張 楊，張世文

（沈陽工業(yè)大學文法學院，遼寧沈陽 110870）

家庭是身份關系、人格關系、財產(chǎn)關系錯綜交匯的結(jié)構(gòu)體，是民事糾紛多發(fā)且有可能轉(zhuǎn)化為刑事犯罪的場域，因而是社會治理的重要對象[1]。然而，家事案件涉及的人身關系非常復雜，關系到家庭和人情等非理性因素，以及當事人家庭地位不平等等隱性因素。家事案件具有以下特殊屬性：第一，家事案件具有公共屬性，涉及的家庭成員之間的瑣事有時難以厘清，處理不當容易造成不良社會影響，影響社會穩(wěn)定；第二，家事案件涉及個人隱私，法律應該給予相應的保護；第三，家事案件的審理結(jié)果影響家庭的未來，家事案件判決必須顧及后果。家事案件的這些特殊屬性，決定了家事案件審理需要貫徹柔性法治理念。司法人員在審理家事案件過程中，一方面應要盡力降低對親權(quán)的損害，維系和修復糾紛當事人之間的親情關系；另一方面要在法律許可的情況下最大限度保護未成年人、老年人和婦女的利益?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P于開展家事審判方式和工作機制改革試點工作的意見》要求，自2016 年6 月1 日起開展家事審判方式和工作機制改革試點工作。2018 年，《最高人民法院關于進一步深化家事審判方式和工作機制改革的意見（試行）》頒布。探索并建立家事案件柔性審判制度用以平衡法律和人情之間的關系，解決當事人之間的矛盾糾紛和修復家庭關系，具有重要的現(xiàn)實意義和司法實踐價值。

一、制度目的：化解家庭危機

中國數(shù)千年來一直強調(diào)“家和”的重要性，有“家和萬事興”的說法。在傳統(tǒng)文化觀念中，家是國的重要基礎，“齊家”是“治國”和“平天下”的前提，只有家庭和睦才能實現(xiàn)國家繁榮、社會穩(wěn)定和人民安居樂業(yè)。然而，在思想觀念尤其是價值觀念趨于多元化的當下，家庭正面臨著前所未有的危機。首先，孝道缺失。普查數(shù)據(jù)顯示，我國60 歲及以上人口占比達18.70%，其中65 歲及以上人口占比達13.50%，老年人口規(guī)模龐大，60 歲及以上人口有2.6 億人，其中，65歲及以上人口1.9 億人[2]。老齡化進程明顯加快，老齡化水平城鄉(xiāng)差異明顯，尤其是空巢老人的數(shù)量逐年增加。中國傳統(tǒng)社會的養(yǎng)老以“孝道”倫理為規(guī)范，以家庭贍養(yǎng)為主要模式，以社會保障為補充形式。近幾年來，在功利主義思想的侵蝕下，有些年輕人缺乏孝心，不愿承擔贍養(yǎng)老人的義務，致使有關養(yǎng)老的家事訴訟案件不斷增加。其次，離婚率逐年上升。隨著社會的發(fā)展和思想觀念的變遷，人們的婚姻自主意識日益提升，因離婚引起的家事案件不斷增加。離婚訴訟往往涉及財產(chǎn)分割、未成年人撫養(yǎng)、老年人贍養(yǎng)等問題，處于弱勢地位的老人、婦女和未成年人很容易受到傷害，而且這種傷害有可能是持續(xù)性的，甚至對受傷害人的整個人生產(chǎn)生嚴重影響。傳統(tǒng)的訴訟審判對家事案件判決結(jié)果未必能使當事人滿意，也難以發(fā)揮化解家庭危機的作用，因此需要建立柔性審判制度來彌補傳統(tǒng)訴訟審判在解決家庭糾紛方面的短板。司法界需要充分考慮家事案件的特殊性，改變司法理念，以化解家庭危機、解決雙方的矛盾為目的，從剛性審判模式轉(zhuǎn)變?yōu)槿嵝詫徟心Ｊ?，發(fā)揮家事柔性審判制度的積極作用，做到清官能斷家務事、善斷家務事，最大程度地降低當事人因訴訟糾紛而遭受的傷害。

二、司法路線：致力于修復情感的柔性審判

（一）以“柔”為主，關注內(nèi)心情感

家事案件主要發(fā)生在家庭內(nèi)部，與其他民事訴訟相比，帶給當事人的傷害更大，尤其對家庭成員之間的情感傷害最深。而親人之間情感一旦破裂，就難以修復。因此，家事案件不能簡單地適用傳統(tǒng)的訴訟制度，應當采取一種柔性審判制度，為修復訴訟雙方情感和維護家庭穩(wěn)定奠定基礎。柔性審判制度的關鍵在于“柔”，法官在按照法條進行形式裁判的基礎上，要關注當事人的情感反應，全盤考慮訴訟對當事人生活可能造成的影響。因此，家事案件的柔性裁判并不簡單地追求功利意義上的結(jié)案指標，更注重裁判結(jié)果能達到促進“人和”的實際效果。

（二）以“人”為主，致力修復情感

與以往審判制度中的訴訟程序相比較，柔性審判制度下的訴訟程序更能體現(xiàn)人文關照。首先，柔性審判制度用圓桌法庭取代審判庭，把審判庭中對立的雙方變成了可以面對面協(xié)商的雙方。柔性審判在解決家事糾紛時可以布置具有溫馨氛圍的“調(diào)解庭”或者“會客廳”等，借助舒緩輕松的場景氛圍拉近當事人之間的距離，避免雙方在訴訟中產(chǎn)生對抗情緒。其次，柔性審判制度可以緩和雙方的情緒，避免他們在沖動之下做決定。比如：離婚訴訟案件審判設置了冷靜期制度，使夫妻雙方在冷靜期間可以深入思考、慎重選擇，避免在草率之間做出將來令自己后悔的決定；有些法院讓當事人填寫《子女撫養(yǎng)量化賦分表》《訴前夫妻情感測試題》，幫助雙方回憶夫妻生活中的美好時光，讓他們冷靜思考婚姻的得與失，最后“將心比心”地進行柔性審判。柔性審判制度下的法官在家事訴訟案件中不應是司法的“工具人”，而應是能夠讓當事人敞開心扉進行感情溝通的“媒介人”。在家事案件審判過程中，法官需要有更多的耐心去分析、化解家事糾紛，加強與雙方當事人的交流，成為溝通當事人的橋梁。從這個意義上看，柔性審判制度要求法官既要在法律上保持中立，也要從情理上傾向于“息事寧人”。

三、邏輯基礎：遵循實質(zhì)與非理性規(guī)律

在一般民事訴訟程序中，法官將案件事實與相應的法律條文對應，運用三段論式的法律推理方法，得出對具體案件的裁判結(jié)果。這是一種符合“形式—理性”的裁判要求的結(jié)果。然而，由于家事案件具有特殊屬性，法官不能簡單依照法條得出裁判結(jié)果，必須善于運用柔性審判理念和方式，遵循“實質(zhì)與非理性”規(guī)律來改革家事訴訟案件的審判模式，正如李擁軍所說，“當下的家事審判改革是一場逆現(xiàn)代法律發(fā)展方向的降理性化的運動”[3]。這意味著法官要關注實質(zhì)公道和正義，在一定程度上弱化實體法的形式理性，在裁判案件的過程中兼顧當事人情感等非理性因素，充分關心雙方當事人，以體現(xiàn)家事案件審理應該具有的人文情懷。

這種柔性審判制度遵循實質(zhì)與非理性規(guī)律，是家事案件審理的精髓所在。法官在家事案件審判中不能簡單依照法律條文去區(qū)分雙方當事人的對與錯，并按照法條機械地得出裁判結(jié)果，否則不僅不利于解決當事人之間的糾紛，而且難以使雙方當事人信服，很容易使當事人再次提起訴訟，浪費司法資源。

四、制度構(gòu)建：多元化糾紛解決機制

（一）以法庭審判為中心，構(gòu)建多元案件審判機制

家事案件柔性審判制度和傳統(tǒng)訴訟程序有所不同，該制度提倡采取多種方式并綜合運用多元化的糾紛解決機制來裁判案件。柔性審判制度要求法官既能立足法庭審判，又能“走出”審判庭，深入到雙方當事人中。在這個制度框架中，法官是案件審理的裁判者，是法律知識與條文的傳播者，在某些場合中還要做當事人的引導者、撫慰者，甚至有時要扮演心理醫(yī)生的角色，全方位尋求解決家庭矛盾的方法。在此基礎上，法官既要做好訴前調(diào)解，也要做到案后回訪。為了滿足上述要求，法官需要探索、建構(gòu)家事案件的多元審判機制。其一，建構(gòu)家庭化審判模式。家庭化審判突出審判環(huán)境和過程的家庭情境，以淡化法庭的“正式”“嚴肅”色彩。這種模式不僅能改變法庭的環(huán)境風格，而且能在保證法庭威嚴的同時拉近當事人之間的心理距離，使訴辯雙方容易交流溝通，為順利解決糾紛、得出雙方共同認可的裁判結(jié)果創(chuàng)設良好條件。第二，執(zhí)行離婚冷靜期制度。在審理離婚訴訟案件時，法院可以強制要求雙方暫時分居一段時間，確保雙方經(jīng)慎重考慮后再做決定。在冷靜期，法院可以對雙方進行婚姻咨詢輔導，或者通過調(diào)解等方式來挽救雙方的婚姻。離婚冷靜期制度可以通過延長離婚手續(xù)的辦理時間，留給雙方思考與回旋的余地。第三，建立家事調(diào)解員制度。調(diào)解作為訴訟的前置程序，可以在正式訴訟程序發(fā)動之前部分解決家事案件中的矛盾糾紛，促使當事人著眼于家庭關系穩(wěn)定而提出和平解決問題的措施，有利于消除當事人對相關事件的分歧，增進家庭成員之間的感情。家事調(diào)解員制度的實施要以人文關懷和柔性法治理念為基礎，培養(yǎng)專業(yè)的家事案件調(diào)解人員并發(fā)揮其作用。

（二）以法院為主體，構(gòu)建多元糾紛解決機制

柔性審判制度不僅要以法庭審判為中心開展相關訴訟審理工作，而且要以法院為主體，聯(lián)合其他社會組織的力量共同解決家事案件涉及的家庭矛盾糾紛。具體來說，法院可以牽頭嘗試建立由司法機關、婦聯(lián)、街道辦事處等機構(gòu)合作實施的家庭危機解決機制。在這一機制中，法院主要負責法律宣傳、制度支持、訴訟審理等法律事務，婦聯(lián)主要負責婦女、老人和兒童的權(quán)益維護，街道辦事處則可以將重點放在調(diào)解員隊伍建設和糾紛調(diào)解等工作上。多元化糾紛解決機制的實施需要以專業(yè)人才為支撐，尤其需要心理咨詢與治療專業(yè)人員的參與，因為家事矛盾往往給當事人中的弱勢一方造成嚴重的情感傷害、心理傷害，專業(yè)人員能夠?qū)ΠY下藥，從根本上解決訴訟雙方當事人的問題。參與多元化糾紛解決機制的專業(yè)人才要具備一定的法律知識，以便向當事人講解法律規(guī)定，提供法律咨詢；要對婚姻家庭關系有較為深刻的認知，以便有效說服當事人；要具備一定的心理咨詢經(jīng)驗，能摸準當事人的心理，善于把握雙方爭議的關鍵點；要具備一定的談判技巧，在保持中立的基礎上能更好地推動雙方當事人協(xié)商解決問題。

五、家事案件柔性審判制度的評析與反思

在家事案件審判過程中，法官既要看到家事案件具有與其他案件相同的一面，也要清楚地認識到此類案件的特殊性，不能簡單地套用其他案件的審判模式。因此，家事案件柔性審判制度的制定與實施必須兼顧中國的傳統(tǒng)文化，重視發(fā)揮情感、非理性因素的積極作用，探索并建構(gòu)適合中國國情的非形式主義司法機制，為法官優(yōu)化裁判結(jié)果奠定司法基礎。

在柔性審判制度實施的過程中，法官的作用非常關鍵。無論審判過程能否充分落實“柔性”理念、裁決結(jié)果能否為當事雙方所認同并及時得到執(zhí)行，都與法官的法律修養(yǎng)和工作水平有密切關系。當下，柔性審判制度的落實對司法環(huán)境和司法人員均提出了較高要求。首先，要根據(jù)實際需要配齊司法人員。我國家事案件審理領域一向是“案多人少”，隨著法官員額制的實施，在家事案件逐年增多的背景下，符合員額制的法官人數(shù)不足，從事家事案件審判的司法人員承接的案件數(shù)量繁多，有的地方法官甚至每年要處理300多個案件。這種情況很容易使法官根據(jù)法條得出形式裁判結(jié)果，難以發(fā)揮柔性審判制度的作用。要想將柔性審判制度落實到位，必須解決“案多人少”的矛盾。其次，法官要不斷提高法律修養(yǎng)和業(yè)務能力。法官不僅要具備扎實的法學理論基礎，而且要具備柔性裁判的“技藝理性”?！凹妓嚴硇浴笔窃陂L期的學習、訓練、試錯和不斷總結(jié)的過程中，通過理論與實踐、知識與經(jīng)驗不斷地互動而形成的[4]。法官需要在案件審理實踐中不斷積累，不斷學習，最終練就能將法理與情理結(jié)合起來，能使案件裁判結(jié)果與法律效果、社會效果完美融合的法律工作能力[5]。最后，法官要提高道德素養(yǎng)。由于家事案件的特殊性，法官處理具體案件時必須以公平的態(tài)度對待當事雙方，同時要以高度的責任感去了解案件涉及的家庭因素，化解矛盾，解決糾紛。在當前的民事訴訟程序體系中，有關家事案件的訴訟程序缺位，致使家事審判實踐中法官有時會有無所適從感。面對同樣或類似的案件，不同的法官認識分歧較大，裁判尺度不統(tǒng)一，消解了家事案件裁判的公信力[6]。因此，對待民事案件中的特殊存在——家事案件，司法系統(tǒng)需要以柔性審判制度來推動案件審理模式的改革。同時，立法部門需要盡快出臺家事訴訟法，為家事案件審理提供專門的法律依據(jù)。