郭春娟

摘 要：大股東占用上市公司巨額資金或者利用上市公司提供巨額擔(dān)保，并最終拖垮上市公司的例子并不鮮見。從大股東占款的原因、大股東占款對(duì)上市公司持續(xù)經(jīng)營的危害進(jìn)行分析，并針對(duì)這種現(xiàn)象提出針對(duì)性建議。

關(guān)鍵詞：上市公司；大股東占款；原因；對(duì)策

中圖分類號(hào)：F830 文獻(xiàn)標(biāo)志碼：A 文章編號(hào)：1673-291X（2012）36-0080-02

在企業(yè)正常生產(chǎn)經(jīng)營過程中發(fā)生于銷售、采購結(jié)算有關(guān)的應(yīng)收賬款、預(yù)付賬款以及與提供勞務(wù)服務(wù)相關(guān)的其他應(yīng)收款的債權(quán)是不足為奇的。但這些債權(quán)若長期收不回，就增加了企業(yè)的財(cái)務(wù)風(fēng)險(xiǎn)。部分上市公司的大股東已將資金占用從應(yīng)收賬款擴(kuò)大到其他應(yīng)收款、預(yù)付賬款甚至是未披露的隱匿在房地產(chǎn)開發(fā)成本、在建工程等項(xiàng)目。這些行為無情地剝奪了上市公司的發(fā)展機(jī)會(huì)，嚴(yán)重?fù)p害了中小股東的利益。

一、大股東占款的原因分析

1.歷史原因。在前幾年上市的公司中，很多公司是對(duì)原國有企業(yè)進(jìn)行資產(chǎn)剝離，將優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)注入上市公司，原有企業(yè)（存續(xù)企業(yè)）則保留了不良資產(chǎn)或較多的非經(jīng)營資產(chǎn)，導(dǎo)致其生產(chǎn)經(jīng)營難以維持，資金周轉(zhuǎn)困難。而原有企業(yè)為上市公司付出了代價(jià)，就希望從上市公司取得回報(bào)。另外，因原企業(yè)往往能夠?qū)ι鲜泄镜闹卮蠼?jīng)營和財(cái)務(wù)決策進(jìn)行控制，使得這種愿望有了實(shí)現(xiàn)的條件。

2.人為原因。大股東與上市公司在資產(chǎn)、人員、財(cái)務(wù)、機(jī)構(gòu)、業(yè)務(wù)上往往很難分開。很多上市公司與大股東都是“兩塊牌子，一套人馬”。上市公司的財(cái)務(wù)和經(jīng)營政策基本上由主要領(lǐng)導(dǎo)一個(gè)人說了算。大股東也將上市公司作為一個(gè)分支機(jī)構(gòu)來管理。這樣，大股東就能夠輕而易舉地占用上市公司的資金。另外，由于監(jiān)管不力，大股東占用資金的數(shù)額常常被壓縮，或者被延后披露，風(fēng)險(xiǎn)和危機(jī)未能及時(shí)發(fā)現(xiàn)。那些嚴(yán)重危害上市公司利益及中小股東利益的責(zé)任人，由于對(duì)他們的懲罰力度不夠而逍遙法外，同時(shí)一定程度上促使占有資金行為的發(fā)生。

二、大股東占款對(duì)上市公司持續(xù)經(jīng)營能力的負(fù)影響

1.持續(xù)經(jīng)營所需流動(dòng)資金嚴(yán)重短缺。所謂的流動(dòng)資金是指一般只在一個(gè)生產(chǎn)周期內(nèi)發(fā)生作用，用于購買勞動(dòng)對(duì)象及支付職工工資的具體流動(dòng)循環(huán)性質(zhì)的資金。其對(duì)于企業(yè)生存和發(fā)展的重要作用猶如人體的血液。上市公司因受大股東占用資金及違規(guī)操作的影響，流動(dòng)資金逐步緊張。流動(dòng)資金緊張一方面直接影響上市公司的正常業(yè)務(wù)，阻礙了上市公司的生存和發(fā)展；另一方面也增加了企業(yè)向銀行貸款的難度。流動(dòng)資金的短缺導(dǎo)致上市公司效益急速下滑，嚴(yán)重降低了資產(chǎn)的利用效率和獲利能力。

2.資產(chǎn)被掏空導(dǎo)致信用缺失。大股東占款往往會(huì)形成巨額的應(yīng)收賬款，計(jì)提壞賬準(zhǔn)備又使得管理費(fèi)用猛增，導(dǎo)致巨額虧損，給今后的發(fā)展（企業(yè)后續(xù)的發(fā)展）帶來了阻礙。同時(shí)由于大股東以貨款的名義占用公司資金，上市公司表面上看收入增加，但實(shí)際上無款進(jìn)賬，不得不借款交稅，導(dǎo)致資金周轉(zhuǎn)進(jìn)一步惡化。受到大股東占用巨額資金和經(jīng)營業(yè)績連續(xù)大滑坡的影響，上市公司的信用急劇下降，銀行拒絕向上市公司及其關(guān)聯(lián)方貸款，又使其失去了進(jìn)一步發(fā)展的機(jī)會(huì)。

3.員工對(duì)公司喪失信心。大股東占款導(dǎo)致上市公司的財(cái)務(wù)狀況惡化，公司高管的收入會(huì)受到?jīng)_擊而普通員工的工資及福利更加受到影響。由于對(duì)公司的發(fā)展前景喪失信心，導(dǎo)致人才大量流失，員工隊(duì)伍的不穩(wěn)定和人心渙散，以及更低的工作效率，這對(duì)于公司的持續(xù)經(jīng)營危機(jī)又是雪上加霜。

4.連續(xù)虧損頻臨退市危機(jī)。由于大量資金被大股東占用，使得上市公司無法再投入資金對(duì)生產(chǎn)技術(shù)進(jìn)行改革、創(chuàng)新，持續(xù)經(jīng)營能力遭受重創(chuàng)，在競(jìng)爭社會(huì)中逐漸趨于弱勢(shì)，最后不得不面臨退市的風(fēng)險(xiǎn)。再加上對(duì)大股東欠款計(jì)提減值準(zhǔn)備和難以估計(jì)的應(yīng)收款項(xiàng)損失，公司業(yè)績大幅持續(xù)下滑，連續(xù)虧損甚至遭遇退市。

三、規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)的應(yīng)對(duì)措施

1.上市前審核嚴(yán)格把關(guān)，從源頭加以控制。為了避免包裝上市，應(yīng)對(duì)申報(bào)上市的公司進(jìn)行嚴(yán)格審核，將不符合條件的公司直接拒之門外。首先，擬上市公司和原有企業(yè)管理人員不能交叉任職，杜絕“兩塊牌子，一套人馬”的現(xiàn)象發(fā)生。其次，上市公司的財(cái)產(chǎn)應(yīng)該權(quán)屬明確，避免為上市后獨(dú)立運(yùn)作帶來“后遺癥”。再者，對(duì)上市公司股東進(jìn)行法律培訓(xùn)及考核，防范違規(guī)行為的發(fā)生，規(guī)范上市公司運(yùn)作。

2.完善股權(quán)結(jié)構(gòu)和法人治理結(jié)構(gòu)。中國一部分上市公司存在的國有股“一股獨(dú)大”的股權(quán)結(jié)構(gòu)，是以“抽象人”控制為基礎(chǔ)的，這與自然人控制的股權(quán)結(jié)構(gòu)有著根本區(qū)別。抽象人不能“直接”維護(hù)自身利益，往往由內(nèi)部人（公司總經(jīng)理、控股集團(tuán)任命的董事長及董事們等）代理決策，這就為內(nèi)部人控制以及滋生道德風(fēng)險(xiǎn)提供了溫床。國有股“一股獨(dú)大”的股權(quán)結(jié)構(gòu)，缺乏資本制衡，破壞了企業(yè)決策的正常民主決策程序，使監(jiān)督機(jī)制失效。中國的國有股“一股獨(dú)大”和部分股份可流通的股權(quán)結(jié)構(gòu)是造成證券市場(chǎng)種種弊端的根源。為了形成有利于制衡的股權(quán)結(jié)構(gòu)，應(yīng)從上市前的重組改制入手，避免出現(xiàn)“一股獨(dú)大”。股權(quán)分置改革就是在這樣的要求下產(chǎn)生的，在改革過程中，上市公司的股份實(shí)行全流通，這樣，大股東原來不能上市的非流通股就和流通股一樣可以在股市上自由買賣。非流通股股東為了顯示其保護(hù)流通股股東權(quán)益的誠意，往往對(duì)流通股低價(jià)方面進(jìn)行承諾。所謂可流通低價(jià)是指非流通股股東在其所持有的非流通股從固化狀態(tài)轉(zhuǎn)入可流通時(shí)，在價(jià)格上向流通股股東承諾的的最低限價(jià)。對(duì)于流通股股東而言，大股東承諾的可流通低價(jià)對(duì)收益有一定程度上的保障；對(duì)大股東而言，他們必須對(duì)上市公司的發(fā)展前景負(fù)責(zé)，這使得大股東對(duì)提高公司業(yè)績、提升股價(jià)方面有了更為密切的關(guān)注。

3.完善獨(dú)立董事制度。獨(dú)立董事實(shí)際上是中小股東的代言人，職責(zé)是為中小股東爭取合法的權(quán)益。對(duì)于大股東占用上市公司資金的行為，中小股東要有“話語權(quán)”，需要有人出面為他們維護(hù)和制止大股東的侵權(quán)行為。但目前獨(dú)立董事制度在實(shí)踐中還存在許多不足：獨(dú)立董事的獨(dú)立性不強(qiáng)；獨(dú)立董事的知情權(quán)難以保證等。為此提出如下建議：（1）改進(jìn)獨(dú)立董事提名、選聘機(jī)制，發(fā)揮公眾投資者在獨(dú)立董事提名和選聘中的作用。很多公司的獨(dú)立董事人選都是由大股東或管理層提出的，這樣很難保障獨(dú)立董事的獨(dú)立地位，獨(dú)立董事易受上市公司主要股東、實(shí)際控制人，或者其他與上市公司存在利害關(guān)系的單位和個(gè)人影響。建議進(jìn)一步明確獨(dú)立董事的選聘條件和規(guī)范選聘程序，讓小股東對(duì)于獨(dú)立董事的提名、選聘有發(fā)言權(quán)。（2）加強(qiáng)對(duì)獨(dú)立董事履行職責(zé)的監(jiān)督。建議完善對(duì)獨(dú)立董事職責(zé)權(quán)利的規(guī)范；有關(guān)監(jiān)管部門應(yīng)加強(qiáng)對(duì)獨(dú)立董事的盡責(zé)和自律教育；要為中小股東評(píng)價(jià)和監(jiān)督獨(dú)立董事的工作建立必要的渠道和機(jī)制。建議實(shí)行獨(dú)立董事向股東大會(huì)述職制度，獨(dú)立董事的報(bào)酬應(yīng)與其履職評(píng)價(jià)掛鉤。（3）為獨(dú)立董事履行職責(zé)提供必要條件。為獨(dú)立董事履行職責(zé)提供必要資料應(yīng)是上市公司必須履行的義務(wù)，以確保獨(dú)立董事享有與其他董事同等的知情權(quán)。對(duì)于不積極配合獨(dú)立董事工作的上市公司應(yīng)由有關(guān)監(jiān)管部門給予通報(bào)批評(píng)。

4.加大懲罰力度。大股東任意占用上市公司資金、侵犯中小股東利益等違規(guī)事件的頻頻發(fā)生，以及上市公司高管人員責(zé)任心的缺失，董事（包括獨(dú)立董事）、監(jiān)事的失職，與證券市場(chǎng)對(duì)違規(guī)、違法行為的懲罰力度不夠也有一定關(guān)系。必須建立一種責(zé)任追究機(jī)制和懲戒機(jī)制，嚴(yán)懲違規(guī)者。對(duì)于違規(guī)占用上市公司資金的大股東，應(yīng)該嚴(yán)肅追查責(zé)任，以儆效尤。嚴(yán)厲的市場(chǎng)監(jiān)管不但可以讓膽大妄為者卻步，還可以使絕大部分董事、監(jiān)事以及上市公司高管人員更加勤勉盡職。

5.加強(qiáng)社會(huì)輿論監(jiān)督。對(duì)于已經(jīng)發(fā)生非法占款的大股東及其關(guān)聯(lián)方，有關(guān)監(jiān)管部門應(yīng)在清欠中讓欠款者制定詳細(xì)的切實(shí)可行的還款計(jì)劃，并予以公告，對(duì)大股東還款起到社會(huì)輿論的監(jiān)督作用。

6.提高注冊(cè)會(huì)計(jì)師審計(jì)質(zhì)量。上市公司的大股東及其關(guān)聯(lián)方占用上市公司的資金，形式及手段比以前更加復(fù)雜和隱蔽，中國注冊(cè)會(huì)計(jì)師協(xié)會(huì)要加強(qiáng)對(duì)注冊(cè)會(huì)計(jì)師的業(yè)務(wù)指導(dǎo)和技術(shù)支持，研究及推行更加有效的對(duì)關(guān)聯(lián)交易審計(jì)的程序和手段，以提高上市公司的財(cái)務(wù)信息披露質(zhì)量，切實(shí)保護(hù)廣大中小股東的利益。

7.用以股抵債方式解決大股東占用資金問題。大股東侵占上市公司資金除了可用現(xiàn)金清償、用非現(xiàn)金資產(chǎn)抵債外，還可以采取以股抵債的方式。所謂“以股抵債”，是指上市公司以其控股股東侵占的資金作為對(duì)價(jià)，沖減股東持有的上市公司股份，被沖減的股份依法注銷。實(shí)行“以股抵債”，為缺乏現(xiàn)金及其他優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)的控股股東解決侵占上市公司資金問題提供了較為現(xiàn)實(shí)的選擇途徑?！耙还傻謧辈粌H可以減少大股東占款的情況，改善上市公司財(cái)務(wù)狀況，降低因?yàn)閼?yīng)收款項(xiàng)無法收回造成的資金風(fēng)險(xiǎn)，而且能加強(qiáng)中小股東的控股地位，改善上市公司的內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)。

8.以法律法規(guī)的形式規(guī)范大股東占款行為。針對(duì)上市公司大股東因大股東強(qiáng)占資金而被拖垮的狀況，應(yīng)在《公司法》等相關(guān)法律中增加專門針對(duì)大股東占款的界定與處罰條款，特別要明確針對(duì)上市公司及占款方主要責(zé)任人的刑事責(zé)任。明確中小股東可以依法起訴、要求賠償?shù)臋?quán)利，做到有法可依。同時(shí)各級(jí)政府管理部門要加強(qiáng)執(zhí)法力度、嚴(yán)格執(zhí)法，做到有法必依、違法必究、執(zhí)法必嚴(yán)。

大股東占用資金的問題有其歷史和人為的原因要想根治需從完善公司治理及股權(quán)結(jié)構(gòu)、加強(qiáng)市場(chǎng)監(jiān)管和法制建設(shè)、扶持上市公司的控股股東與上市公司并行發(fā)展等多方面著手共同推進(jìn)來解決，這需要一個(gè)相當(dāng)長的過程，任重而道遠(yuǎn)。

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[責(zé)任編輯 陳丹丹]