摘要：近年來，為了適應國際競爭的需要，同時為了調節(jié)專業(yè)服務機構專業(yè)特色與傳統(tǒng)企業(yè)組織形式的矛盾，我國在經(jīng)濟法與合伙企業(yè)法中引入了特殊普通合伙制度。不過，該制度雖然能夠對部分合伙人實施有限責任保護，但對利益相對方的債權人卻缺乏保護，導致此類特殊普通合伙制度面臨諸多理論和實踐上問題。鑒于此，本文通過分析美國立法的相關規(guī)定，結合公平和效率的立法原則，探討了對債權人利益加以保護的思路。

關鍵詞：有限責任合伙 債權人 保護制度

近年來，我國對《合伙企業(yè)法》進行了連續(xù)修改，并將特殊普通合伙作為普通合伙的一種特殊形式予以確認。同時，為了適應國際競爭的需要、調節(jié)專業(yè)服務機構專業(yè)特色與傳統(tǒng)企業(yè)組織形式的矛盾，我國在經(jīng)濟法與合伙企業(yè)法中引入了特殊普通合伙制度。盡管在稱謂上更多地體現(xiàn)我國立法的原則，但依然是借鑒了國外的有限責任合伙制度。在普通合伙企業(yè)中，有限責任是對傳統(tǒng)合伙人責任只適用于法人這一條件的突破。不過，該制度雖然能夠對部分合伙人實施有限責任保護，但對利益相對方的債權人卻缺乏保護，導致此類特殊普通合伙制度面臨諸多理論和實踐上問題。同時，與美國相比，我國特殊普通合伙制度不能很好地平衡債權人和合伙人的利益，蘊藏著一些危機。

一、有限責任合伙制度及我國有限責任合作制度立法的由來

美國是有限責任合伙制度產(chǎn)生的初始，這種制度的出現(xiàn)由專業(yè)服務人士尤其是會計師推動下產(chǎn)生。以該行業(yè)為例，會計師早期采用的是普通伙制，到了上世紀60年代后期，美國出現(xiàn)幾宗重大訴訟，注冊會計師著力推動有限責任消除自身的系統(tǒng)性風險。然而，有限責任制的公司并沒有因此大行其道，比如，審計師行業(yè)認為傳統(tǒng)的公司框架缺乏統(tǒng)一的模式來管理事務所，而社會公眾也抵制這類有限責任，認為無法保護債權人利益。上世紀80年代，美國金融機構倒閉風潮出現(xiàn)，金融機構及其會計師事務所面臨了大量的訴訟。在此背景下，德克薩斯州制定了第一部有限責任合伙法，此后這一制度獲得了飛速發(fā)展。最初，有限責任合伙法沒有有效規(guī)定對債權人利益的保護，此后的修改中增加了強制保險和分配制度規(guī)定，對債權人利益進行了適當平衡。

我國的有限責任合伙制度也由會計師行業(yè)推動產(chǎn)生，但面臨的主要問題不是責任過重，而是過輕，這與我國專業(yè)人士民事賠償制度缺乏有關。實際上，會計師事務所承擔的民事責任至多以公司全部財產(chǎn)來承擔債務，并不涉及股東無限責任。1995年底，世界主要會計師事務所轉為有限責任合伙制，為其在全球業(yè)務的擴張做出了突出貢獻。以中國為例，四大事務所迅速進入中國建立各種分支機構，業(yè)務擴張較快。國內會計師行業(yè)大力推動有限責任合伙制，蘊含了專業(yè)人士對有限責任合伙組織形式的需求。此后，新合伙企業(yè)法施行，會計師行業(yè)積極增加了特殊普通合伙制度。因此，我國引入有限責任合伙制度中保持了對利益衡量和制度選擇的平衡，充分考慮了同國外規(guī)模巨大的中介機構競爭的需要，合伙人和債權人的利益更加傾向于合伙人。

二、從有限責任合伙制度的保護性看我國有限責任合伙制度的缺陷

當前，有限合伙制度從各方面對合伙人進行了保護。一是合伙人對其自身過錯行為負責的相關規(guī)定，比如在美國，有限責任合伙立法規(guī)定合伙人要為過錯負責，但對什么是過錯行為并不一致。二是監(jiān)督合伙人和控制的人的行為負責規(guī)定。合伙人直接監(jiān)督和控制的范圍包括其他合伙人、代理人等。法律規(guī)定合伙人要對在其直接監(jiān)督和控制下的人的不當行為承擔責任，不過規(guī)定承擔責任的條件是必須存在過錯。三是有關合伙人對其直接參與的具體行為要嚴格負責，合伙人要對其直接參與的具體行為負責。四是有關合伙人要對已知但未采取措施避免的行為負責。如未采取合理措施避免損害后果，合伙人要承擔責任，不作為、過失行為應負責任。

當前，我國特殊普通合伙立法規(guī)定存在一定的缺陷。首先，法律對有限責任合伙人責任范圍限制存在問題，相比美國，我國特殊普通合伙對債權人的保護較少，僅將合伙人有限責任的范圍限于合伙人本人，由于對于過失的區(qū)分標準爭議大，民法重在對受害人的補救，對于債權人來講，重大過失增加了舉證的難度。其次，替代性賠償制度也存在問題，一是職業(yè)保險制度問題。合伙法就有限責任合伙職業(yè)保險相規(guī)定籠統(tǒng)，保單格式、金額都由當事人協(xié)商，強制購買性質嚴重，尚未開展直接賠付業(yè)務。二是職業(yè)風險金制度問題，會計師事務所風險基金由事務所自行管理，只停留在賬面上，缺乏資金保障，對于違反執(zhí)業(yè)風險的法律后果也沒有規(guī)定，很難達到預防違法的目的。再次，當前的有限責任合伙制度與替代性賠償制度存在矛盾和缺失。目前，合伙企業(yè)法除了對風險基金有規(guī)定外，缺乏債權人保護限制分派制度等的規(guī)定。

三、完善我國特殊普通合伙制度的思路

首先，要明確特殊普通合伙人責任承擔的范圍。當前，我國合伙法應借鑒美國制度，明確合伙人故意和過失行為，明確合伙人對其直接監(jiān)督和控制的過錯行為，明確合伙人直接參與行為和未預防行為造成損失所應該承擔的責任。同事，要完善替代性賠償制度。一是要完善職業(yè)保險制度。要借鑒美國制度，對職業(yè)保險最低保險金額進行規(guī)定，保證穩(wěn)定的保險對象群，增強保賠付能力，使被保險人承擔的保險費降低。二是要完善職業(yè)風險基金制度。所提取的執(zhí)業(yè)風險金不能過高，應該主要由專業(yè)服務機構提取。對于職業(yè)風險基金的管理，要明確專戶專用，強調執(zhí)業(yè)風險安全，限制其投資方向。三是要對就職業(yè)風險基金與職業(yè)保險關系進行再認識，要以提取執(zhí)業(yè)風險基金為基本要求。四是要完善違反風險基金管理法律的民事責任制度。

其次，要建立一定的執(zhí)業(yè)風險基金，平衡合伙人與債權人的利益關系，通過執(zhí)業(yè)風險基金的具體規(guī)定加快立法進度。一是要理清執(zhí)業(yè)風險金與合伙企業(yè)財產(chǎn)的關系，實際上，執(zhí)業(yè)風險金作為代替性賠償金要與其他合伙財產(chǎn)獨立，專門用于合伙人個人連帶責任，并應明確清償順序，應以合伙人個人職業(yè)保險金清償，不足時才能“窮盡合伙企業(yè)財產(chǎn)”。

再次，要完善特殊普通合伙信息披露制度。實際上，除已經(jīng)存在的披露特殊普通合伙法律地位的規(guī)定，我國《合伙企業(yè)法》還應該繼續(xù)完善，對以下內容作出信息披露要求：一是特殊普通合伙人要履行一定的公告或通知義務，專業(yè)服務機構如果是從普通合伙轉化而來的，要于一定期限通知客戶，明確其責任形式的變化，具體考察這種變化的影響，如果有問題，要提供機會與專業(yè)服務機構進行協(xié)商。

除此之外，要完善替代性賠償配套制度。一是要完善限制分配制度，進一步保護債權人的利益。結合我國當前個人信用體系與個人財產(chǎn)登記制度尚未建立的情況，要明確規(guī)定不得進行合伙利潤的分派。二是要加強有限責任合伙制度的運用，在適用過程中有適當?shù)恼{整，保持合伙人及債權人的利益平衡，充分發(fā)揮制度的生命力。總之，盡管我國已經(jīng)建立了個人存款賬戶實名制，但迄今為止尚未建立起統(tǒng)一的個人財產(chǎn)登記系統(tǒng)，而全面普及個人信用體系也需要耐心等待。

綜合上述，特殊普通合伙債權人保護制度雖然能夠對部分合伙人實施有限責任保護，但對利益相對方的債權人卻缺乏保護，導致此類特殊普通合伙制度面臨諸多理論和實踐上問題。本文通過分析美國立法的相關規(guī)定，結合公平和效率的立法原則，對債權人利益加以保護的思路做出了一些有益嘗試。

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作者簡介：張?。?975-06-30），男，漢族，四川內江人，西南財經(jīng)大學法學院，研究方向：經(jīng)濟法。