張 弛

（南京市秦淮區(qū)人民檢察院， 江蘇 南京 210022）

監(jiān)視居住制度施行以來，刑事訴訟法對其規(guī)定一直比較籠統(tǒng)，適用條件也與取保候?qū)徶贫扔兴淄?，?zhí)行手段單一，多種因素造成了“兩極化”的適用局面。新《刑事訴訟法》（以下簡稱新《刑訴法》）對監(jiān)視居住進(jìn)行了重新規(guī)范和設(shè)計(jì)，但是，筆者對法條予以解讀后，仍然看到監(jiān)視居住制度還存在著一些不足，今后的施行中仍然可能存在一定的障礙。

一、新《刑訴法》實(shí)施前監(jiān)視居住制度適用的情況

監(jiān)視居住作為我國法定的五種刑事強(qiáng)制措施之一，是一項(xiàng)具有中國特色的制度。由于原《刑事訴訟法》（以下簡稱原《刑訴法》）對監(jiān)視居住制度的規(guī)定在理論上和司法實(shí)踐中存在很多問題，一直以來受到廣泛批評。其主要問題體現(xiàn)在：

1.適用條件與取保候?qū)徎焱?/p>

根據(jù)原《刑訴法》第53條之規(guī)定，監(jiān)視居住的適用條件與取保候?qū)彽倪m用對象極為類似，因此，如果可以適用取保候?qū)?，即能適用監(jiān)視居住。但是實(shí)際上從立法原意和制度設(shè)計(jì)來看，監(jiān)視居住制度的人身自由強(qiáng)制性應(yīng)當(dāng)超過取保候?qū)徶贫龋虼?，?dāng)兩者適用條件混同的時(shí)候，司法機(jī)關(guān)可能無所適從。

2.監(jiān)視場所任意性

原《刑訴法》對“住處”和“居所”的外延沒有予以界定，導(dǎo)致在實(shí)務(wù)操作中，要么將“住處”、“居所”的外延擴(kuò)大到犯罪嫌疑人、被告人居住的市、縣范圍，等同于取保候?qū)徶蟹缸锵右扇?、被告人的活?dòng)范圍，監(jiān)視居住與取保候?qū)徥ミm用區(qū)別，形同虛設(shè)；要么就將其嚴(yán)格限定為犯罪嫌疑人、被告人的實(shí)際住宅或辦案機(jī)關(guān)集中指定的辦案場所，提高對犯罪嫌疑人人身自由的限制級別，有變相羈押之嫌。

3.對執(zhí)行期限的計(jì)算不夠準(zhǔn)確

原《刑訴法》規(guī)定監(jiān)視居住的最長時(shí)間期限是6個(gè)月。公安部、最高人民檢察院和最高人民法院對此的司法解釋都將6個(gè)月解釋為各自辦理刑事案件的訴訟階段中的最長期限，而隨著訴訟階段的變換，有的執(zhí)法機(jī)關(guān)將監(jiān)視居住的期限進(jìn)行重新計(jì)算，那么在刑事訴訟中，對犯罪嫌疑人、被告人的最長監(jiān)視居住期限長達(dá)18個(gè)月之久。

4.監(jiān)視手段匱乏導(dǎo)致適用“兩極化”

原《刑訴法》的監(jiān)視居住制度缺乏有效的監(jiān)視手段，致使監(jiān)視居住的執(zhí)行走向了兩個(gè)極端：要么在自己的住處被監(jiān)視居住，從而導(dǎo)致放任自流、缺乏監(jiān)管；要么在指定的居所被監(jiān)視居住，從而被變相羈押。

基于上述問題，在司法實(shí)踐中，監(jiān)視居住制度的使用率一直較低。據(jù)某省人民檢察院統(tǒng)計(jì)，該省人民檢察院反貪部門2004年至2006年在辦案中首先適用的強(qiáng)制措施為監(jiān)視居住所涉及的人數(shù)占全部立案案件中嫌疑人總數(shù)的0.3%；將其他強(qiáng)制措施變更為監(jiān)視居住所涉及的也只有11人。另一省檢察機(jī)關(guān)2006年至2010年的5年間查辦的貪污賄賂犯罪嫌疑人中，適用監(jiān)視居住措施的人數(shù)占全部案件嫌疑人總數(shù)的0.76%。[1]

而采取監(jiān)視居住措施后對犯罪嫌疑人的刑罰打擊率也較低。根據(jù)有關(guān)統(tǒng)計(jì)，某市下轄的五縣市中，公安機(jī)關(guān)采取監(jiān)視居住措施后打擊處理率最高的也未達(dá)到50%。某區(qū)公安分局監(jiān)視居住的603名犯罪嫌疑人中，移送起訴或報(bào)捕的只有180人，僅占30%；大部分案件被內(nèi)部消化，轉(zhuǎn)為行政處理。檢察機(jī)關(guān)打擊處理率也不高，采取監(jiān)視居住措施后撤案與不起訴的案件為數(shù)不少。[2]

二、新《刑訴法》中監(jiān)視居住制度存在的問題探析

新《刑訴法》對監(jiān)視居住制度進(jìn)行了重新規(guī)劃，對執(zhí)行制度予以完善，確立了監(jiān)視居住的地位。但不可否認(rèn)的是，《刑事訴訟法》新修改后，監(jiān)視居住制度特別是指定居所監(jiān)視居住制度在立法上仍然存在著一定的缺陷，可能影響司法適用。

1.指定 “居所”的概念和標(biāo)準(zhǔn)有待明晰

新《刑訴法》明確了指定居所監(jiān)視居住“不得在羈押場所、專門的辦案場所執(zhí)行”，卻回避了對指定居所的正面表述。根據(jù)新《刑訴法》第73 條規(guī)定， “居所”應(yīng)當(dāng)是指犯罪嫌疑人原有“住處”、“羈押場所、專門的辦案場所”以外的可以臨時(shí)居住的處所，但是執(zhí)行機(jī)關(guān)的辦案場所能否成為指定的“居所”？紀(jì)委“雙規(guī)”、“二指”的專門辦案場所能否成為指定的“居所”？對于“居所”本身的功能設(shè)置有哪些需求？這些都沒有明確的規(guī)范化的界定。

2.適用罪名標(biāo)準(zhǔn)尚未確定

新《刑訴法》第73條規(guī)定，指定居所監(jiān)視居住適用于“涉嫌危害國家安全犯罪、恐怖活動(dòng)犯罪、特別重大賄賂犯罪”三種情形。對于“涉嫌危害國家安全犯罪”的標(biāo)準(zhǔn)一般沒有疑義，但是對于“恐怖活動(dòng)犯罪、特別重大賄賂犯罪”的定義仍然存在一定的爭議?！翱植阑顒?dòng)犯罪”是指罪名中涉及“恐怖”字樣的有關(guān)犯罪，還是指以制造社會恐怖為目的的所有刑事犯罪？“特別重大賄賂犯罪”是僅指《刑法》分則第八章“貪污賄賂罪”的有關(guān)罪名，還是亦包含《刑法》分則第三章“破壞社會主義經(jīng)濟(jì)秩序罪”中非國家工作人員受賄罪、對非國家工作人員行賄罪和對外國公職人員、公共組織官員行賄罪？“特別重大”又如何界定？

3.缺乏相應(yīng)的監(jiān)督保障制度

監(jiān)視居住制度限制了犯罪嫌疑人一定的人身自由，是介于逮捕和取保候?qū)徶g相對嚴(yán)厲的強(qiáng)制措施，但《刑訴法》只針對犯罪嫌疑人、被告人規(guī)定了在監(jiān)視居住期間必須遵守的義務(wù)規(guī)范和可能的法律后果，但未對錯(cuò)誤適用監(jiān)視居住制度的賠償機(jī)制予以規(guī)定。人身自由權(quán)利是公民最起碼、最基本的權(quán)利，是憲法法律人權(quán)保障之根本?！坝袡?quán)利必有救濟(jì)”是一種基本法治理念，各國訴訟法在對人身自由的限制上均有救濟(jì)方面的詳細(xì)規(guī)定。監(jiān)視居住制度是限制人身自由的一種強(qiáng)制措施，適用監(jiān)視居住錯(cuò)誤無疑會侵犯被監(jiān)視居住人的人身權(quán)利，而監(jiān)督保障制度的缺失使得被錯(cuò)誤適用監(jiān)視居住的人人身自由受到非法剝奪或限制時(shí)，卻無法在刑事訴訟領(lǐng)域內(nèi)得到有效的救濟(jì)。

4.監(jiān)管措施不夠具體

新《刑訴法》對被監(jiān)視居住的犯罪嫌疑人、被告人的基本義務(wù)予以了更多的規(guī)定，加入了對被監(jiān)視居住人通信需要執(zhí)行機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，將護(hù)照等出入境證件、身份證件、駕駛證件等交執(zhí)行機(jī)關(guān)保存等義務(wù)。但是對于監(jiān)視居住期間限制其人身自由的其他具體內(nèi)容如言論自由、隱私自由、正常的工作學(xué)習(xí)自由在不在被限制之列并沒有作出規(guī)定。對于執(zhí)行機(jī)關(guān)究竟可以采用什么樣的方式來對其進(jìn)行監(jiān)管和控制，新《刑訴法》規(guī)定可以采取電子監(jiān)控、不定期檢查等監(jiān)視方法，但是上述措施如何具體施行，還需要執(zhí)行機(jī)關(guān)按照自己的理解和慣例來進(jìn)行工作，這缺乏規(guī)范化、制度化和科學(xué)化的具體規(guī)定。

5.缺乏相應(yīng)的救濟(jì)賠償制度保障

錯(cuò)誤適用指定居所的監(jiān)視居住會在相當(dāng)程度上侵害公民的合法權(quán)益，法律應(yīng)規(guī)定相應(yīng)的救濟(jì)手段而不能放任不管。因?yàn)橹付ň铀谋O(jiān)視居住制度是對公民的人身自由予以限制，且期限最長能達(dá)到5個(gè)月。被錯(cuò)誤監(jiān)視居住的人，長期承受著社會的貶低評價(jià)，對其名譽(yù)權(quán)會有較大的損害，其親屬也長期生活在痛苦和惶恐之中。新《刑訴法》對實(shí)施指定居所監(jiān)視居住的保障條款不完備，缺少追責(zé)條款。最高人民法院明確規(guī)定監(jiān)視居住不屬于行政訴訟受案范圍所列行為，公民對此不服起訴的，人民法院應(yīng)裁定不予受理。而《國家賠償法》也只把“錯(cuò)拘”、“錯(cuò)捕”列入國家賠償范圍，違反規(guī)定使用指定居所監(jiān)視居住侵害被監(jiān)視居住人合法權(quán)利則沒有被列入國家賠償范圍，被錯(cuò)誤適用指定居所監(jiān)視居住者的人身權(quán)和名譽(yù)權(quán)受到侵害后難以依據(jù)國家賠償法得到事后補(bǔ)救。

三、指定居所的監(jiān)視居住制度之完善

通過對監(jiān)視居住制度的現(xiàn)狀和問題進(jìn)行分析，筆者認(rèn)為新《刑訴法》規(guī)定的指定居所監(jiān)視居住制度還存在著概念不明、期限劃分不夠規(guī)范、執(zhí)行主體單一、監(jiān)督機(jī)制不完善、權(quán)利救濟(jì)渠道不足等問題，嘗試對上述問題的解決途徑進(jìn)行設(shè)計(jì)，為監(jiān)視居住制度的有效實(shí)施提供建議。

（一）對指定居所的監(jiān)視居住制度中的重要概念進(jìn)行界定

1.對“居所”予以明晰

（1）明確“居所”的定義

新《刑訴法》并沒有確定監(jiān)視居住中“住所”和“居所”的具體范圍。如果按字面來解釋，住處和居所就是“居住的處所，棲身之所”，基本上就是犯罪嫌疑人滿足日常起居的空間范圍。如果嚴(yán)格限制在這個(gè)范圍內(nèi)活動(dòng)，犯罪嫌疑人、被告人幾乎就是足不能出戶，監(jiān)視居住與完全剝奪人身自由的拘留與逮捕就沒有了太大的區(qū)分。但如果住處和居所的范圍太大，等同于取保候?qū)彽摹笆?、縣”，那么監(jiān)視居住與取保候?qū)徱矝]有了區(qū)別，同時(shí)執(zhí)行難度將加大，最后勢必導(dǎo)致監(jiān)視居住形同虛設(shè)。筆者認(rèn)為，這個(gè)“住處”和“居所”應(yīng)該理解為滿足犯罪嫌疑人、被告人基本正常生活所需的最小范圍，應(yīng)由執(zhí)行機(jī)關(guān)根據(jù)實(shí)際情況予以限定。在限定時(shí)，執(zhí)行機(jī)關(guān)要根據(jù)犯罪嫌疑人、被告人的人身危險(xiǎn)度、當(dāng)?shù)氐木唧w地理?xiàng)l件、生活習(xí)慣和案內(nèi)的其他因素合理確定，既不能完全剝奪其人身自由，又要能將其活動(dòng)置于監(jiān)控和管理范圍之內(nèi)。另外，法律還應(yīng)考慮犯罪嫌疑人、被告人是單身居住還是混合居住的情況，對于那些與家人、親友混合居住的犯罪嫌疑人、被告人，實(shí)施監(jiān)視居住的同時(shí)，不能侵犯同住人的合法權(quán)益，這在實(shí)務(wù)中的操作難度非常大。

（2）確定指定居所的條件

指定監(jiān)視居住的居所的條件，應(yīng)當(dāng)包括“便于監(jiān)視管理”，“符合辦案安全要求，防止辦案安全事故”，“具備正常的休息和生活條件”等方面。首先，指定的“居所”要滿足基本的生活和休息需要，符合辦案安全要求。《公安機(jī)關(guān)適用繼續(xù)盤問規(guī)定》第27條規(guī)定，“候問室的建設(shè)必須達(dá)到以下標(biāo)準(zhǔn)：（一）房屋牢固、安全、通風(fēng)、透光，單間使用面積不得少于六平方米，層高不低于二點(diǎn)五五米；（二）室內(nèi)應(yīng)當(dāng)配備固定的坐具，并保持清潔、衛(wèi)生；（三）室內(nèi)不得有可能被直接用以行兇、自殺、自傷的物品；（四）看管被盤問人的值班室與候問室相通，并采用欄桿分隔，以便于觀察室內(nèi)情況。對有違法犯罪嫌疑的人員繼續(xù)盤問十二小時(shí)以上的，應(yīng)當(dāng)為其提供必要的臥具。候問室應(yīng)當(dāng)標(biāo)明名稱，并在明顯位置公布有關(guān)繼續(xù)盤問的規(guī)定、被盤問人依法享有的權(quán)利和候問室管理規(guī)定”。 監(jiān)視居住的人身自由限制強(qiáng)制程度遠(yuǎn)高于留置盤問，因此，監(jiān)視居住的“居所”的安全標(biāo)準(zhǔn)必須達(dá)到或者超過上述規(guī)定。其次，在《刑事訴訟法》修正草案的研討中也有人認(rèn)為，紀(jì)檢監(jiān)察機(jī)關(guān)用于“雙規(guī)”、“二指”的場所，可以作為檢察機(jī)關(guān)和公安機(jī)關(guān)指定的“居所”，因?yàn)樗粚儆谛淌略V訟意義上“專門的辦案場所”，同時(shí)，其安全設(shè)施條件也較好。但筆者認(rèn)為，新《刑訴法》第73條中指定“居所”是指檢察機(jī)關(guān)或者公安機(jī)關(guān)指定的，除犯罪嫌疑人原“住處”、“羈押場所和專門的辦案場所”之外的，犯罪嫌疑人可以臨時(shí)居住并且可以接受訊問的處所?！傲b押場所”是指看守所；“專門的辦案場所”包括檢察機(jī)關(guān)和公安機(jī)關(guān)專門設(shè)置的“辦案點(diǎn)”以及公安機(jī)關(guān)依法設(shè)置的留置候問室等。根據(jù)立法精神，紀(jì)委用于“雙規(guī)”、“二指”的場所形同“專門的辦案場所”，不應(yīng)當(dāng)納入“居所”的范疇。再次，筆者認(rèn)為，公安機(jī)關(guān)或檢察機(jī)關(guān)的辦公場所不應(yīng)當(dāng)屬于“居所”的范疇內(nèi)，否則執(zhí)行機(jī)關(guān)的辦公場所極可能異化為“專門的辦案場所”，不利于保護(hù)嫌疑人的權(quán)利。

（3）規(guī)范指定居所的審批程序

根據(jù)新《刑訴法》第73條之規(guī)定，適用指定居所的監(jiān)視居住應(yīng)當(dāng)經(jīng)上一級人民檢察院或者公安機(jī)關(guān)批準(zhǔn)。為此，一是要規(guī)范指定居所監(jiān)視居住的申報(bào)程序。檢察機(jī)關(guān)或公安機(jī)關(guān)在案件偵查過程中，需要對犯罪嫌疑人指定居所監(jiān)視居住，應(yīng)當(dāng)由承辦人向科室負(fù)責(zé)人提交《提請決定對特別重大賄賂案件犯罪嫌疑人采取指定居所監(jiān)視居住報(bào)告》，并由科室負(fù)責(zé)人、分管領(lǐng)導(dǎo)逐級匯報(bào)，經(jīng)檢察長（檢察委員會）或公安局長同意，報(bào)上一級檢察機(jī)關(guān)或公安機(jī)關(guān)決定，同時(shí)附主要證據(jù)復(fù)印件與《人民檢察院指定居所監(jiān)視居住審批表》。二是要規(guī)范指定居所監(jiān)視居住的批準(zhǔn)程序。上一級檢察機(jī)關(guān)或公安機(jī)關(guān)收到下級報(bào)送的審批表后，應(yīng)當(dāng)對主要證據(jù)進(jìn)行審查，對擬同意采取指定居所監(jiān)視居住的，報(bào)分管偵查的副檢察長（檢察長）或者分管刑偵的公安局副局長（局長）決定。同意批準(zhǔn)的，下發(fā)《批準(zhǔn)指定居所監(jiān)視居住決定書》,不同意的下發(fā)《不批準(zhǔn)指定居所監(jiān)視居住決定書》，該文書不得復(fù)議復(fù)核。 三是完善批準(zhǔn)申請后的監(jiān)督制度。下級檢察機(jī)關(guān)或公安機(jī)關(guān)收到上級下發(fā)的《批準(zhǔn)指定居所監(jiān)視居住決定書》后，應(yīng)當(dāng)制作《指定居所監(jiān)視居住決定書》并向犯罪嫌疑人宣布，送達(dá)執(zhí)行機(jī)關(guān)執(zhí)行。

2.對適用罪名的標(biāo)準(zhǔn)予以界定

（1）對“恐怖活動(dòng)犯罪”的界定

恐怖活動(dòng)犯罪是指刑法中含有恐怖字樣的罪名，即“組織、領(lǐng)導(dǎo)、參加恐怖組織罪”、“資助恐怖活動(dòng)罪”、“編造、故意傳播虛假恐怖信息罪”，還是泛指各類恐怖犯罪？2001年12月29日《刑法修正案(三)》在我國刑法中第一次明確地提出了“恐怖活動(dòng)犯罪”這一概念。令人遺憾的是，無論是在該修正案，還是在我國現(xiàn)有的其他刑事立法中，都沒有明確界定“恐怖活動(dòng)犯罪”這一概念的含義。筆者認(rèn)為，恐怖活動(dòng)犯罪是以“制造社會恐怖”為目的的犯罪活動(dòng)，基于其具有極大的社會危險(xiǎn)性，且與普通的刑事犯罪相互結(jié)合，為了加大對此類活動(dòng)打擊力度，“恐怖活動(dòng)犯罪”的內(nèi)涵應(yīng)當(dāng)包括各類恐怖犯罪的行為，包括“劫持航空器罪”、“劫持船只、汽車罪”、“暴力危及飛行安全罪”等一系列罪名，而不局限于含有恐怖字樣的罪名。

（2）對“特別重大賄賂犯罪案件”的界定

新《刑訴法》第73條規(guī)定了適用指定居所監(jiān)視居住的情形之一，即涉嫌“特別重大賄賂犯罪” 的，但何謂“特別重大賄賂犯罪”目前尚無統(tǒng)一認(rèn)識。賄賂犯罪涉及的罪名包括《刑法》分則第八章“貪污賄賂罪”中的第385條至第393條，共7項(xiàng)罪名（受賄罪、單位受賄罪、利用影響力受賄罪、行賄罪、對單位行賄罪、介紹賄賂罪和單位行賄罪）；還涉及《刑法》分則第三章“破壞社會主義經(jīng)濟(jì)秩序罪”中的第163條、第164 條，共3項(xiàng)罪名（非國家工作人員受賄罪、對非國家工作人員行賄罪和對外國公職人員、公共組織官員行賄罪）。筆者認(rèn)為，從最高人民檢察院提出修法建議的初衷看，破壞社會主義經(jīng)濟(jì)秩序罪中的犯罪并不在其列。

此外，根據(jù)《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則》的規(guī)定，“特別重大賄賂犯罪案件”是指下列情形：一是涉嫌賄賂犯罪數(shù)額在50萬元以上的；二是有重要社會影響的；三是涉及國家重大利益的。

3.對指定居所監(jiān)視居住適用條件的界定

新《刑訴法》第73條規(guī)定，監(jiān)視居住應(yīng)當(dāng)在犯罪嫌疑人、被告人的住處執(zhí)行；無固定住處的，可以在指定的居所執(zhí)行。對于涉嫌危害國家安全犯罪、恐怖活動(dòng)犯罪、特別重大賄賂犯罪，在住處執(zhí)行可能有礙偵查的，經(jīng)上一級人民檢察院或者公安機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，也可以在指定的居所執(zhí)行。新《刑訴法》第83條規(guī)定，拘留后，應(yīng)當(dāng)立即將被拘留人送看守所羈押，最遲不得超過24小時(shí)。除無法通知或者涉嫌危害國家安全犯罪、恐怖活動(dòng)犯罪因通知可能有礙偵查的情形以外，應(yīng)當(dāng)在拘留后24小時(shí)以內(nèi)，通知被拘留人的家屬。有礙偵查的情形消失以后，應(yīng)當(dāng)立即通知被拘留人的家屬。

對于上述兩條中均涉及“有礙偵查”的情況，根據(jù)《人民檢察院刑事訴訟規(guī)則》，“有礙偵查”是指下列情形：（1）可能毀滅、偽造證據(jù)，干擾證人作證或者串供的；（2）可能自殺或者逃跑的；（3）可能使同案犯逃避偵查的；（4）在住處執(zhí)行監(jiān)視居住可能存在人身危險(xiǎn)性的；（5）嫌疑人的家屬或所在單位的人與犯罪有牽連的；（6）可能對舉報(bào)人、控告人、證人及其他人員實(shí)施打擊報(bào)復(fù)的。

（二）明確指定居所監(jiān)視居住的適用期限

監(jiān)視居住措施在增設(shè)了指定居所的內(nèi)容后，其限制犯罪嫌疑人的人身權(quán)利和自由的強(qiáng)度明顯增強(qiáng)。因此，為了在保障人權(quán)和保證刑事訴訟活動(dòng)順利開展之間進(jìn)行平衡，應(yīng)當(dāng)對監(jiān)視居住適用的期限從嚴(yán)把握。根據(jù)公安部、最高人民檢察院和最高人民法院對監(jiān)視居住期限的有關(guān)司法解釋，各自辦理刑事案件的訴訟階段中最長期限都均為6個(gè)月。鑒于刑事訴訟涉及到偵查、起訴、審判三個(gè)階段，籠統(tǒng)地規(guī)定刑事訴訟中監(jiān)視居住的時(shí)間是不恰當(dāng)?shù)模詈貌扇》蛛A段設(shè)定監(jiān)視居住時(shí)間的方式，更具有可操作性，確保各辦案機(jī)關(guān)在本訴訟階段的監(jiān)視居住適用權(quán)限能得以正常發(fā)揮，同時(shí)不侵犯公民的合法權(quán)益，保證《刑事訴訟法》規(guī)定的統(tǒng)一性和權(quán)威性。筆者建議，將現(xiàn)行法律規(guī)定的偵查、起訴和審判三個(gè)階段各六個(gè)月的監(jiān)視居住期限, 修改為偵查階段三個(gè)月，特殊情況下可延長一個(gè)月；審查起訴階段為一個(gè)月，特殊情況下可延長半個(gè)月；審判階段的第一審程序和第二審程序均為一個(gè)月, 特殊情況下可延長半個(gè)月，這樣既可滿足辦案的實(shí)際需要，又可提高辦案效率，還可以防止以監(jiān)視居住代替刑罰。

（三）完善監(jiān)視居住的監(jiān)督機(jī)制

1.明確監(jiān)督部門和程序

新《刑訴法》第73條第3款規(guī)定“人民檢察院對指定居所監(jiān)視居住的決定和執(zhí)行是否合法實(shí)行監(jiān)督”，但是對具體應(yīng)當(dāng)由人民檢察院哪個(gè)部門實(shí)行監(jiān)督?jīng)]有明確。筆者認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)明確人民檢察院偵查監(jiān)督部門對指定居所監(jiān)視居住的批準(zhǔn)予以監(jiān)督，監(jiān)所檢察部門對指定居所監(jiān)視居住的執(zhí)行予以監(jiān)督。

指定居所監(jiān)視居住的適用是偵查活動(dòng)的一個(gè)組成部分，其適用是否合法是偵查監(jiān)督部門審查的內(nèi)容之一。因此，對人民檢察院偵查部門報(bào)請指定居所監(jiān)視居住的，建議由上一級人民檢察院偵查部門在作出決定的3日內(nèi)將決定書復(fù)印件抄送同級人民檢察院偵查監(jiān)督部門；公安機(jī)關(guān)作出指定居所監(jiān)視居住決定的，應(yīng)當(dāng)在作出決定的3日內(nèi)將決定書復(fù)印件抄送同級人民檢察院。偵查監(jiān)督部門應(yīng)當(dāng)在收到?jīng)Q定書3日內(nèi)進(jìn)行審查，對于不符合指定居所監(jiān)視居住條件的，經(jīng)檢察長或檢察委員會決定，向決定部門或決定機(jī)關(guān)發(fā)《建議撤銷指定居所監(jiān)視居住決定書》。

對指定居所監(jiān)視居住執(zhí)行的監(jiān)督應(yīng)當(dāng)由監(jiān)所檢察部門負(fù)責(zé)。新《刑訴法》第93條設(shè)立了由人民檢察院對羈押必要性進(jìn)行審查的制度，根據(jù)司法實(shí)踐的有關(guān)情況，一般由檢察院監(jiān)所部門對羈押必要性進(jìn)行審查。指定居所的監(jiān)視居住對人身自由的限制性較強(qiáng)，且期限較長，最長可達(dá)6個(gè)月，作為一種羈押性的強(qiáng)制措施，顯然也應(yīng)當(dāng)接受羈押必要性的審查。監(jiān)所檢察部門可參照捕后羈押必要性審查制度的有關(guān)規(guī)定，對指定居所監(jiān)視居住進(jìn)行羈押必要性的審查。

2.明確重點(diǎn)監(jiān)督的內(nèi)容

指定居住的監(jiān)視居住制度是對犯罪嫌疑人、被告人的人身自由予以限制的一種較為嚴(yán)厲的強(qiáng)制措施。因此，應(yīng)當(dāng)對侵犯被監(jiān)視居住人的人身權(quán)利的違法行為予以重點(diǎn)監(jiān)督：在執(zhí)行指定居所監(jiān)視居住后24小時(shí)以內(nèi)沒有通知被監(jiān)視居住人的家屬的；在羈押場所、專門的辦案場所執(zhí)行指定監(jiān)視居住的；沒有及時(shí)告知被監(jiān)視居住人有權(quán)委托辯護(hù)人的，或者被監(jiān)視居住人要求委托辯護(hù)人，沒有及時(shí)轉(zhuǎn)達(dá)其要求的；收到被監(jiān)視居住人及其法定代理人、近親屬或者辯護(hù)人的變更強(qiáng)制措施申請及其他申訴、控告、舉報(bào)，不及時(shí)轉(zhuǎn)交人民檢察院或者有關(guān)辦案機(jī)關(guān)的；刑訊逼供、體罰、虐待或者變相體罰、虐待被監(jiān)視居住人的。

（四）明確被監(jiān)視居住人的維權(quán)事項(xiàng)

1.獲得家屬及律師法律幫助的權(quán)利

被指定監(jiān)視居住人通過刑事訴訟程序予以救濟(jì)。對于變相拘禁的，被監(jiān)視居住的人及其法定代理人、家屬或者其委托的律師可以要求相關(guān)機(jī)關(guān)糾正；或向上一級機(jī)關(guān)申訴，請求其責(zé)令下一級決定或執(zhí)行機(jī)關(guān)予以糾正。

2.明確特別重大賄賂犯罪嫌疑人會見律師的程序

根據(jù)新《刑訴法》第37第3款的規(guī)定，特別重大賄賂犯罪案件，在偵查期間辯護(hù)律師會見在押的犯罪嫌疑人，應(yīng)當(dāng)經(jīng)偵查機(jī)關(guān)許可。筆者設(shè)計(jì)了具體的操作程序，包括以下幾個(gè)方面：一是律師提出申請。特別重大賄賂犯罪案件，受委托的律師要求會見被監(jiān)視居住的犯罪嫌疑人，應(yīng)當(dāng)向人民檢察院提出申請。二是職能部門的辦理。在偵查期間，受委托律師會見被監(jiān)視居住犯罪嫌疑人的有關(guān)事宜，由人民檢察院案件管理部門受理，并送偵查部門辦理。三是辦理時(shí)限。律師提出會見犯罪嫌疑人的，人民檢察院應(yīng)當(dāng)在三日以內(nèi)作出是否許可的決定。四是對律師會見權(quán)的保護(hù)。有礙偵查的情形消失后，人民檢察院應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)許律師會見犯罪嫌疑人。在案件偵查終結(jié)前，人民檢察院應(yīng)當(dāng)許可律師會見犯罪嫌疑人。

3.暢通公安機(jī)關(guān)、檢察機(jī)關(guān)的申訴渠道

強(qiáng)化監(jiān)控責(zé)任，完善監(jiān)督制約機(jī)制，開辟維權(quán)救濟(jì)渠道，針對以往的法律規(guī)定中監(jiān)視居住的責(zé)任劃分、監(jiān)督制約規(guī)定和被執(zhí)行人的權(quán)利救濟(jì)措施等的缺失，筆者建議：首先，應(yīng)規(guī)定決定機(jī)關(guān)有權(quán)對執(zhí)行機(jī)關(guān)的執(zhí)行情況和執(zhí)行效果進(jìn)行監(jiān)督。執(zhí)行機(jī)關(guān)應(yīng)定期向決定機(jī)關(guān)報(bào)告執(zhí)行情況，對于執(zhí)行中的問題和違法事項(xiàng)，決定機(jī)關(guān)可以下發(fā)糾正通知書予以糾正。其次，應(yīng)規(guī)定檢察機(jī)關(guān)為監(jiān)視居住的申訴受理機(jī)關(guān)，進(jìn)一步強(qiáng)化檢察機(jī)關(guān)的法律監(jiān)督職能。如果犯罪嫌疑人、被告人認(rèn)為在監(jiān)視居住中決定機(jī)關(guān)和執(zhí)行機(jī)關(guān)的行為有違法律規(guī)定，侵犯其合法權(quán)益，可以向人民檢察院提起申訴和控告；對于處理決定不服的，還可以申請復(fù)議和復(fù)核。最后，對于錯(cuò)誤決定和錯(cuò)誤實(shí)施監(jiān)視居住導(dǎo)致犯罪嫌疑人、被告人合法權(quán)益被侵犯和剝奪的，應(yīng)當(dāng)允許當(dāng)事人提起國家賠償，對被侵害權(quán)益予以恢復(fù)和救濟(jì)。

（五）被錯(cuò)誤適用指定居所監(jiān)視居住的有權(quán)獲得國家賠償

如前所述，指定居所的監(jiān)視居住具有幾乎完全限制人身自由的性質(zhì)，但新《刑訴法》對被監(jiān)視居住的犯罪嫌疑人、被告人的人身權(quán)利受到侵害時(shí)如何進(jìn)行救濟(jì)，沒有具體的法律規(guī)定。因此，應(yīng)當(dāng)從立法上完善被監(jiān)視居住人的司法救濟(jì)措施，明確規(guī)定被侵害者的申訴權(quán)，規(guī)定相應(yīng)的申訴處理程序。同時(shí)，對違法適用指定居所監(jiān)視居住措施的部門和責(zé)任個(gè)人也要明確相應(yīng)的法律責(zé)任。要強(qiáng)化檢察機(jī)關(guān)的法律監(jiān)督作用，賦予被監(jiān)視居住人對指定監(jiān)視居所和監(jiān)視方法不當(dāng)提出的申訴權(quán)，為監(jiān)視居住的正確實(shí)施提供法律的保障。

被錯(cuò)誤采取指定居所監(jiān)視居住的嫌疑人、被告人當(dāng)然也有獲得國家賠償?shù)臋?quán)利。因此，可考慮在將來修改國家賠償法時(shí)確定被錯(cuò)誤采取指定居所監(jiān)視居住的國家賠償責(zé)任。筆者根據(jù)《國家賠償法》對被錯(cuò)誤適用指定居所監(jiān)視居住的國家賠償制度設(shè)計(jì)如下：

1.賠償請求人和賠償義務(wù)機(jī)關(guān)

錯(cuò)誤適用指定居所監(jiān)視居住的賠償請求人是被監(jiān)視居住人，賠償機(jī)關(guān)應(yīng)為決定、批準(zhǔn)的公安機(jī)關(guān)或檢察機(jī)關(guān)。

2.賠償程序

（1）經(jīng)審查確實(shí)存在適用指定居所監(jiān)視居住錯(cuò)誤的，應(yīng)當(dāng)給予賠償。賠償請求人要求確認(rèn)適用指定居所監(jiān)視居住錯(cuò)誤但被要求的機(jī)關(guān)不予確認(rèn)的，賠償請求人有權(quán)申訴。賠償請求人要求賠償，應(yīng)當(dāng)先向賠償義務(wù)機(jī)關(guān)提出。賠償請求人可以向共同賠償義務(wù)機(jī)關(guān)中的任何一個(gè)賠償義務(wù)機(jī)關(guān)要求賠償，該賠償義務(wù)機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)先予賠償。

（2）賠償請求人根據(jù)受到的不同損害，可以同時(shí)提出數(shù)項(xiàng)賠償要求。要求賠償應(yīng)當(dāng)遞交申請書，申請書應(yīng)當(dāng)載明下列事項(xiàng)：受害人的姓名、性別、年齡、工作單位和住所，法人或者其他組織的名稱、住所和法定代表人或者主要負(fù)責(zé)人的姓名、職務(wù)；具體的要求、事實(shí)根據(jù)和理由。賠償請求人書寫申請書確有困難的，可以委托他人代書，也可以口頭申請，由賠償義務(wù)機(jī)關(guān)記入筆錄。

（3）賠償義務(wù)機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)自收到申請之日起兩個(gè)月給予賠償；逾期不予賠償或者賠償請求人對賠償數(shù)額有異議的，賠償請求人可以自期間屆滿之日起三個(gè)月內(nèi)向人民法院提起訴訟。

3.賠償方式和計(jì)算方法

可以支付賠償金為方式，每日的賠償金按照國家上年度職工日平均工資計(jì)算。

[1]童建明.新刑事訴訟法理解與適用[M].中國檢察出版社，2012:126.

[2]陳建新.監(jiān)視居住別“走調(diào)” [N].法制日報(bào),2002-06-01.