李宗輝　石微

關(guān)鍵詞：虛擬偶像；表演；版權(quán)侵權(quán)；責(zé)任認(rèn)定；法律規(guī)制

一、引言

隨著元宇宙概念產(chǎn)業(yè)化實(shí)踐的不斷發(fā)展，與之密切相關(guān)的虛擬偶像表演也日漸興起。日本制作公司克理普敦未來媒體（CIypton Future Media）旗下的虛擬歌手初音未來大火，開啟了虛擬偶像時代。隨后，虛擬up主（上傳者）絆愛在YouTube出道，引發(fā)以“中之人”為核心展開表演活動的虛擬up主熱潮。當(dāng)前，中國的虛擬偶像市場同樣處于高速發(fā)展期，上海禾念信息科技有限公司（Vsinger）旗下虛擬歌手洛天依活躍于各大衛(wèi)視演出，字節(jié)跳動與樂華娛樂聯(lián)合推出的虛擬偶像團(tuán)體A-SOUL成員的生日會直播營收突破200萬元。根據(jù)艾瑞咨詢《2022年中國虛擬偶像行業(yè)研究報告》顯示，自2019年以來，中國虛擬偶像行業(yè)核心市場規(guī)模一直保持著103%以上的超高增長幅度，2022年達(dá)到人民幣13億元。

誠然，虛擬偶像的表演已經(jīng)成為當(dāng)下必須重視的問題。但是，如今針對虛擬偶像表演的研究，多從新聞傳媒或是文藝?yán)碚撆c批評的角度出發(fā)，其研究內(nèi)容主要聚焦于對身份認(rèn)同、女性主義、音樂文化、粉絲經(jīng)濟(jì)等層面的探討，而少有學(xué)者從法律規(guī)制的角度研究虛擬偶像的表演問題。即使有，亦多談及的是虛擬偶像的版權(quán)保護(hù)問題，而鮮有對虛擬偶像表演的版權(quán)侵權(quán)問題進(jìn)行深入研究。本文將立足于虛擬偶像的行業(yè)現(xiàn)狀，結(jié)合《著作權(quán)法》的基本原理，試對虛擬偶像表演版權(quán)侵權(quán)的法律規(guī)制問題發(fā)表拙見，以供學(xué)界同仁批評指正。

二、虛擬偶像表演的技術(shù)流程與版權(quán)侵權(quán)風(fēng)險

（一）虛擬偶像表演的技術(shù)流程

利用繪畫、建模等技術(shù)手段創(chuàng)造出的虛擬人物形象被稱為虛擬人，虛擬偶像是虛擬人的子概念，即從事偶像活動的虛擬人。具體而言，虛擬偶像是在人工智能時代依托數(shù)字信息網(wǎng)絡(luò)進(jìn)行偶像活動的架空形象，它具有“虛擬性”和“偶像性”兩個表征：其“虛擬性”體現(xiàn)在技術(shù)手段上，即利用計算機(jī)運(yùn)算、語音合成等現(xiàn)代技術(shù)打造出一個虛擬形象；其“偶像性”體現(xiàn)在運(yùn)營模式上，即效法現(xiàn)實(shí)中的真實(shí)人類偶像開展演藝行為并進(jìn)行形象經(jīng)營。

總體來看，虛擬偶像是現(xiàn)代科技發(fā)展的產(chǎn)物，數(shù)字技術(shù)的進(jìn)步繁榮推動著虛擬偶像市場的迭代升級。以初音未來為代表的虛擬歌手依托的核心技術(shù)為語音合成技術(shù)，通俗來說，其本質(zhì)是對真人音源進(jìn)行采樣后利用電子歌聲合成軟件（Vocaloid）而開發(fā)的音源庫，使用者只需輸入詞曲即可經(jīng)電腦合成后輸出類似真人的人聲。以A-SOUL為代表的虛擬偶像則是動作捕捉技術(shù)高度發(fā)展的產(chǎn)物，這種技術(shù)思路可以看作傳統(tǒng)影視制作中計算機(jī)動畫（CG）技術(shù)的延續(xù)，其技術(shù)流程為“形象設(shè)計及建模一建模綁定—關(guān)鍵點(diǎn)捕捉一驅(qū)動及渲染一生成內(nèi)容”，其關(guān)鍵在于動作捕捉及驅(qū)動渲染環(huán)節(jié)，由動捕設(shè)備或者攝像頭捕捉“中之人”的動作、表情，從而實(shí)現(xiàn)驅(qū)動虛擬偶像，幫助虛擬偶像完成大型直播、現(xiàn)場唱跳、實(shí)時脫口秀等互動性演藝活動。以“翎_Ling”為代表的計算驅(qū)動型虛擬偶像的最終效果受到“自然語言處理”交互技術(shù)（注重語言交互的順暢性與理解能力）、深度學(xué)習(xí)模型（注重面部表情與肢體變動的自然性）等技術(shù)的共同影響，其核心步驟在于利用深度學(xué)習(xí)，學(xué)習(xí)真人的語音、唇形、表情等參數(shù)之間存在的映射關(guān)系，從而形成驅(qū)動模型和驅(qū)動方式。

在新技術(shù)的不斷推動下，虛擬偶像市場日益類型豐富，模式多元，與粉絲的互動更加趨向親密化和實(shí)時化，加之全息投影技術(shù)的革新，虛擬偶像甚至可以憑借虛擬成像召開大型演唱會，突破虛擬與現(xiàn)實(shí)之間的壁壘，實(shí)現(xiàn)從二次元走入三次元的可能性。

（二）虛擬偶像表演的版權(quán)侵權(quán)風(fēng)險

如火如荼的虛擬偶像表演在成就文化產(chǎn)業(yè)新業(yè)態(tài)和新模式的同時，也潛藏著較多的版權(quán)侵權(quán)風(fēng)險，對相關(guān)法律的適用提出了不少的挑戰(zhàn)。

以初音未來、洛天依等為代表的語音合成型的虛擬歌姬，并不僅僅是一個“外表很萌的歌手”，其核心價值是“讓業(yè)余創(chuàng)作者能創(chuàng)作出完整作品的便利音樂制作工具”，其最常見的版權(quán)侵權(quán)風(fēng)險便是“用戶生成內(nèi)容”（User Generated Content，以下簡稱UGC）侵權(quán)，即初音未來的用戶利用這一音樂制作器創(chuàng)作的作品侵犯了他人的版權(quán)，虛擬歌手領(lǐng)域可謂是UGC共創(chuàng)的殿堂，截至2023年2月19日，中國本土虛擬歌姬洛天依與用戶言和共創(chuàng)的歌曲《普通DISCO》在嗶哩嗶哩（bilibili）已有1852.1萬人觀看，兩者合作的《達(dá)拉崩吧》也有著高達(dá)1280.9萬的觀看量，可見這一創(chuàng)作形式十分受新世代“二次元”年輕人的歡迎。然而，接踵而來的是各種用戶二次創(chuàng)作侵權(quán)糾紛，如很多用戶將他人擁有版權(quán)的詞曲利用初音未來這一音樂制造器進(jìn)行錄制、混音和母帶處理并發(fā)行或上傳。對此，由克理普敦未來媒體公司官方獨(dú)家授權(quán)的初音未來官方中文投稿網(wǎng)站的用戶協(xié)議中明確聲明，如會員抄襲他人作品產(chǎn)生法律糾紛，由會員自行處理，與網(wǎng)站無涉。

以A-SOUL為代表的動捕技術(shù)驅(qū)動型的虛擬偶像，最常見的“營業(yè)”方式莫過于網(wǎng)絡(luò)直播。A-SOUL隊內(nèi)一共包含貝拉（Bella）、珈樂（Carol）、乃琳（ Eileen）、嘉然（Diana）、向晚（Ava）五位成員，根據(jù)A-SOUL的官方微博賬號“A-SOUL_Official”發(fā)布的直播日程表顯示，A-SOUL的每名成員每周會在嗶哩嗶哩直播一到三次，直播內(nèi)容不限于舞蹈、唱歌、談話、小游戲、小劇場等。在虛擬偶像進(jìn)行唱歌、跳舞這一類表演活動的過程中，可以采取直接翻唱、直接翻跳或改編翻唱、改編翻跳的方式。前者屬于現(xiàn)場表演行為，虛擬偶像將他人的作品予以公開動態(tài)呈現(xiàn)，使觀看直播的人獲取積極的情緒價值和情感滿足，進(jìn)而進(jìn)行直播打賞等粉絲消費(fèi)行為，若未經(jīng)授權(quán)，則涉嫌侵害權(quán)利人的表演權(quán)。虛擬偶像直播中的唱跳表演，屬于《著作權(quán)法》第十條規(guī)定的以有線的方式公開傳播或者轉(zhuǎn)播作品，若未經(jīng)授權(quán)，虛擬偶像表演同樣涉及對權(quán)利人廣播權(quán)的侵害。此外，虛擬偶像保持在線狀態(tài)，由網(wǎng)絡(luò)用戶通過付費(fèi)方式隨時要求其進(jìn)行各種表演的商業(yè)應(yīng)用模式，可能會侵害原權(quán)利人的信息網(wǎng)絡(luò)傳播權(quán)；而對于改編翻唱或改編翻跳這類演藝行為，虛擬偶像在未經(jīng)授權(quán)的情況下，往往涉嫌侵害權(quán)利人的改編權(quán)；若在表演過程中對原歌曲或舞蹈進(jìn)行了刪減、修改、歪曲、篡改，還有可能侵害權(quán)利人的修改權(quán)和保護(hù)作品完整權(quán)等著作人身權(quán)，在此過程中，若虛擬偶像模仿的是人類表演者，還可能涉及對表演者權(quán)的侵害。

近來，虛擬偶像由于在直播中翻唱、翻跳侵害他人版權(quán)的行為時有發(fā)生。2022年7月30日，虛擬偶像團(tuán)體量子少年成員慕宇在直播中翻唱了音樂人張子豪的原創(chuàng)歌曲《一般的一天》，并對部分歌詞做了修改。隨后，張子豪表示其并未對相關(guān)歌曲進(jìn)行填詞改編的授權(quán)，并表示將對慕宇的侵權(quán)行為采取維權(quán)行動，之后慕宇的運(yùn)營公司公開道歉并下架了相關(guān)的作品。無獨(dú)有偶，2022年8月7日，虛擬偶像團(tuán)體A-SOUL成員乃琳在生日會直播時，翻跳了網(wǎng)易旗下手游“絕對演繹”與舞蹈演員唐詩逸合作的《洛陽舊事》一舞，兩者不論是動作、配樂還是運(yùn)鏡都十分相似，對此，“絕對演繹”游戲項目組發(fā)聲明稱其未收到授權(quán)申請，將保留法律追究的權(quán)利。o

以“翎_Ling”為代表的計算驅(qū)動型虛擬偶像，是近年來多模態(tài)技術(shù)和深度學(xué)習(xí)技術(shù)發(fā)展的集大成者，它不需要幕后的“中之人”提供人類的聲音、表情、肢體動作等數(shù)據(jù)并運(yùn)用各種技術(shù)進(jìn)行同步傳播。事實(shí)上，它的表演模式類似于人工智能生成作品的模式，即“深度學(xué)習(xí)一具體應(yīng)用”，其版權(quán)侵權(quán)風(fēng)險亦主要來源于這兩個過程中：一方面，在深度學(xué)習(xí)的輸入階段，其訓(xùn)練數(shù)據(jù)可能包括他人的版權(quán)作品，如音樂作品、口述作品等，從而造成對他人的版權(quán)侵權(quán)；另一方面，在具體應(yīng)用的輸出階段，虛擬偶像通過算法設(shè)計和程序運(yùn)行使用他人作品，創(chuàng)作出智能音樂、智能小說等作品，從而侵害他人的版權(quán)。由于目前計算驅(qū)動型的虛擬偶像的開發(fā)正處于起步階段，這類侵權(quán)行為并不多，但可以預(yù)見，隨著現(xiàn)代技術(shù)的進(jìn)步，擁有超強(qiáng)學(xué)習(xí)能力的虛擬偶像智能化地模仿他人作品片段并廣泛加以運(yùn)用，其表演侵犯他人版權(quán)的風(fēng)險在不斷增加。例如，虛擬偶像可以根據(jù)算法設(shè)計的作詞作曲模板，并結(jié)合一定的歌舞創(chuàng)意，完成唱跳表演，可能構(gòu)成對他人作品復(fù)制權(quán)的侵害。虛擬偶像海量學(xué)習(xí)他人脫口秀的表演模式與表演內(nèi)容后進(jìn)行脫口秀表演，極有可能生成所謂的“洗稿”“拼湊”“融?！弊髌罚斐蓪λ税鏅?quán)的侵害。

三、虛擬偶像表演的版權(quán)侵權(quán)認(rèn)定

（一）虛擬偶像表演的版權(quán)侵權(quán)認(rèn)定規(guī)則

必須明確的是，“接觸+實(shí)質(zhì)性相似”的一般版權(quán)侵權(quán)認(rèn)定規(guī)則，同樣適用于虛擬偶像表演侵犯他人著作權(quán)的糾紛。“接觸”規(guī)則僅需要權(quán)利人的作品已經(jīng)通過表演、發(fā)行、播放等方式予以在先公開發(fā)表即可證明，因此不在本文討論之列，此處只對“實(shí)質(zhì)性相似”規(guī)則展開討論。另外，不論是語音合成型的虛擬歌姬，還是動捕技術(shù)驅(qū)動的虛擬偶像，其生成表演作品都依托于真實(shí)的人類，其侵權(quán)行為也都是真人行為所實(shí)施，因此，實(shí)際上，對其版權(quán)侵權(quán)的認(rèn)定同傳統(tǒng)的版權(quán)侵權(quán)認(rèn)定并無二致。例如，在實(shí)質(zhì)性相似判斷的主體標(biāo)準(zhǔn)上以“普通消費(fèi)者”為判斷主體，在客體標(biāo)準(zhǔn)上采用抽象過濾法與整體觀察法相結(jié)合的方法。

但是，對于類人工智能的計算驅(qū)動型虛擬偶像而言，其創(chuàng)作模式與上述兩種虛擬偶像有所不同，相較于針對真人創(chuàng)作的作品而設(shè)定的傳統(tǒng)的實(shí)質(zhì)性相似認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)，計算驅(qū)動型虛擬偶像表演的版權(quán)侵權(quán)認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)具有一定的特殊性。

具體而言，從立法價值的角度出發(fā)，實(shí)質(zhì)性相似標(biāo)準(zhǔn)的設(shè)立目的是鼓勵創(chuàng)作和避免公眾接觸權(quán)的濫用，而對于計算驅(qū)動型的虛擬偶像表演而言，其深度學(xué)習(xí)的能力極強(qiáng)，對海量數(shù)據(jù)進(jìn)行訓(xùn)練的行為實(shí)際上具有公眾接觸權(quán)擴(kuò)張的效果，這種接觸權(quán)的擴(kuò)張帶來的是對原作品權(quán)利人應(yīng)有權(quán)利的侵害，進(jìn)而對人類的創(chuàng)新與創(chuàng)作活動產(chǎn)生不利影響，故計算驅(qū)動型虛擬偶像侵害他人版權(quán)的標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)當(dāng)有別于傳統(tǒng)實(shí)質(zhì)性相似標(biāo)準(zhǔn)，以起到版權(quán)激勵創(chuàng)作的作用。

一方面，進(jìn)行實(shí)質(zhì)性相似的判斷主體應(yīng)由“普通消費(fèi)者”轉(zhuǎn)變?yōu)閰⑴c虛擬偶像設(shè)計的相關(guān)領(lǐng)域的“知識專家”。例如，在判斷以舞蹈表演為主的虛擬偶像表演作品是否與在先作品構(gòu)成實(shí)質(zhì)性相似時，可將了解相關(guān)形體和舞蹈知識的舞蹈專家作為判斷主體。這是因為，虛擬偶像表演創(chuàng)造出的作品往往屬于某個專業(yè)領(lǐng)域，從傳統(tǒng)“普通觀眾”的角度欣賞和判斷音樂、舞蹈等專門領(lǐng)域的作品是否構(gòu)成實(shí)質(zhì)性相似，得出的結(jié)果似乎有待商榷。例如，以舞蹈表演為主的虛擬偶像在設(shè)計過程中，編程人員需要請教舞蹈專家來將相關(guān)形體和舞蹈知識、技巧計算機(jī)代碼化，參與虛擬偶像設(shè)計的相關(guān)領(lǐng)域的知識專家具有充分的專業(yè)知識與豐富的技術(shù)經(jīng)驗。筆者認(rèn)為，在是否構(gòu)成實(shí)質(zhì)性相似的判斷上，如果該領(lǐng)域的專家得出虛擬偶像表演作品與人類在先作品相同或相近的結(jié)論，法院裁判應(yīng)對這個專家結(jié)論予以充分的考慮。另一方面，針對版權(quán)侵權(quán)的實(shí)質(zhì)性相似判斷，法院一般采取“整體觀察法”和“抽象過濾法”兩種方法。一般而言，這兩種方法的適用并無先后之分，但是在計算驅(qū)動型虛擬偶像表演的版權(quán)侵權(quán)糾紛中，應(yīng)以“整體觀察法”為主。原因是，虛擬偶像在深度學(xué)習(xí)過程中，會大量提取作品中較為抽象的表征，而抽象過濾法主張在進(jìn)行作品比對之前，應(yīng)先行過濾掉不受《著作權(quán)法》保護(hù)的元素，這會導(dǎo)致原著作權(quán)人對上述元素的獨(dú)創(chuàng)性表達(dá)被排除在外，從而降低了對作品版權(quán)的保護(hù)力度。

（二）虛擬偶像表演版權(quán)侵權(quán)責(zé)任主體認(rèn)定

虛擬偶像表演版權(quán)侵權(quán)的責(zé)任承擔(dān)主體相較而言是個較為復(fù)雜的問題。以初音未來為代表的語音合成型虛擬歌姬為例，若其粉絲二次創(chuàng)作作品侵犯他人版權(quán)，可能承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任的主體有：侵權(quán)作品創(chuàng)作者本人、虛擬偶像運(yùn)營公司以及網(wǎng)絡(luò)平臺。以基于動作捕捉技術(shù)而生的虛擬主播為例，在其表演過程中，有“中之人”和運(yùn)營公司參與其中。以類人工智能的虛擬偶像為例，從其深度學(xué)習(xí)階段，到輸出表演結(jié)果階段，有虛擬偶像的開發(fā)者與虛擬偶像的使用者牽涉其中。另外，虛擬偶像表演所依托的網(wǎng)絡(luò)平臺也有保護(hù)他人作品版權(quán)的義務(wù)，再加之虛擬偶像的法律性質(zhì)一直存在爭議，因此虛擬偶像版權(quán)侵權(quán)的責(zé)任承擔(dān)主體需要得到廓清。

首先，對于虛擬偶像能否作為責(zé)任承擔(dān)主體，學(xué)界眾說紛紜。反對者認(rèn)為虛擬偶像的本質(zhì)是由圖形渲染、語音合成、動作捕捉、深度學(xué)習(xí)等計算機(jī)技術(shù)創(chuàng)造的產(chǎn)物，其雖有人類表征，卻無生物實(shí)體，“到目前為止，他們（虛擬偶像）只是技術(shù)人偶操縱員控制的視聽人偶”，虛擬偶像不應(yīng)具備法律人格。而支持者則以虛擬偶像“擬制人格說”“有限人格說”等法律關(guān)系主體說予以反駁。我國現(xiàn)行立法并未將虛擬偶像作為法律適格主體來看待，虛擬偶像無法實(shí)施侵權(quán)行為，也無法承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。從上文提及的“A-SOUL乃琳翻跳他人舞蹈”“量子少年慕宇改編翻唱他人歌曲”兩例虛擬偶像表演版權(quán)侵權(quán)糾紛也可看出，被侵權(quán)方均是向虛擬偶像所在的運(yùn)營公司提出維權(quán)，而虛擬偶像不需為此承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。

立足當(dāng)下，從立法價值的角度，無生命的虛擬偶像無法真正理解“責(zé)任”對于人類群體的意義，由虛擬偶像來享有權(quán)利和承擔(dān)責(zé)任對人類的智力寶庫的拓展并不能產(chǎn)生積極的作用，有?！鞍鏅?quán)激勵創(chuàng)作”的立法初衷；從技術(shù)發(fā)展的角度來說，目前的虛擬偶像是人機(jī)交互發(fā)展到初級輔助階段的產(chǎn)物，作為資本逐利的輔助性工具，虛擬偶像尚沒有產(chǎn)生自主意識的可能性，這個階段的虛擬偶像無法成為侵權(quán)責(zé)任主體；從演化史的角度來說，虛擬偶像演化史過于短暫，以致“從中無法發(fā)掘出任何可對應(yīng)人類為贏得萬物靈長之地位而付出艱苦努力的‘機(jī)器人奮斗史”素材，從而不具有成為法律主體的正當(dāng)性。綜上所述，當(dāng)下虛擬偶像表演侵犯他人版權(quán)的行為，均須由具體的人類來承擔(dān)責(zé)任。有學(xué)者估計，在未來若干年，機(jī)器人的智力水平將發(fā)展到人類的50%，且具有超越人類的潛力。屆時賦予虛擬偶像尤其是類機(jī)器人的計算驅(qū)動型虛擬偶像以法律主體資格，才具有了相當(dāng)?shù)木o迫性，正如一些學(xué)者所說，“即便現(xiàn)在探討人工智能有望成為法律關(guān)系主體的確屬于‘鏡花水月，但未雨綢繆總歸不會讓情形變得太差”。當(dāng)然，由虛擬偶像本身承擔(dān)實(shí)質(zhì)的版權(quán)侵權(quán)責(zé)任，對其財產(chǎn)權(quán)利的法律保護(hù)機(jī)制也要相應(yīng)地提上議程，才可使虛擬偶像獨(dú)立承擔(dān)損害賠償責(zé)任具有可行性。

其次，在粉絲二次創(chuàng)作作品通過網(wǎng)絡(luò)平臺發(fā)布的情況下，網(wǎng)絡(luò)平臺是否需要承擔(dān)責(zé)任？目前，理論界和實(shí)務(wù)界對這個問題的解決尚處于探索階段。一般來說，原權(quán)利人傾向于選擇向綜合實(shí)力和賠償能力更強(qiáng)的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商提出訴訟請求，因此這些網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供平臺往往會在普通用戶注冊成為會員之前，強(qiáng)制用戶閱讀并選擇是否同意平臺免責(zé)的用戶協(xié)議，以消除自己深陷訴訟漩渦之虞。正如前文提到的初音未來中文官方投稿網(wǎng)站的用戶協(xié)議所規(guī)定，“會員的版權(quán)侵權(quán)糾紛，與網(wǎng)站無涉”。這些內(nèi)容多是格式條款，普通用戶要么全盤接受，要么全盤否定，根據(jù)我國法律規(guī)定，不合理地加重對方責(zé)任、免除己方責(zé)任的格式條款為無效條款，因此網(wǎng)絡(luò)平臺實(shí)際上并不能以用戶協(xié)議中自擬的“免責(zé)條款”為由而逃避責(zé)任。筆者認(rèn)為，在UGC侵權(quán)的情況下，網(wǎng)絡(luò)平臺與用戶都難辭其咎：一方面，若網(wǎng)絡(luò)平臺對用戶利用虛擬偶像創(chuàng)作的作品進(jìn)行了審核，則推定平臺已經(jīng)確認(rèn)作品的合法性，此時若該表演作品侵害了他人的版權(quán)，平臺則需承擔(dān)直接侵權(quán)責(zé)任；另一方面，若網(wǎng)絡(luò)平臺在接到權(quán)利人通知后未采取必要措施，則應(yīng)當(dāng)與實(shí)施侵權(quán)行為的用戶承擔(dān)共同侵權(quán)責(zé)任。

再次，對為虛擬偶像表演提供同步人類數(shù)據(jù)的“中之人”如何進(jìn)行法律定性，也是亟須得到解決的問題。在探討“中之人”是否需要承擔(dān)版權(quán)侵權(quán)責(zé)任時，必須厘清“中之人”與虛擬偶像運(yùn)營者之間內(nèi)在的邏輯關(guān)系，合理確定兩者之間的責(zé)任分配。然而，我國現(xiàn)行立法很難有效應(yīng)對虛擬偶像表演這一科學(xué)技術(shù)飛速發(fā)展下產(chǎn)生的問題，對虛擬偶像“中之人”與虛擬偶像運(yùn)營者的關(guān)系難以依據(jù)法律條文進(jìn)行準(zhǔn)確定位。筆者認(rèn)為，以雇傭關(guān)系來界定虛擬偶像“中之人”與運(yùn)營公司之間的關(guān)系是較為合理的做法。虛擬偶像可以分為“個人勢”和“企業(yè)勢”兩類，對于個人運(yùn)營的虛擬偶像，“中之人”與“虛擬偶像運(yùn)營者”合二為一，在此并無討論兩者間責(zé)任分配的必要。如今，具有資金、技術(shù)、媒體資源等競爭優(yōu)勢的虛擬偶像運(yùn)營公司在相關(guān)市場占據(jù)支配性地位，“企業(yè)勢”虛擬偶像的“中之人”與運(yùn)營公司之間往往存在雇傭關(guān)系，“中之人”按照運(yùn)營公司的指示提供表演數(shù)據(jù)，運(yùn)營公司通過技術(shù)手段將之具象于虛擬偶像并呈現(xiàn)在觀眾面前，“中之人”實(shí)際上是運(yùn)營公司的員工，依照運(yùn)營公司的意志從事表演活動。因此.當(dāng)虛擬偶像表演侵害他人版權(quán)時，可以比照《民法典》第一千一百九十一條的規(guī)定來分配“中之人”與運(yùn)營商之間的侵權(quán)責(zé)任，即“中之人”因執(zhí)行公司安排的表演任務(wù)造成他人損害的，由運(yùn)營公司承擔(dān)替代責(zé)任。另外，若“中之人”的侵權(quán)行為出于故意或重大過失，則運(yùn)營公司享有追償權(quán)。

四、虛擬偶像表演版權(quán)侵權(quán)的規(guī)制方法

（一）強(qiáng)化算法設(shè)計的法律監(jiān)管

對虛擬偶像表演的法律規(guī)制，不應(yīng)僅停留在事后追責(zé)的層面，在虛擬偶像的算法設(shè)計階段就應(yīng)對其進(jìn)行監(jiān)管，將侵權(quán)風(fēng)險扼殺在“搖籃”里。在制度設(shè)計方面，可以建立專門的算法設(shè)計評估制度與備案制度，對虛擬偶像算法設(shè)計潛在的侵權(quán)風(fēng)險進(jìn)行充分評估，對其中相關(guān)的數(shù)據(jù)信息進(jìn)行存檔，以便對虛擬偶像表演版權(quán)侵權(quán)風(fēng)險進(jìn)行源頭治理。在監(jiān)管體系方面，由于虛擬偶像的算法設(shè)計技術(shù)要求較高，因而應(yīng)當(dāng)對掌握關(guān)鍵技術(shù)的具有核心影響力的巨頭企業(yè)進(jìn)行重點(diǎn)監(jiān)管，要求這些企業(yè)定期上傳虛擬偶像算法設(shè)計的自我檢查報告，對有產(chǎn)生版權(quán)侵權(quán)風(fēng)險之嫌的相關(guān)虛擬偶像產(chǎn)品可以采取暫時停止開發(fā)、責(zé)令限期整改等措施，從而減少監(jiān)管的時間成本與經(jīng)濟(jì)成本，提高監(jiān)管的針對性與準(zhǔn)確性。

（二）利用行政監(jiān)管附帶審查

國家廣播電視總局、國家互聯(lián)網(wǎng)信息辦公室等部門頒布的諸多規(guī)章、規(guī)定、辦法中涉及對虛擬偶像表演服務(wù)的審查和規(guī)制。例如，2016年，原文化部發(fā)布《網(wǎng)絡(luò)表演經(jīng)營活動管理辦法》中規(guī)定，各級文化行政部門和文化市場綜合執(zhí)法機(jī)構(gòu)要對網(wǎng)絡(luò)表演中是否存在虐待動物、偷拍偷錄、恐怖暴力行為進(jìn)行監(jiān)管。再如，2022年6月22日，國家廣播電視總局、文化和旅游部聯(lián)合發(fā)布的《網(wǎng)絡(luò)主播行為規(guī)范》中，明確將利用人工智能技術(shù)合成的虛擬主播列入?yún)⒄請?zhí)行的范圍，并規(guī)定了其在提供網(wǎng)絡(luò)表演服務(wù)過程中的禁止行為，如宣揚(yáng)封建迷信文化習(xí)俗和思想、歪曲烈士英雄形象、宣傳“黃賭毒”等。行政執(zhí)法機(jī)構(gòu)根據(jù)相關(guān)的規(guī)章、規(guī)定對虛擬偶像表演行為進(jìn)行審查時，往往能發(fā)現(xiàn)虛擬偶像表演中較為明顯的版權(quán)侵權(quán)行為并對其進(jìn)行規(guī)制。因此，可以利用行政監(jiān)管附帶審查，進(jìn)一步加強(qiáng)行政執(zhí)法審查，發(fā)揮行政監(jiān)管對虛擬偶像表演的教育引導(dǎo)、違規(guī)處理等方面的作用，在一定程度上減少虛擬偶像表演的版權(quán)侵權(quán)行為。

（三）健全版權(quán)集體管理制度

在計算驅(qū)動型的虛擬偶像深度學(xué)習(xí)的過程中，往往涉及海量的版權(quán)作品，一旦發(fā)生版權(quán)侵權(quán)行為，可能會產(chǎn)生數(shù)量相當(dāng)?shù)谋磺謾?quán)人。被侵權(quán)人的分散并不利于提起侵權(quán)訴訟時的相關(guān)證據(jù)收集與訴訟請求統(tǒng)一，因此有必要健全版權(quán)集體管理制度，通過版權(quán)集體管理組織來維護(hù)被侵權(quán)人的合法權(quán)益。經(jīng)過授權(quán)的版權(quán)集體管理組織，可以集中收集證據(jù)，以自己的名義提起訴訟，解決了因被侵權(quán)人數(shù)量多導(dǎo)致集中收集證據(jù)困難以及利益訴求難以統(tǒng)一的問題；同時，專業(yè)水平較高的版權(quán)集體管理組織能夠達(dá)到更好的維權(quán)效果。對版權(quán)集體管理制度的完善健全重點(diǎn)在于提高版權(quán)權(quán)利人對版權(quán)集體管理組織的信任度：一方面，應(yīng)當(dāng)完善會員制度的建設(shè)，降低會員的準(zhǔn)人標(biāo)準(zhǔn)以使更多的權(quán)利人成為版權(quán)集體管理組織的會員，從而增強(qiáng)其代表性、擴(kuò)大其影響力；另一方面，應(yīng)當(dāng)增強(qiáng)集體管理的透明度，提高公信力，建立起版權(quán)集體管理組織的信任機(jī)制。

（四）加強(qiáng)網(wǎng)絡(luò)平臺的管理責(zé)任

網(wǎng)絡(luò)平臺僅是為虛擬偶像的表演活動提供了一個可供觀眾視聽的媒介，卻可收獲流量點(diǎn)擊收益和服務(wù)使用費(fèi)用的雙重經(jīng)濟(jì)效益。因此，作為利用虛擬偶像進(jìn)行表演的最大獲益方之一——網(wǎng)絡(luò)平臺應(yīng)當(dāng)承擔(dān)起一部分規(guī)制虛擬偶像表演版權(quán)侵權(quán)的責(zé)任。首先，網(wǎng)絡(luò)平臺應(yīng)積極履行注意義務(wù)，建立必要的審核機(jī)制，加強(qiáng)對用戶上傳內(nèi)容的審核，從源頭上杜絕版權(quán)侵權(quán)糾紛的發(fā)生。其次，應(yīng)進(jìn)一步完善用戶協(xié)議的條款，既要刪除不合理地減輕己方責(zé)任的“免責(zé)條款”，又要明確用戶的相關(guān)權(quán)利義務(wù)，更好地約束用戶行為。網(wǎng)絡(luò)平臺還可以制作一些趣味性視頻，以簡潔易懂的方式將晦澀的協(xié)議內(nèi)容告知用戶，使用戶了解產(chǎn)生版權(quán)侵權(quán)糾紛的情形及相應(yīng)的法律后果，并在普通用戶注冊成為會員時進(jìn)行強(qiáng)制觀看。再次，網(wǎng)絡(luò)平臺應(yīng)及時履行“通知一刪除”義務(wù)，在接到通知的合理時間范圍內(nèi)刪除侵權(quán)作品以阻止原權(quán)利人損失的擴(kuò)大。

（作者單位：南京航空航天大學(xué)）