金曉宸

（廣州航海學(xué)院，廣東 廣州510725）

FOB（Free on Board）術(shù)語是目前我國外貿(mào)業(yè)務(wù)中使用最為廣泛的貿(mào)易術(shù)語之一。 表面上看，該術(shù)語下賣方無須辦理貨物運輸、 保險等相關(guān)事宜，有利于減輕出口企業(yè)業(yè)務(wù)負(fù)擔(dān)，降低商品價格，有利于出口業(yè)務(wù)開展。在風(fēng)險承擔(dān)方面，F(xiàn)OB 術(shù)語與CIF術(shù)語的風(fēng)險轉(zhuǎn)移點均在裝運港船上，表面看來二者賣方承擔(dān)的風(fēng)險也是相同的。 但在實際業(yè)務(wù)中FOB術(shù)語下賣方其實承擔(dān)了很多隱蔽性風(fēng)險，甚至?xí)?yán)重影響收匯安全。 本文將從幾則案例出發(fā)，結(jié)合相關(guān)法律和國際貿(mào)易慣例，分析賣方在該術(shù)語下承擔(dān)的各種風(fēng)險，并提出防范建議。

一、FOB 術(shù)語下買方辦理運輸?shù)碾[性風(fēng)險

（一）案例介紹

某水泥廠（A 公司）向巴西某公司（B 公司）出口水泥1 萬噸，價格條件為FOB 廣州。 出口貨代為買方指定的亞超貨代。 支付方式為L/C。 因貨源緊張，A 公司無法及時籌集到貨，遂請求買方信用證展期，遭到拒絕。 因延遲交貨，產(chǎn)生了2 萬美元的滯期費。因已超過信用證裝運期， 該筆業(yè)務(wù)不得不改為D/P收款。 貨發(fā)出后，亞超貨代公司為A 公司簽發(fā)三份提單，A 公司托銀行收款。 此后一段時間內(nèi)，A 公司銀行賬戶一直未收到貨款。 A 公司無奈將單據(jù)轉(zhuǎn)讓給在巴分公司代為收費。 但在巴分公司拿著正本提單去港口提貨時，發(fā)現(xiàn)貨已被提走。A 公司卻無法再聯(lián)系上B 公司，派法律顧問前往亞超貨代公司調(diào)查時,卻發(fā)現(xiàn)該公司無貨代資質(zhì)。而B 公司已申請破產(chǎn)保護，A 公司只能參加破產(chǎn)清理。

（二）案例分析

本案暴露出買方辦理運輸可能給賣方帶來三方面的風(fēng)險：一是船貨銜接不暢的風(fēng)險。 根據(jù)《INCOMTERMS2020》 的解釋，F(xiàn)OB 術(shù)語下出現(xiàn) “船等貨”，由此產(chǎn)生的滯期費、空倉費由賣方負(fù)責(zé)；出現(xiàn)“貨等船”，則由此產(chǎn)生的倉儲費、保管費由買方負(fù)擔(dān)。 本案例中由于賣方未能及時裝運，產(chǎn)生的2 萬美元滯期費將由賣方承擔(dān)。 二是信用證結(jié)算方式下，延誤裝期還需買方申請改證，如對方不改證，則有可能遭到銀行拒付， 不得不采用較為危險的D/P結(jié)算。 三是無單放貨的風(fēng)險。 業(yè)務(wù)中由船公司簽發(fā)的提單（MASTER/OCEAN BILL OF LADING），才是真正的物權(quán)憑證，收貨人可以據(jù)此直接到目的港船代處換取進口提貨單提貨， 而貨代提單（HOUSE/FORWARDER BILL OF LADING） 只能作為結(jié)匯的單據(jù)， 持有者必須到目的港貨代處換取船公司提單，才可以辦理報關(guān)提貨手續(xù)。 從目前FOB 的實際使用情況看，買方絕大部分是指定貨代代理來辦理運輸事宜的，在這種情況下，存在無單放貨的可能，賣方將面臨較大的風(fēng)險。

二、FOB 術(shù)語下賣方代辦運輸?shù)碾[性風(fēng)險

（一）案例介紹

山東華展貿(mào)易有限公司（以下簡稱“華展公司”）與智利買家達(dá)成出口合同，以FOB QINGDAO 成交。簽訂合同后，買方要求賣方代租船艙?？紤]到我方只是代辦的性質(zhì)， 于是華展公司就通過經(jīng)常合作的貨代訂艙、發(fā)運貨物，并順利結(jié)匯。 但貨到目的地后買方破產(chǎn)，無法付出貨款，由華展公司負(fù)責(zé)賠償損失。

（二）案例分析

FOB 術(shù)語下賣方應(yīng)買方請求， 代為租船訂艙，從FOB 僅是針對銷售合同，而不涉及運輸合同轉(zhuǎn)變?yōu)橥瑫r涉及運輸合同。 因此，本案中，由于賣方以自身名義同貨代訂艙，成為運輸合同當(dāng)事人，一旦出現(xiàn)問題就要承擔(dān)責(zé)任。 本案例還暴露出賣方面臨的其他風(fēng)險，一是買方推脫責(zé)任的風(fēng)險。 買方通過口頭（打電話）形式委托賣方代為租船訂艙，并沒有出具書面委托書，使得賣方無法證明自己是接受買方委托的實際情況，僅是以委托代理人身份簽訂運輸合同的。 二是無法完成租船訂艙任務(wù)的風(fēng)險。 賣方在考慮是否同意代為租船訂艙時還要充分了解己方可能遇到的其他風(fēng)險，例如因為航次少，艙位緊張而錯過了交貨期，而引發(fā)糾紛。

三、FOB 術(shù)語下信用證結(jié)算的隱性風(fēng)險

（一）案例介紹

山西星華貿(mào)易公司（以下簡稱“星華公司”）與中東某公司簽訂合同，采用信用證結(jié)算，但未約定運費結(jié)算方式。 星華公司接受提單并備齊單據(jù)向議付行交單議，因與作用證不符，遭議付行拒付。

（二）案例分析

信用證本身是銀行有條件的付款承諾，是比較安全的一種收匯方式，但賣方要想安全收匯，則必須保證能夠提交跟信用證要求完全相符的單據(jù)。 在所有單據(jù)中，海運提單是一定會要求提交并且是會重點審核的單據(jù)。 而在FOB 術(shù)語下，安排租船訂艙是買方責(zé)任，賣方裝船后要想取得完全符合要求的提單的難度將大大提高，甚至有可能出現(xiàn)買方利用信用證設(shè)置陷阱的情況，如提單時間、內(nèi)容等方面規(guī)定特殊要求。 這樣，賣方將十分被動，面臨著因單證不符而遭銀行拒付的風(fēng)險。 此外，如果因買方?jīng)]有按期派船安排裝運， 導(dǎo)致錯過信用證裝運期，即使買方仍負(fù)有責(zé)任，但也不可避免地使單據(jù)出現(xiàn)嚴(yán)重不符點，可能招致銀行拒付。

四、FOB 術(shù)語下買方辦理保險的隱性風(fēng)險

（一）案例介紹

案例1：2018 年7 月， 國內(nèi)某電視機廠家與菲律賓公司，簽訂了5000 臺電視機銷售合同。 成交方式為FOB Shanghai，菲律賓公司投保了“倉至倉條款的一切險”。 在往上海港運輸過程中，運輸車輛發(fā)生了碰撞，有50 臺電視機損壞。 我方請菲方代為申請索賠失敗。

案例2：某公司與國外客戶簽訂了60 萬美元的外銷合同，采用FOB Shanghai 報價，D/P 結(jié)算。 貨物裝運后，賣方備齊單據(jù)委托銀行收款，不料貨物在海上遭遇風(fēng)險，造成大量破損，買方拒收貨物。 代收行和托收行只好退單，賣方要求買方付錢未果也無法向保險公司索賠。

（二）案例分析

可保利益(InsurableInterest)是保險的重要原則，擁有可保利益是保險公司進行賠付的前提條件之一。 《INCOMTERMS2020》規(guī)定，F(xiàn)OB 術(shù)語買賣雙方交貨的地點是在裝運港的船上，買方承擔(dān)在指定裝運港裝上船后的一切風(fēng)險，因此買方對于在指定裝運港裝貨前的貨物并不具備可保利益。 這意味著在FOB 術(shù)語下，保險“倉至倉”條款實質(zhì)變成了“船至倉”條款，因此在案例1 中，在沒有投陸上運輸險的前提下，不能索賠。 在案例2 中，合同以FOB 成交，如出現(xiàn)問題，因保險單在買方手中，賣方要想向保險公司索賠，必須得到買方的配合。 不過在買方拒付的情況下，得到買方的配合是比較困難的。

五、風(fēng)險防范的措施

結(jié)合以上案例，當(dāng)采用FOB 成交時，賣方應(yīng)從以下幾個方面進行風(fēng)險防范：

（一）簽約前要充分做好風(fēng)險評估及防范

FOB 術(shù)語下的收匯安全與買方信譽息息相關(guān)，因此，買方具有良好的信譽是合同順利進行的前提和重要保證。 賣方可以通過國內(nèi)銀行海外分支機構(gòu)、利用海關(guān)數(shù)據(jù)、專門的資信調(diào)查公司、鄧白氏等國際知名調(diào)查資信網(wǎng)站以及委托當(dāng)?shù)乜蛻艋蚺笥训榷喾N渠道獲得買方資信信息。 賣方應(yīng)結(jié)合實際情況，謹(jǐn)慎選擇貿(mào)易術(shù)語。 當(dāng)賣方處于內(nèi)陸地區(qū)，應(yīng)盡可能選用FCA 術(shù)語，以達(dá)到提早交貨、提早轉(zhuǎn)移風(fēng)險的目的。 當(dāng)所賣貨物對時間、儲存條件都有既定要求時， 應(yīng)盡可能采取由己方負(fù)責(zé)租船運輸?shù)男g(shù)語，如CIF 或CFR 術(shù)語，在此的情況下可以避免船貨銜接不當(dāng)導(dǎo)致賣方受損的情況。

（二）處理好買方租船訂艙帶來的風(fēng)險

如果有可能，賣方應(yīng)拒絕買方指定貨代。 若不得不接受指定承運人或貨代，賣方要嚴(yán)格審查對方資信。 首先，指定船公司應(yīng)盡可能要求是世界知名船公司；其次，如果買方堅持指定外國貨代，要充分了解其是否具有無船承運人資格，盡可能要求貨代提單應(yīng)由我方貨代公司簽發(fā)并控制物權(quán)，并要求國外貨代必須保證憑正本提單放貨，出具無單放貨賠償責(zé)任保證書。 第三，如代租代訂船艙，應(yīng)要求委托方付款， 以備買方拒收貨物帶來后續(xù)運費的支出，并簽署委托代理合同。

（三）避免提單與法律和信用證條款相抵觸

賣方要保證出具的提單與法律和信用證條款一致。首先，要特別注意提單發(fā)貨人(SHIPPER）一欄不能填寫買方，而要注明賣方名稱和地址。 因為如注明的是買方名稱則有可能出現(xiàn)買方以運輸合同當(dāng)事人的身份要求承運人放貨的情況。 其次，要將提單抬頭做成指示性抬頭。 根據(jù)提單收貨人（CONSIGNEE）—欄的填寫， 提單分為不記名提單、記名提單和指示性提單。 不記名提單是誰擁有提單，誰就可以去提貨，風(fēng)險很大。 記名提單不能流通轉(zhuǎn)讓，如記名為買方，買方憑身份證明就可以提貨，可能會導(dǎo)致“無單放貨”的風(fēng)險，如果買方拒絕付款贖單，賣方也較難退運或轉(zhuǎn)售。 指示性提單憑賣方指示提貨，具有安全性，應(yīng)盡量采用。

（四）綜合運用多種保險，消除保險盲區(qū)

在買方辦理保險情況下，由于買方不具備可保利益，貨物從倉庫運往裝運港及裝船前的風(fēng)險是由賣方負(fù)擔(dān)，保險公司并不負(fù)責(zé)。 賣方可以在發(fā)貨前投保倉至船的短途運輸險以消除貨物裝船前的保險利益的盲區(qū)。 針對貨物在海上運輸過程中發(fā)生風(fēng)險，買方又不付款贖單而賣方?jīng)]有保險單不能索賠的情況，賣方可以向保險公司投保賣方利益險。 如發(fā)生以上情況，則由保險公司對買方拒絕賠付受損或滅失部分的損失負(fù)賠償責(zé)任。 此外賣方還可以通過辦理出口信用險、國際保理業(yè)務(wù)來規(guī)避風(fēng)險。

（五）要合理選擇支付方式

采用預(yù)付貨款的方式是最為有效的避險方法，在實際業(yè)務(wù)中較難做到時可盡量爭取買方預(yù)付大部分貨款的付款條件。 即使買方只能預(yù)付一小部分，也應(yīng)采用一部分預(yù)付貨款一部分信用證的結(jié)算方式，因為預(yù)付貨款越多買方不付款贖單的可能性越小。 采用信用證結(jié)算時，要在合同中明確注明最遲派船日期及開證日期，并注意“軟條款”的風(fēng)險，例如要拒絕接受運輸單據(jù)需要特定人簽字條款。 要加強對單據(jù)的審核， 在沒有銀行特別聲明的情況下， 不能接受有批注受租船合同約束條款的提單。FOB 術(shù)語下，應(yīng)盡量減少單純托收，在收到較多預(yù)付款的方式下T/T 與D/P 結(jié)合才是一個較好的收匯方式。