī)學工作者正是在對無數(shù)個例患者摸索治療的基礎之上，掌握了某類病例的基本資料和治療經(jīng)驗，從而能為更多患者進行成熟的治療，并最終推動了醫(yī)學的發(fā)展。正是無數(shù)個體案例的匯聚，使醫(yī)務人員和醫(yī)療機構能夠將具有被本質聯(lián)系的病例類型化，總結治療經(jīng)驗、研究治療方法，從而推動醫(yī)學技術的發(fā)展，造福更大范圍的人群，甚至全人類社會。［10］也正是從此角度考察，醫(yī)患之間的醫(yī)療風險分配關系也是公共利益和私人利益之間的關系，是全社會和個別患者之間的關系，是整個社會和人群中很少的不能按照侵權責任法進行救濟的那部分人之間的關系。

3.醫(yī)患之間的醫(yī)療風險分配關系也是醫(yī)學未來發(fā)展與當代人生命和身體健康之間的關系

醫(yī)學、尤其是幾乎一統(tǒng)天下的現(xiàn)代西醫(yī)學以實驗和循證為基礎，前面患者治療的病例經(jīng)驗就是后續(xù)患者治療成功的必要保障。在醫(yī)療風險發(fā)展中客觀存在著一類特殊群體，這一群體可能非資源但又實實在在為人類醫(yī)學科技的發(fā)展付出了健康、甚至生命的沉重代價，他們被動的、偶然的成為了醫(yī)學進步和發(fā)展的“探路者”和“試驗品”。個人遇到的此類風險是醫(yī)學發(fā)展的必備個案，此類風險應當由患者、醫(yī)療機構和全社會來共同承擔。醫(yī)學工作者通過積累個例的治療經(jīng)驗，成就醫(yī)學的發(fā)展，而醫(yī)學的發(fā)展又將有利于未來個例病情的治療。在此意義上說，具體的、當下的醫(yī)患之間的醫(yī)療風險分配關系也是醫(yī)學發(fā)展與當代人生命和身體健康之間的關系，是后代人與當代人生命和身體健康之間的關系。

(二)國家具有承擔醫(yī)療責任保險費的能力

相比起醫(yī)療機構及其醫(yī)務人員和患者來說，國家更有能力承擔醫(yī)療責任保險的保險費。當然，不是說國家有承當能力，就應當承當醫(yī)療責任保險的保費，如果這樣的話，那國家得承當很多本不應當承擔的費用。對于醫(yī)療責任保險的保費，國家應當承擔，但不是醫(yī)療責任保險所有險種的保費國家均應承當，而是針對不同的醫(yī)療責任保險險種，國家承當部分保費。

我們正在構建和諧社會，正在尋求人與自然、人與科學的和諧共進以及人的健康全面發(fā)展，而人的生命、身體健康的保護是社會和諧的當然之義。由于現(xiàn)代醫(yī)療的復雜性，許多不良后果依現(xiàn)代手段尚無法避免，其責任不應由努力保護人類生命和身體健康的醫(yī)務人員來承擔。醫(yī)療機構及其醫(yī)務人員對于沒有過錯的行為不承擔責任，因為其不能控制或也不能避免可能造成患者有風險的危險源，而該類風險全部由個別患者承擔也是極不公平的。［11］這就需要國家化解此類社會不公平，平衡醫(yī)學發(fā)展和患者權益保護之間的利益，推動和諧社會這一宏偉目標的構建。國家成為醫(yī)療責任保險費用的承擔主體之一，符合社會公平和正義、有利于平衡公共利益和私人利益之間的差別以及彰顯當代人與后人之間的代際公平，實現(xiàn)社會和諧。

(三)國家承擔保費的經(jīng)費來于稅收，稅收本取之于民，理應用之于民

稅收制度最初的目的是老百姓給統(tǒng)治階級進貢的制度，目的是為了維持統(tǒng)治階級的奢華生活，但現(xiàn)代民主法治國家的財政稅收制度則是為了集民眾之財，維系公共利益的運作。稅收本取之于民，理應用之于民。

當民眾或老百姓集體健康或生命安全遭受威脅之時，國家應當挺身而出，救民于危難之中。如SARS病毒威脅中國、甚至世界各地的民眾時，政府站在了最前線；當H1N1流感跨國界泛濫之機，每一個國家都傾舉國之力與病毒作斗爭，保護老百姓的身體健康和生命安全。除了這樣激烈的公共衛(wèi)生突發(fā)事件所導致的醫(yī)療風險國家應當承擔責任外，對于同樣是為了醫(yī)療衛(wèi)生事業(yè)作出貢獻的患者和醫(yī)務人員的一般醫(yī)療行為所產生的醫(yī)療風險，國家照樣應當義不容辭，以國家之財政承擔責任。

二、醫(yī)療機構及其醫(yī)務人員

(一)醫(yī)療機構及醫(yī)務人員的界定

1.醫(yī)療機構

根據(jù)《醫(yī)療機構管理條例》和《醫(yī)療機構管理條例實施細則》規(guī)定，醫(yī)療機構是指從事疾病診斷、治療活動的醫(yī)院、衛(wèi)生院、療養(yǎng)院、門診部、診所、衛(wèi)生所(室)以及急救站等經(jīng)登記取得《醫(yī)療機構執(zhí)業(yè)許可證》的機構。依據(jù)《醫(yī)療機構管理條例》和《醫(yī)療機構管理條例實施細則》規(guī)定，衛(wèi)生防疫、國境衛(wèi)生檢疫、醫(yī)學科研和教學等機構在本機構業(yè)務范圍之外開展診療活動以及美容服務機構開展醫(yī)療美容業(yè)務的，必須申請設置相應類別的醫(yī)療機構。

2.醫(yī)務人員

醫(yī)務人員包括：醫(yī)療人員、醫(yī)藥人員和醫(yī)護人員。根據(jù)《執(zhí)業(yè)醫(yī)師法》的規(guī)定，醫(yī)療人員是指獲得執(zhí)業(yè)醫(yī)師資格或執(zhí)業(yè)助理醫(yī)師資格并經(jīng)注冊的可以在醫(yī)療、預防、保健機構中按照注冊的執(zhí)業(yè)地點、執(zhí)業(yè)類別、執(zhí)業(yè)范圍執(zhí)業(yè)，從事相應的醫(yī)療、預防、保健業(yè)務的衛(wèi)生技術人員。醫(yī)藥人員指的是能夠指導公眾正確使用藥品的專業(yè)技術人員。一般包括：藥師；助理藥師；輔助藥師。［12］醫(yī)護人員是指醫(yī)療過程中的護理人員，護士之名來自1914年鐘茂芳在第一次中華護士會議中提出將英文nurse譯為“護士”，大會通過，沿用至今。依照《護士條例》的規(guī)定，護士須經(jīng)執(zhí)業(yè)注冊取得護士執(zhí)業(yè)證書，依照規(guī)定從事護理活動，是履行保護生命、減輕痛苦、增進健康職責的衛(wèi)生技術人員。

(二)醫(yī)療機構及醫(yī)務人員應當成為醫(yī)療責任保險保費承擔者

醫(yī)療機構及醫(yī)務人員是醫(yī)療責任保險法律關系的核心主體，一定意義上說，醫(yī)療責任保險是為了保護醫(yī)療機構及醫(yī)務人員的利益和工作的積極性而設，在很多國家或地區(qū)，醫(yī)療責任保險的保費全部由醫(yī)療機構及醫(yī)務人員承擔，原因是這些國家和地區(qū)認為醫(yī)療機構及醫(yī)務人員應為其職業(yè)風險承擔應有的責任。［13］筆者認為，醫(yī)療責任保險所涉及的醫(yī)療責任風險全部由醫(yī)療機構及醫(yī)務人員來承擔是非常不公平的。醫(yī)療機構及醫(yī)務人員有時盡了最大努力，依然不能阻止醫(yī)療風險的發(fā)生，而僅僅因為其是唯一有機會接觸患者及疾病的主體，就要求其承擔全部醫(yī)療風險責任，這極不公平。同時也會使醫(yī)療機構及醫(yī)務人員為保護自己，拒絕醫(yī)療或過度醫(yī)療，大量浪費醫(yī)療資源，甚至貽誤患者病情、阻礙醫(yī)學發(fā)展，而該制度在其他國家的實際運作亦已經(jīng)產生了前述副作用。當然，對于有些情形，醫(yī)療機構及醫(yī)務人員應當承擔全部責任，但不應是醫(yī)療責任保險的全部險種都由其承擔全部責任，應當區(qū)別不同險種，承擔不同責任。

1.醫(yī)療機構及醫(yī)務人員是醫(yī)療風險最為直接的引發(fā)者

醫(yī)療機構及醫(yī)務人員直接接觸患者及其疾病，是醫(yī)患關系的當事人，除了部分醫(yī)療風險為疾病本身發(fā)展導致外，很多醫(yī)療風險是由醫(yī)療機構及醫(yī)務人員直接引發(fā)的。筆者對某醫(yī)科大學附屬醫(yī)院2007-2010年的醫(yī)療投訴統(tǒng)計(其中2010年數(shù)據(jù)統(tǒng)計到10月)，共計發(fā)生426起醫(yī)療投訴，分布如表1：

表1 2007-2010年某醫(yī)大附屬醫(yī)院醫(yī)療投訴統(tǒng)計

統(tǒng)計數(shù)據(jù)顯示，從2007-2010年醫(yī)療投訴基本處于上升態(tài)勢，尤其是2008年比2007年有很大遞增。同時，本論文對醫(yī)療投訴原因進行了分析，如表2。

表2 投訴原因表及其條形統(tǒng)計圖

醫(yī)療投訴是醫(yī)療糾紛的前奏，處理不好往往容易導致醫(yī)療糾紛。從上述數(shù)據(jù)可以看出，共計77.9%的醫(yī)療投訴都是因為醫(yī)療機構及醫(yī)務人員的服務態(tài)度、醫(yī)院管理和醫(yī)務人員責任心不強以及醫(yī)療質量等原因引發(fā)，而上述調查顯示醫(yī)療質量是醫(yī)療糾紛產生的最為重要的原因。

筆者對某醫(yī)科大學司法鑒定中心最近4年申請醫(yī)療事故和醫(yī)療過失鑒定的數(shù)據(jù)進行統(tǒng)計和分析表明，醫(yī)療過錯的鑒定案例在逐年增加，尤其是2008年以后，遞增速度更是驚人。(本論文采集其2007年至2010年11月的所有醫(yī)療過錯鑒定數(shù)據(jù)。［14］

表3 2007-2010年醫(yī)療過錯鑒定數(shù)據(jù)及條形統(tǒng)計分布圖

其他人員的調查數(shù)據(jù)也表明醫(yī)療糾紛的發(fā)生原因主要是技術問題、溝通不足和現(xiàn)行醫(yī)療制度的缺陷，如表 4。［15］

表4 醫(yī)療糾紛原因調查數(shù)據(jù)

上述數(shù)據(jù)在某些方面也許不具有全面的代表性，但還是可以很有把握地得出如下結論：醫(yī)療風險的主要誘發(fā)原因是醫(yī)療機構及醫(yī)務人員。

2.醫(yī)療機構及醫(yī)務人員是醫(yī)療風險的可能控制者

從前述數(shù)據(jù)統(tǒng)計和分析可知，醫(yī)療機構及醫(yī)務人員是醫(yī)療風險的直接引發(fā)者，也是主要引發(fā)者，其掌控主要的危險源，通過對危險源的認真檢查和仔細整改，完全可以降低醫(yī)療風險。比如，對由于服務態(tài)度、醫(yī)院管理和醫(yī)務人員責任心不強所導致的醫(yī)療風險，完全可以通過改善服務態(tài)度、加強醫(yī)院管理，強化醫(yī)務人員的責任心而控制和降低醫(yī)療風險。對于控制或降低因醫(yī)療質量或技術因素引發(fā)的醫(yī)療風險，短期內可能存在一定難度，但通過完善轉診和會診制度、主治醫(yī)師負責制度、查對制度等，醫(yī)療風險也將會有明顯的改善。

由此看來，醫(yī)療機構及醫(yī)務人員是最有可能控制和降低醫(yī)療風險的主體，當然應當繳納醫(yī)療責任保險的保費。

3.醫(yī)療機構及醫(yī)務人員是醫(yī)療責任保險的間接受益者

當出現(xiàn)保險事故時，保險公司介入替代醫(yī)療機構及醫(yī)務人員進行賠償，從而可以使其放下思想和經(jīng)濟包袱從事醫(yī)務工作，從這個意義上講，醫(yī)療機構及醫(yī)務人員是醫(yī)療責任保險的間接受益者。在醫(yī)療責任保險制度的保障下，醫(yī)療機構及醫(yī)務人員不必擔心巨額的賠償費用，可以按照醫(yī)療規(guī)程大膽地為患者進行治療，不會為保護自己免受醫(yī)療糾紛之擾，而一味保守治療或過度醫(yī)療。

4.醫(yī)務人員應當承擔一定比例的保費

在醫(yī)療制度運行體系中，很多國家試行的是醫(yī)生負責制。即醫(yī)生作為負責人，組織醫(yī)療團隊，對其自己及整個醫(yī)療團隊的醫(yī)務行為承擔法律責任。所以，醫(yī)療責任保險當然由醫(yī)務人員購買。但我國實行的是醫(yī)療機構下的醫(yī)療責任負責制，醫(yī)務人員只能在醫(yī)療機構下執(zhí)業(yè)，不能以個人名義執(zhí)業(yè)，其所產生的風險當然應當由醫(yī)療機構負責，而不應當由醫(yī)務人員個人承擔醫(yī)療執(zhí)業(yè)或醫(yī)療責任風險。［16］醫(yī)療機構和醫(yī)務人員的責任盡管彼此關聯(lián)但又相互獨立。醫(yī)療機構是醫(yī)務人員組成的醫(yī)療機構，醫(yī)療風險的上升或降低，正如前文分析，很多情況下與醫(yī)務人員的行為息息相關：醫(yī)務人員善盡職守，醫(yī)療糾紛或醫(yī)療風險大為減少；醫(yī)務人員粗心大意，職業(yè)操守缺失，醫(yī)療風險則增加。所以醫(yī)療責任保險由醫(yī)務人員承擔部分保費將推動其在執(zhí)業(yè)活動中善盡注意義務，謹慎行醫(yī)，從而增強醫(yī)務人員的責任心。醫(yī)務人員具體承擔醫(yī)療責任保險保費的比例應當展開調研、進行科學論證后才能確定。

三、患者

患者為醫(yī)療機構及醫(yī)務人員的職業(yè)風險買單，看似非常不公平，但區(qū)分不同的醫(yī)療責任保險類型，患者承擔相應的保費，于患者有百利而無一害。疾病的類型難以計數(shù)，而每一類型病例又千變萬化，醫(yī)務人員有時竭盡全力還是不能防止疾病的惡化或相關并發(fā)癥的發(fā)生。此時按照現(xiàn)行《侵權責任法》規(guī)定，因為醫(yī)療機構及醫(yī)務人員沒有過錯，其不可能承擔責任，而患者在此種情況下，極有可能人財兩空，但如果有醫(yī)療責任保險為患者提供保障，患者或其家屬至少可以從經(jīng)濟上得到部分補償。

(一)患者是醫(yī)療責任保險的直接受益者

如果說醫(yī)療機構及醫(yī)務人員是醫(yī)療責任保險的間接受益者，那么患者則是醫(yī)療責任保險的直接受益者。醫(yī)療責任保險將使患者與醫(yī)療機構及醫(yī)務人員的長期對抗得以緩解，通過醫(yī)療責任保險程序及相關制度的完善，可以直接從保險公司處獲得賠償。

醫(yī)療責任保險的被保險人是醫(yī)療機構及醫(yī)務人員，但真正的受益人卻是患者。當發(fā)生保險事故后，只有當患者請求之時，醫(yī)療責任保險才會啟動，保險公司才承擔保險責任；如果患者不請求或放棄請求，即便發(fā)生了保險事故，醫(yī)療機構及醫(yī)務人員也不能請求保險公司賠償。醫(yī)療機構及醫(yī)務人員只能通過患者請求，保險公司替代賠償，從而享有醫(yī)療責任保險權益；其不能在保險事故發(fā)生后，患者不請求或放棄請求時，要求保險公司賠償而使自己受益，正是從此層面而言，醫(yī)療責任保險的直接受益人是患者。

(二)患者是醫(yī)療風險的可能制造者

誠如上文分析，大部分醫(yī)療風險是醫(yī)療機構及醫(yī)務人員引發(fā)。如果醫(yī)療機構及醫(yī)務人員能夠改善服務、加強管理并且提高醫(yī)療技術水平，醫(yī)療風險將大為降低，但是，卻不可能消滅醫(yī)療風險，因為部分醫(yī)療風險是與患者的疾病相伴隨并且可能隨時發(fā)生變異的。這部分醫(yī)療風險是因為患者本身疾病產生的，醫(yī)療機構及醫(yī)務人員沒有義務替患者承擔這部分風險，該類風險應當由患者自身通過醫(yī)療責任保險承擔和化解。

注釋：

［1］［美］E·博登海默：《法理學法律哲學與法律方法》，鄧正來譯，北京：中國政法大學出版社，1999年，第264頁。

［2］［4］周旺生：《論作為高層次倫理規(guī)范的正義》，《法學論壇》2003年第4期。

［3］鄭汝純：《普通法之正義意識》，《比較法研究》1998年第4期。

［5］［英］亞當·斯密：《國民財富的性質和起因的研究》，謝祖鈞譯，北京：新世界出版社，2007年，第12頁。

［6］［法］托克維爾：《論美國的民主(上)》，董果良譯，北京：商務印書館，1988年，第64頁。

［7］呂世倫、薄振峰：《社會、國家與法——從法的視角思考國家回歸社會問題》，《法制與社會發(fā)展》2004年第3期。

［8］［英］ChiefExcutive’sReporttotheNHS，Department of Health，December 2005.Available from URL： httP：//www.dh.gov.uk.assetRoot/04/12/43/02/04124302.pdf.

［9］呂群蓉：《論醫(yī)療風險分擔的理論基礎》，《東南學術》2012年第3期。

［10］［美］Kenneth Thorp，“Fixing Medical Malpractice Through Health Insurance Enterprise Liability，”HarvardLawReview，vol.121，no.2(2008)，P.4.

［11］呂群蓉：《醫(yī)務人員醫(yī)療行為侵權歸責原則之評析》，《法律適用》2010年第5期。

［12］但我國目前醫(yī)藥人員分類和管理均非?；靵y。目前我國涉藥職業(yè)有：藥師(醫(yī)療衛(wèi)生系統(tǒng))、臨床藥師(醫(yī)療衛(wèi)生系統(tǒng))、執(zhí)業(yè)藥師(藥品監(jiān)督系統(tǒng))、從業(yè)藥師(藥品監(jiān)督系統(tǒng))、農村藥品經(jīng)營企業(yè)藥學從業(yè)人員(藥品監(jiān)督系統(tǒng))、藥品咨詢師(國務院國有資產監(jiān)督管理委員會商業(yè)技能鑒定中心)、藥品銷售員和醫(yī)藥營銷師/醫(yī)藥代表等。而且都是有職業(yè)準入的職業(yè)。藥師作為一個職業(yè)，在不同的主管部門有不同表述，沒有一個相對公正的從業(yè)標準，如何界定藥師這一職業(yè)成為藥師立法最為迫切的任務。

［13］［美］Cooil Bruce，“Using Medical Malpractice Data to Predict the Frequency of Claims： A Study of Poisson Process Models with Random Effects ，”JournaloftheAmericanStatisticalAssociation，vol.86，P.414.

［14］因為我國現(xiàn)在醫(yī)療鑒定還是呈鑒定機構二元結構，即醫(yī)療事故鑒定由當?shù)蒯t(yī)學會主持，醫(yī)療過錯鑒定由有資質的司法鑒定中心進行，所以本論文在某大學的司法鑒定中心只能取到醫(yī)療過錯鑒定的數(shù)據(jù)。

［15］黃炳忠等：《蘇南地區(qū)婦幼保健院醫(yī)療糾紛特征與對策》，《中外醫(yī)療》2007年第22期。

［16］馬乃營：《現(xiàn)代醫(yī)院醫(yī)療風險的原因及措施防范》，《當代醫(yī)學》2009年第13期。

［責任編輯：石雪梅］

D922.284

A

1002-3321(2013)03-0068-06

醫(yī)療風險一如現(xiàn)代社會的其他風險，需要在全社會范圍內分擔。這樣的醫(yī)療風險分擔制度，應當體現(xiàn)社會公平和正義。

談到正義，我們知道，盡管人類歷史和社會現(xiàn)實總是存在著種種不公平和非正義現(xiàn)象，但是這不妨礙人類一直將公平和正義當作永恒的理想和追求。古往今來的智者和賢人，為求索正義，幾乎耗盡全部的思想和智慧。正義，有時候無法言說，但其實又無處不在。我們的一言一行，社會的一規(guī)一矩，國家的一律一法，無不體現(xiàn)著正義的理念。正義深深地根植于人們的思想意識、社會的規(guī)矩和國家的律法之中，正義是人類道德、倫理規(guī)范的核心組成部分，它衡量和檢驗著當下道德、倫理規(guī)范是否公平、公正和合理?？v橫歷史時空考察，正義是哲學、社會學、倫理學和法學等學科所共同關注的命題。無論是古希臘的柏拉圖、亞里士多德，還是近代的康德、卡爾·馬克思等，都從不同的維度對正義進行了探討。但“正義有著一張普洛透斯似的臉(a Protean Face)，變幻無常，隨時可呈不同形狀并具有極不相同的面貌。”［1］實際上，正義觀是動態(tài)的，隨著社會的進步和人們認識能力的提高而變化；同時，正義觀又是歷史的，每一個時代有每一個時代的主流正義觀。［2］

何謂正義，查士丁尼的《法學總論》將其界定為“正義乃是使每個人獲得其應得的東西的永恒不變的意志”。自查士丁尼以后的各種學說，不管是持正義意志、習慣說，還是正義德行說，亦不論把正義視作社會基本結構的衡量尺度，均認為“給予每一個人以其應得的東西乃是正義概念的一個重要的和普遍有效的組成部分。沒有這個要素，正義不可能在社會中興盛”［3］?！敖o予每個人以其應得的東西”核心意思就是公正、公平和合理地將利益在社會成員中進行分配?！罢x，尤其是整體意義上的正義，就其本質而言，也不過是一定物質生產方式所制約的社會關系以倫理規(guī)范的形式所作的表現(xiàn)?！保?］特定的社會物質生產方式制約下的社會關系是各種社會利益(包括精神和物質的利益)均衡與合力后的分配結果，而具體的正義也就是特定領域的權利和義務在特定社會范圍內成員間的分配結果。醫(yī)療法律關系是社會關系的一種，是醫(yī)療領域的社會關系，在醫(yī)療法律關系中，醫(yī)方和患方醫(yī)療風險的分配，也即權利和義務的分配同樣須體現(xiàn)社會正義。國家和政府應當設立一種制度，該制度既能保障醫(yī)方進行治療和醫(yī)學創(chuàng)造的積極性，同時也能保障患方基本的生命和身體健康的權利，這是政治國家的當然義務。一種好的制度應當通過利益的平衡激發(fā)制度當事人的積極性。激發(fā)積極性最好的方式是讓利益群體關注自身利益，讓其在追逐自身利益的過程中實現(xiàn)關系當事人之間利益的平衡。最佳且長期高效的激勵制度就是激發(fā)利益群體對自身利益追逐的制度?！拔覀兘^不能指望從屠夫、釀酒師或面包師的仁慈中獲得我們的午餐，而只能從他們對自身利益的關切中來獲得……”［5］利益對行為的驅動具有恒久性。醫(yī)療責任保險制度正是這樣一個能夠恒久驅動醫(yī)患雙方積極性、衡平醫(yī)患雙方利益的制度。在這個制度中，國家、醫(yī)方和患方都應承當相應的義務，該制度的核心義務就是保險費的繳納。

2012-10-18

2011年度教育部人文社科項目(11YJC820076)；廣東省哲學社會科學“十一五”規(guī)劃2010年度學科共建項目(GD10XFX10)；中國法學會2012年度部級法學課題基金項目(CLS2012D144)

呂群蓉，女，湖南常德人，南方醫(yī)科大學人文社會科學學院副教授、碩士研究生導師，民商法學博士；蔡川子，女，廣東汕頭人，廣東外語外貿大學法學院學生。