2011年8月26日,十一屆全國人大常委會(huì)第22次會(huì)議全票通過對(duì)《中華人民共和國香港特別行政區(qū)基本法》(下稱《基本法》)第13條第1款和第19條第3款的解釋,明確國家豁免制度屬“外交事務(wù)”范疇,香港應(yīng)適用與中央政府一致的絕對(duì)外交豁免。
對(duì)上述條款的解釋,系兩個(gè)月前香港特區(qū)終審法院主動(dòng)提請(qǐng),其正在審理的一起以剛果民主共和國(下稱剛果(金))為被告的債權(quán)糾紛案件引起。8月30日,香港終審法院表示,已將該解釋轉(zhuǎn)交訴訟各方,近日將考慮作出判決。
《基本法》是香港特區(qū)根本法,有“小憲法”之稱,其解釋權(quán)屬于全國人大常委會(huì),同時(shí)全國人大常委會(huì)可以授予香港各級(jí)法院附條件的解釋權(quán)。這是全國人大常委會(huì)第四次解釋《基本法》,也是香港終審法院首次行使主動(dòng)提請(qǐng)人大常委會(huì)釋法的權(quán)利。
作為《基本法》明文規(guī)定的提請(qǐng)人大釋法的唯一主體,香港終審法院與全國人大常委會(huì)在操作層面上14年來并不那么和諧。根本原因是,香港沿襲普通法系所確立的法院司法審查權(quán),與全國人大常委會(huì)“最終釋法權(quán)”的裂痕難以消弭。
1999年全國人大首次釋法中,香港終審法院在“居留權(quán)案”判決中指出,基于普通法慣例,其對(duì)于全國人大及常委會(huì)立法有違憲審查權(quán),隨后全國人大常委會(huì)通過釋法推翻該判決。
而全國人大常委會(huì)四釋《基本法》系法定的釋法程序首次落實(shí),其程序示范意義不亞于案件解決意義。這意味著,“一國兩制”下,經(jīng)多年磨合后,香港終審法院與全國人大釋法的關(guān)系自“沖突期”開始漸漸進(jìn)入“平穩(wěn)期”。
“絕對(duì)豁免”VS“有限豁免”
今年6月8日,香港終審法院以3∶2的投票,就一家美國公司訴剛果(金)及香港上市的中國中鐵股份有限公司(00390.HK,下稱中鐵公司)一案作出“臨時(shí)判決”,決定就香港的法院可得到的國家被豁免起訴和執(zhí)行限度的問題,申請(qǐng)全國人大常委會(huì)就《基本法》第13條第1款和第19條第3款涉及的與“外交事務(wù)”有關(guān)的四個(gè)問題作出解釋。
剛果(金)案源于美國紐約以低價(jià)收購不良債權(quán)、在全球興訟追債為業(yè)的FG Hemisphere Associates公司(下稱FG)。2008年5月,F(xiàn)G以剛果(金)債主身份向香港特區(qū)法院提起訴訟,申請(qǐng)截留中鐵公司應(yīng)向剛果(金)支付的采礦“入場(chǎng)費(fèi)”1.75億美元抵債。
該案被稱為典型的“禿鷲基金”案——投資公司收購貧窮國家的問題債務(wù),再試圖通過訴訟來強(qiáng)行獲得償付。FG的代理律師曾對(duì)外表示,其客戶不會(huì)接受“禿鷲”這個(gè)標(biāo)簽,但不愿在訴訟階段進(jìn)行置評(píng)。
2010年2月10日,上訴法院曾判決支持此索償要求。案件最終到達(dá)終審法院。雙方爭議的焦點(diǎn)在于,香港特區(qū)采取的國家豁免制度是否必須與中央政府立場(chǎng)一致。若是,則根據(jù)中央政府一貫奉行的“絕對(duì)豁免”立場(chǎng),剛果(金)在此案中享有管轄豁免,特區(qū)法院應(yīng)駁回起訴。香港高等法院上訴庭在二審判決中則認(rèn)為,香港應(yīng)繼續(xù)沿用回歸前港英時(shí)期普通法的“有限豁免”,即通過區(qū)分國家行為的目的和性質(zhì)是否是純商業(yè)行為,以此決定是否給予豁免。由此引發(fā)出如何處理中央政府外交權(quán)與特區(qū)司法權(quán)的關(guān)系等重要憲制問題。
案件審理過程中,外交部駐香港特區(qū)特派員公署曾三度致函特區(qū)政府,強(qiáng)調(diào)香港應(yīng)適用絕對(duì)豁免,且措辭嚴(yán)厲,提出在香港特區(qū)實(shí)行與中央立場(chǎng)不一致的國家豁免原則,將明顯對(duì)國家主權(quán)造成損害。
香港終審法院多數(shù)法官認(rèn)為,香港作為中國的一個(gè)特別行政區(qū),沒有主權(quán)屬性;在國家豁免這一與外交事務(wù)有關(guān)的事宜上,特區(qū)法院必須尊重中央政府的決定并遵照其決定行事。由于本案涉及的《基本法》第13條關(guān)乎中央政府負(fù)責(zé)的外交事務(wù),第19條涉及中央與特區(qū)的關(guān)系,因此,特區(qū)終審法院在作出最終判決前,有責(zé)任提請(qǐng)全國人大常委會(huì)進(jìn)行釋法。
此舉依據(jù)是《基本法》第158條第3款,終審法院“在審理案件時(shí)需要對(duì)本法關(guān)于中央人民政府管理的事務(wù)或中央和香港特別行政區(qū)關(guān)系的條款進(jìn)行解釋,該條款的解釋又影響到案件的判決,在對(duì)該案件作出不可上訴的終局判決前”,得提請(qǐng)全國人大釋法。
在《基本法》解釋權(quán)啟動(dòng)程序條款首次落實(shí)后第一時(shí)間,外交部發(fā)言人洪磊即評(píng)價(jià)香港終審法院提請(qǐng)釋法之舉是履行《基本法》規(guī)定的義務(wù),對(duì)于全面落實(shí)“一國兩制”、完整實(shí)施《基本法》有積極意義。
特區(qū)司法權(quán)VS中央立法權(quán)
“相比剛果(金)案,此前幾乎沒有更明顯更適宜應(yīng)提請(qǐng)人大釋法的案件。在香港終審法院所審理的案件中,法律爭點(diǎn)明顯關(guān)涉香港自治范圍以外的《基本法》條文很少?!毕愀刍痉ㄎ瘑T會(huì)委員、香港大學(xué)法律學(xué)院教授陳弘毅向《財(cái)經(jīng)》記者解釋為何14年來香港終審法院首請(qǐng)人大常委會(huì)釋法。
在“一國兩制”的法治實(shí)踐中,圍繞中央管理事務(wù)或中央與特區(qū)關(guān)系條款爭論多發(fā)。加之《基本法》并未規(guī)定對(duì)于香港終審法院提請(qǐng)解釋的強(qiáng)制性程序,針對(duì)何謂自治事項(xiàng),《基本法》實(shí)際賦予了香港終審法院提請(qǐng)解釋前的初步審查權(quán)。然而一旦中央政府與特區(qū)法院意見不一致,有可能會(huì)導(dǎo)致全國人大通過立法解釋推翻香港終審法院所作司法解釋的情形。
全國人大首次釋法,特區(qū)最高司法權(quán)就杠上中央最高立法權(quán)。1998年,香港特區(qū)政府欲遣返1000多名港人在內(nèi)地所生的無香港居留證子女(包括婚生和非婚生)至內(nèi)地,要求他們?cè)谵k理申請(qǐng)批準(zhǔn)手續(xù)后,按照先后順序合法來港居住。在被遣送的無證兒童中,有四人不服,并以香港特區(qū)政府剝奪其依法應(yīng)該享有的權(quán)利為由,訴諸法院。此即吳嘉玲、吳丹丹、陳錦雅、張麗華訴入境事務(wù)處處長案。幾經(jīng)周折后,案件上訴到香港特區(qū)終審法院。1999年1月