周 麗

(黃岡職業(yè)技術(shù)學院，湖北黃岡438002)

一、網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)的內(nèi)涵

當作品完成即刻便開始受到著作權(quán)法的保護。著作權(quán)所保護的是一種原創(chuàng)性，著作權(quán)法規(guī)定作者于著作完成時享有著作權(quán)，享有公開發(fā)表、重制等專有權(quán)利。不論在有形物上或是虛擬網(wǎng)絡(luò)上(即所謂電磁記錄)的表達，均是著作權(quán)所保護的客體。

網(wǎng)絡(luò)是一個分享的空間，讓大家有更寬廣的管道去向大眾發(fā)表自己的意見及思想，分享生活經(jīng)驗中的精美活動照片或難得捕捉的百年畫面，也得以借此欣賞到別人的文章及創(chuàng)作，但仍應(yīng)相互尊重每個人的智慧財產(chǎn)，如果欲作轉(zhuǎn)貼、轉(zhuǎn)載、轉(zhuǎn)寄他人著作，需注意利用目的與性質(zhì)以及是否涉及商業(yè)活動或營利的合理使用范圍，最好的方法還是要取得著作權(quán)人的同意，除此外，可以用鏈接網(wǎng)址方式表示，更好的方法是將他人的概念以自己的思想重新作表達，成為自己獨立的著作，這樣才能真正杜絕著作權(quán)爭議。

二、網(wǎng)絡(luò)上檔案傳遞的問題

因特網(wǎng)的普及為人類生活帶來空前的便利與樂趣，但也產(chǎn)生了許多法律適用問題。例如原本規(guī)范有形的著作重制物的著作權(quán)法制，如何適用于網(wǎng)絡(luò)上傳輸無體著作內(nèi)容的現(xiàn)況，是近年來國際著作權(quán)法制面對的重大問題;還有，網(wǎng)絡(luò)檔案的交換技術(shù)分享由MP3發(fā)展到P2P技術(shù)，P2P的網(wǎng)絡(luò)技術(shù)，使交易過程不需要中央服務(wù)器，傳輸檔案的行為人又分散于各處而無可查找，對于這種采用完全分布式的搜尋系統(tǒng)，對著作權(quán)侵權(quán)行為的認定，的確有實際的困難。

而且因特網(wǎng)提供設(shè)備與服務(wù)使得一般大眾得以連上網(wǎng)絡(luò)系統(tǒng)，固有其不可輕忽的貢獻，但通過其傳輸，而大大提升了著作權(quán)受侵害的可能。因此，網(wǎng)絡(luò)的使用者將侵害著作權(quán)的物，通過網(wǎng)絡(luò)對公眾散布時，快速的因特網(wǎng)發(fā)展究竟應(yīng)負擔什么責任，是值得思考的問題。

若真有那一天，大家的書寫習慣變成了用計算機打字，那寫作恐怕不是天下文章一大抄，而是天下文章一大貼了。這種電子文件的文字，最大的便利性就是利于復制，也讓著作權(quán)陷入相當大的爭議。文章的雷同多大才算侵犯著作權(quán)呢?是一句、一段，還是一篇呢?更牽涉到一個觀念，哪一個著作不是站在巨人的肩膀上完成的呢?

為了防止文章大量被復制，廠商制作了許多加密軟件，但道高一尺魔高一丈，許多解密軟件也被研發(fā)出來。近年來很多廠商研發(fā)許多檔案共享的軟件，如ezPeer、kuro、mxie、Foxy、bt等，這些軟件的出現(xiàn)更是讓檔案分享無遠弗屆，不管是音樂、軟件、影片等都可以在共享的因特網(wǎng)中找到，這當然對唱片業(yè)和演劇業(yè)和軟件研發(fā)業(yè)有相當大的沖擊。在反盜版和反非法下載的聲浪中，政府不得不立法保護著作權(quán)和智慧財產(chǎn)權(quán)，但在消費者的權(quán)利中，卻甚少見到政府對業(yè)者的約束。單單一片正版唱片要價三四百元，軟件動不動就要上萬元，對于一般市井小民哪有錢買這些東西，為了跟得上時代的進步，那就不得不在著作權(quán)和智慧財產(chǎn)權(quán)邊緣上游走，因為市場的價格決定了消費者的消費行為。

由于網(wǎng)絡(luò)數(shù)據(jù)來源非常多元，并且有些文字或圖形等又與原著非常相似，或是把原著修改，使得判準機制不易界定。檔案傳遞圖片或音樂也使得作者的著作權(quán)受到侵害。網(wǎng)絡(luò)世界本身就是傳遞各種訊息的空間平臺。因此，若是著作權(quán)與檔案傳遞受到限制，那么對網(wǎng)絡(luò)使用者來說又是一大問題。

由于我國對于著作權(quán)與檔案傳遞并不是積極地限制，已成為最大的檔案傳遞國。所以，許多數(shù)據(jù)都可以在中國網(wǎng)站上下載。這明顯違反著作權(quán)法。但我國地廣人多卻也是無法可管。因為網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)保護若真的實行，整個網(wǎng)絡(luò)世界可能又要重新改革與界定。因此，在網(wǎng)絡(luò)上的著作權(quán)保護與檔案傳遞，很難達到雙贏的結(jié)局。

由此看來，網(wǎng)絡(luò)上檔案傳遞的問題或是網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)相關(guān)的問題都存在著一些問題，但檔案傳遞的技術(shù)本身沒有善惡之分，全看如何應(yīng)用這項技術(shù)。檔案傳遞的出現(xiàn)，將網(wǎng)絡(luò)原本的分享與互助的精神推上了另一高峰;法律能夠從既定的著作權(quán)法中對于網(wǎng)絡(luò)媒介的創(chuàng)作進行條文保障，也可以對于使用者進行條文規(guī)范，因此兩者如何取得雙贏結(jié)果是可以思考的。

對于一般人而言，許多習以為常，而且極為方便的行為，對著作權(quán)人會造成重大損害，必須有所節(jié)制，并應(yīng)通過法律作進一步的規(guī)范。然而，法律上若要對著作權(quán)作周全的保護，就可能會限制合理使用的空間，在保護著作權(quán)的同時，也應(yīng)注意到信息流通與發(fā)展，才不至于為了保護著作權(quán)人，進而剝奪他人接觸信息的自由與權(quán)利，也不至于為了防止著作權(quán)侵害，而限制網(wǎng)絡(luò)傳輸與數(shù)字化科技的發(fā)展。

三、強制授權(quán)

著作權(quán)固然能保護著作人的權(quán)利，然而著作權(quán)法的立法目的兼具調(diào)和社會公共利益與促進國家文化發(fā)展的功能。有時基于某些特殊立法政策考慮，必須限制著作人的權(quán)利，而在這些限制中，除了合理使用外，還包括著作權(quán)的強制授權(quán)，也就是說，在符合一定條件下，利用人不必經(jīng)著作權(quán)人的授權(quán)，只要向政府提出申請，向著作權(quán)人給付費用后，就可以自行利用著作，等于是強制著作權(quán)人必須授權(quán)給利用人，著作權(quán)人只能獲得金錢上的補償。

一般而言，國際著作權(quán)公約所允許的強制授權(quán)包括三種:一是翻譯權(quán)的強制授權(quán);二是重制權(quán)的強制授權(quán);三是音樂著作的強制授權(quán)。翻譯權(quán)的強制授權(quán)及重制權(quán)的強制授權(quán)，主要是為保護發(fā)展中國家而考慮。當一項文字著作發(fā)行經(jīng)過一段時間，在某一國家始終未出現(xiàn)合法授權(quán)印制的版本或該國語言的翻譯本時，或者經(jīng)過合理磋商談判，始終無法獲得授權(quán)重制或翻譯，未避免因此阻礙該國人民吸收新知、引進科技文化的機會，則任何人得經(jīng)該國政府主管機關(guān)的許可，向著作財產(chǎn)權(quán)人支付主管機關(guān)所定的使用報酬后，可以自行重制或翻譯，在該國領(lǐng)域內(nèi)發(fā)行。

音樂著作的強制授權(quán)與國家經(jīng)濟發(fā)展程度無關(guān)，純粹是針對音樂著作的特殊性而作規(guī)定。由于音樂著作具有高度經(jīng)濟利益，而現(xiàn)實情形是，大部分音樂著作從一完成時，就被唱片公司所掌握，如果要以著作權(quán)法保護音樂著作，會使得大量音樂著作被唱片公司所壟斷，無法充分流通，供大眾欣賞?；谶@一原因，先進國家的著作權(quán)法開始保護音樂著作時，就配套建立音樂著作的強制授權(quán)制度，規(guī)定一旦音樂著作被錄制成商業(yè)用錄音著作在市面發(fā)行，其他人就可以向政府主管機關(guān)申請許可，向著作財產(chǎn)權(quán)人支付主管機關(guān)所定的使用報酬后，可另行灌制錄音著作。音樂著作必須廣泛使用，才更顯其經(jīng)濟價值，既然著作權(quán)人已將其錄制成商業(yè)用錄音著作在市面發(fā)行，則由其他人再行灌錄成錄音著作，只要支付適當?shù)膱蟪?，?yīng)該也不至于過度損害音樂著作權(quán)人的經(jīng)濟利益，我國《著作權(quán)法》第六十九條也有音樂著作的強制授權(quán)制度。強制授權(quán)制度對于著作權(quán)人的權(quán)利必然會造成限制，法律規(guī)范上要非常節(jié)制，否則對著作權(quán)法制的健全運作會有嚴重負面影響。國際間對于這項制度是否應(yīng)該繼續(xù)存在，并不是沒有討論。只是國家間懸殊不同的經(jīng)濟狀況，以及著作權(quán)中介團體在各國未必都是很健全運作，為了促進發(fā)展中國家人民吸收新知、引進科技文化，拉近各國差距，方便著作流通利用，強制授權(quán)制度在國際著作權(quán)法制中不但沒有被刪除，而且有人認為還要擴大其適用范圍，值得進行不同的思考與繼續(xù)觀察。

四、網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)合理使用范圍

首先，針對因特網(wǎng)環(huán)境在本質(zhì)上因欠缺中央管制機關(guān)，故享有著作權(quán)的信息，在虛擬世界傳送過程中，通過無數(shù)個server與server間會產(chǎn)生無數(shù)個重制;然后再由server傳到使用者端時，如使用者從server抓取E-mail必然會產(chǎn)生重制;或是由WWW瀏覽器在硬盤中所劃出的硬盤緩存區(qū)，供使用者進入他人首頁后，可由系統(tǒng)自動地將網(wǎng)頁內(nèi)信息儲存在硬盤緩存區(qū)內(nèi)，在下次進入同一網(wǎng)頁時，可直接由緩存區(qū)讀出，以節(jié)省存取時間，這種機器本身操作上所自動產(chǎn)生重制的情形，在一般使用情況下，應(yīng)暫將其考慮推定為經(jīng)權(quán)利人同意的行為，或是構(gòu)成合理使用的行為。尤有甚者，對于提供網(wǎng)絡(luò)上的快取服務(wù)，直接通過所謂的代理主機(Proxy Server)提供相同信息，以達到避免占用網(wǎng)絡(luò)頻寬所特別設(shè)計的功能，系因為節(jié)省網(wǎng)絡(luò)資源的公共利益目的，亦應(yīng)考慮認為系合理使用的行為。

其次，使用計算機網(wǎng)絡(luò)當然應(yīng)受著作權(quán)法的規(guī)范，并應(yīng)尊重他人的著作權(quán)，以上所述網(wǎng)絡(luò)上流通的信息，不論文字、圖形、照片、音樂、動畫、視訊、計算機程序等，許多都受著作權(quán)法保護。因此，網(wǎng)絡(luò)使用者應(yīng)注意著作權(quán)法相關(guān)規(guī)定，在網(wǎng)絡(luò)上所接觸或使用的信息，既然有可能受著作權(quán)法保護，則在使用網(wǎng)絡(luò)時，瀏覽行為屬正當，但涉及上載、下載、轉(zhuǎn)貼、轉(zhuǎn)寄、粘貼、編輯、傳輸、打印、修改、掃描、鏡像等行為時，都應(yīng)該注意著作權(quán)法的規(guī)范。

在網(wǎng)絡(luò)上使用受著作權(quán)法保護的信息，應(yīng)在法律所容許的合理使用范圍內(nèi)，或經(jīng)著作權(quán)人同意方可為之。合理使用是著作權(quán)法為調(diào)和社會公共利益，而對于著作權(quán)所作的限制。在限制的范圍內(nèi)，任何人皆可依法自由使用他人的著作，而不會構(gòu)成權(quán)利的侵害，且不須事先征得著作權(quán)人的同意，亦即法律保障社會公眾在合理使用的范圍內(nèi)有自由使用他人著作的機會。網(wǎng)絡(luò)上的信息，如果受著作權(quán)保護，任何人在法律所容許的合理使用范圍內(nèi)，仍然可以加以利用，而不會有侵害著作權(quán)的行為。然而如果對于網(wǎng)絡(luò)上信息的利用行為，已經(jīng)超出法律所容許合理使用范圍，則必須經(jīng)著作權(quán)人同意后始得為之，否則會構(gòu)成侵權(quán)。

對使用者而言，哪些使用是合理范圍，值得探究，例如將BBS或Newsgroup討論區(qū)的內(nèi)容下載閱讀、轉(zhuǎn)寄給別人、轉(zhuǎn)貼到其他版上，或制作成精華版，均應(yīng)盡量遵守非營利性的原則。BBS或Newsgroup討論區(qū)的內(nèi)容，許多都受到著作權(quán)的保護，將其下載下來或?qū)⒂懻撔偶虬x線閱讀、轉(zhuǎn)寄給他人、轉(zhuǎn)貼到其他版，甚至制作成精華版，雖都已涉及著作權(quán)法上重制、修改或編輯的問題，但基于網(wǎng)絡(luò)上信息共享及流通的本質(zhì)，并斟酌網(wǎng)絡(luò)使用的目的與習慣，上述使用行為在著作權(quán)法上似皆應(yīng)從寬認定，亦即只要是以非營利的個人使用目的，應(yīng)盡可能解釋為屬于合理使用的行為。原則上，在下載下來供自己閱讀的情形，可屬于合理使用;在轉(zhuǎn)寄給他人與轉(zhuǎn)貼到其他版的情形，及將討論信件整理制作(修改刪除)成精華版的情形，在相當范圍內(nèi)也可以解釋為不侵害他人著作權(quán)的合理使用情形。但是在網(wǎng)絡(luò)上合理使用時，如何注明出處也應(yīng)有所考慮。

此外，對于單純供個人非營利性使用，或是基于報道、評論、教學、研究或其他正當目的的必要，在合理范圍內(nèi)所做的引用或重制，應(yīng)盡量考慮予以放寬條件。在我國現(xiàn)行著作權(quán)法下，雖然并無獨立條文規(guī)范合理使用的概括規(guī)定，對一般社會大眾得以合理使用的空間顯然有所不足，因此有予以一般化的必要，故著作權(quán)法修正草案即已對此加以修正:著作的利用是否合于規(guī)定或其他合理使用的情形，應(yīng)審酌一切情況，尤應(yīng)注意下列事項，作為判斷的標準;一是利用的目的及性質(zhì)，包括系為商業(yè)目的或非營利教育目的;二是著作的性質(zhì);三是所利用的質(zhì)量及其在整個著作中所占的比例;四是利用結(jié)果對著作潛在市場與現(xiàn)在價值的影響。但在另一方面，網(wǎng)絡(luò)上受著作權(quán)法保護的信息，下載后應(yīng)盡量不得為營利性的利用。如果并非供個人非營利性使用，而是以販賣圖利為目的，則很可能不屬于合理使用的范圍，除非經(jīng)著作權(quán)人的同意，否則可能構(gòu)成侵權(quán)。

至于使用者以外，特別是網(wǎng)絡(luò)的經(jīng)營者或管理者，欲將信息上載到網(wǎng)絡(luò)上，也應(yīng)該注意該信息是否屬于他人受保護的著作，欲將信息上載到網(wǎng)絡(luò)供公眾使用，如前所述，都會先將該信息存放到網(wǎng)絡(luò)服務(wù)器內(nèi)的硬盤，而這會涉及重制的行為，因此如果該信息屬于他人受著作權(quán)法保護的著作，而且上載者并無法律所容許的合理使用的理由，除非先征得著作權(quán)人的同意，否則可能會構(gòu)成著作權(quán)的侵害。

總之，對于企業(yè)，制作首頁及建構(gòu)網(wǎng)站內(nèi)容時應(yīng)盡量自行創(chuàng)作，或征得著作權(quán)人的同意取得授權(quán)，勿擅自使用他人受保護的著作，亦勿抄襲他人的首頁或網(wǎng)頁，否則即有可能構(gòu)成對著作權(quán)的侵害，因為首頁與網(wǎng)頁的內(nèi)容必須存放在網(wǎng)絡(luò)服務(wù)器內(nèi)的硬盤上，必然會構(gòu)成重制的行為。他人創(chuàng)作的首頁與網(wǎng)頁如屬于著作權(quán)法上所保護的客體，未經(jīng)其同意而擅自抄襲其內(nèi)容，就可能會構(gòu)成對著作權(quán)的侵害。