胡永平

（石河子大學(xué) 政法學(xué)院，新疆 石河子832003）

為了提高法律碩士研究生的法律職業(yè)能力，滿足法律實(shí)務(wù)部門對(duì)高層次、應(yīng)用型法律人才的需求，大部分法學(xué)院校在制定法律碩士人才培養(yǎng)方案時(shí)，均開設(shè)了系列法學(xué)實(shí)踐教學(xué)課程，其中大多數(shù)院系都開展了診所式法律教育。診所法律教育彌補(bǔ)了傳統(tǒng)法律教育模式在法律碩士培養(yǎng)中存在的固有缺陷，能夠切實(shí)有效提高法律碩士研究生的法律職業(yè)能力，也為法學(xué)實(shí)踐教學(xué)提供了具有特色的教學(xué)方法和改革路徑。

一、針對(duì)法律碩士開展診所法律教育的優(yōu)勢(shì)

1.診所法律教育與法律碩士培養(yǎng)的目標(biāo)相契合

我國(guó)在設(shè)立法律碩士專業(yè)學(xué)位時(shí)就明確地將法律碩士培養(yǎng)目標(biāo)定位為為法律實(shí)務(wù)部門與公共管理部門培養(yǎng)高層次的實(shí)踐型法律人才和具有復(fù)合型知識(shí)能力結(jié)構(gòu)的高素質(zhì)法律人才。而診所式法律教育中，學(xué)生在教師的指導(dǎo)下通過(guò)代理真實(shí)的案件，接待當(dāng)事人、提供法律咨詢、收集證據(jù)材料、分析案情并確定辦案思路、撰寫法律文書、參加庭審訴訟、進(jìn)行談判與調(diào)解、與法官接觸溝通、簽收司法文書等活動(dòng)，在具體的法律實(shí)務(wù)操作中訓(xùn)練學(xué)生的法律思維能力與法律推理能力、提高了學(xué)生的執(zhí)業(yè)技能與職業(yè)素養(yǎng)、培養(yǎng)了學(xué)生的法律職業(yè)道德與職業(yè)責(zé)任心，開拓了學(xué)生的視野與見(jiàn)聞，磨練學(xué)生的心理承受能力與應(yīng)對(duì)復(fù)雜情況的能力。幾乎可以說(shuō)沒(méi)有其他法學(xué)實(shí)踐課程能像法律診所課程這樣能夠全面深入地帶領(lǐng)學(xué)生參與法律實(shí)務(wù)處理的全過(guò)程。法律碩士正是在處理具體案件的過(guò)程中不斷地積累經(jīng)驗(yàn)，法律實(shí)務(wù)操作能力才能逐漸得到提高。因此，法律診所課程的教學(xué)目標(biāo)與法律碩士的培養(yǎng)目標(biāo)是完全吻合的。

2.診所法律教育適合法律碩士的教育管理模式

診所法律教育是一種精細(xì)化教育，其不同于教師與本科生“一對(duì)多”的粗獷式教育模式，要求在極低的師生比例基礎(chǔ)上實(shí)施“一對(duì)一”的直接指導(dǎo)。在法學(xué)本科生中開設(shè)法律診所課程，往往會(huì)導(dǎo)致選課人數(shù)過(guò)多而影響指導(dǎo)和監(jiān)控的效果，而且受課程規(guī)模、師資力量、教學(xué)資源的限制，甚至?xí)?dǎo)致其無(wú)法有效地開展。而在法律碩士中開展法律診所教育，就會(huì)避免這種情況帶來(lái)的困擾。法律碩士階段是一種較高學(xué)歷的“精英教育”，目前法律碩士培養(yǎng)的人數(shù)規(guī)模依然控制在一定的限度內(nèi)，尚未實(shí)現(xiàn)大眾化教育，而且實(shí)行導(dǎo)師負(fù)責(zé)制。正是由于在校的法律碩士人數(shù)有限，對(duì)法律碩士開展法律診所教育，就不會(huì)產(chǎn)生人數(shù)上的過(guò)大壓力。法律碩士這種“小眾化”的精英教育模式符合法律診所教育的人數(shù)規(guī)模，所以法律診所課程應(yīng)該面向法律碩士開設(shè)更為合適。實(shí)際上美國(guó)的法律教育也是一種本科后教育，法律診所課程也只在研究生層次上設(shè)立。因此，對(duì)法律碩士開展法律診所教育符合我國(guó)目前的教育管理體制。

3.診所法律教育符合法律碩士研究生自身的特點(diǎn)

我國(guó)法律碩士研究生，無(wú)論是法學(xué)專業(yè)的法律碩士還是非法學(xué)專業(yè)的法律碩士，都是本科畢業(yè)之后通過(guò)全國(guó)聯(lián)考之后統(tǒng)一招錄的。學(xué)生經(jīng)過(guò)本科階段的培養(yǎng)，已經(jīng)基本上具備了本學(xué)科較為完整的知識(shí)結(jié)構(gòu)，具有了較為深厚的人文素養(yǎng)和較為成熟的心智，有些學(xué)生還積累了一定的社會(huì)實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)。因此，法律碩士階段經(jīng)過(guò)了較為系統(tǒng)的法學(xué)基礎(chǔ)理論知識(shí)培訓(xùn)后，開展診所式法律教育，他們對(duì)法律知識(shí)的理解比法學(xué)本科生更為深刻，對(duì)法律事務(wù)的思考與推理比本科生更為全面，對(duì)法律事務(wù)的操作比本科生更為嫻熟，與當(dāng)事人或法官的接觸比本科生更為成熟理性。因此，對(duì)法律碩士開展診所法律教育，符合法律碩士自身的特點(diǎn)和優(yōu)勢(shì)，更容易從實(shí)質(zhì)上提高法律碩士的法律職業(yè)能力。

二、法律碩士診所法律教育面臨的困境

盡管診所法律教育能夠彌補(bǔ)傳統(tǒng)法學(xué)教育與司法實(shí)踐之間的鴻溝，被視為“唯一能將學(xué)生帶入司法實(shí)務(wù)精彩環(huán)境”的途徑。[1]對(duì)法律碩士開展診所法律教育比法學(xué)本科生更具有優(yōu)勢(shì)。但是，目前我國(guó)法律碩士法律診所教育依然存在一些困境。一定程度上影響了法律診所課程的實(shí)施效果，也阻礙了法律碩士研究生法律職業(yè)能力的提高。

1.有些學(xué)生不重視法律診所課程

雖然法律碩士研究生對(duì)專業(yè)學(xué)位培養(yǎng)目標(biāo)的定位很清楚，部分學(xué)生也對(duì)法律診所教學(xué)方式產(chǎn)生了較大的熱情和興趣，有些學(xué)生也愿意積極參與法律實(shí)踐課程的教學(xué)活動(dòng)。但是，根據(jù)大多數(shù)法學(xué)院校法律碩士的培養(yǎng)方案，法律診所課程一般都安排在學(xué)位課上完之后畢業(yè)之前的一個(gè)學(xué)期。這個(gè)階段很多學(xué)生正面臨著復(fù)習(xí)法律職業(yè)資格考試、參加公務(wù)員考試、撰寫學(xué)位論文或者選擇就業(yè)單位，諸多事務(wù)搞得很多學(xué)生焦頭爛額，深感分身乏術(shù)，基本上沒(méi)有時(shí)間和精力顧及法律診所的教學(xué)，對(duì)法律診所課程僅僅持應(yīng)付的態(tài)度。另外有些學(xué)生已經(jīng)習(xí)慣了傳統(tǒng)的講授式的教學(xué)模式，對(duì)參與式的法律診所方式存在畏難心理。還有些學(xué)生比較熱衷于學(xué)術(shù)研究，對(duì)實(shí)務(wù)操作訓(xùn)練缺乏興趣，更無(wú)意參加法律診所培訓(xùn)。

2.部分教師不愿意從事法律診所教學(xué)

根據(jù)我國(guó)高?，F(xiàn)有的評(píng)價(jià)機(jī)制，更加關(guān)注教師的學(xué)術(shù)科研能力，反而不太重視教學(xué)質(zhì)量和水平，教師的職稱評(píng)定與績(jī)效考核也直接與科研成果掛鉤。在這種評(píng)價(jià)機(jī)制的驅(qū)使下，必然會(huì)導(dǎo)致教師更愿意從事學(xué)術(shù)理論研究，而不愿意耗費(fèi)大量的時(shí)間與精力從事法學(xué)實(shí)踐教學(xué)，尤其是法律診所教學(xué)。此外，對(duì)于法律診所課程的教學(xué)工作量，有時(shí)候很難進(jìn)行科學(xué)地量化，教師投入的工作量無(wú)法比照傳統(tǒng)課程課時(shí)量進(jìn)行核算，也無(wú)法通過(guò)薪酬合理地予以體現(xiàn)。而法律診所教學(xué)的特點(diǎn)決定了整個(gè)教學(xué)過(guò)程都是非?，嵥榈?，在時(shí)間和過(guò)程上具有不確定性。[2]教師要與學(xué)生共同討論分析案情、要確定學(xué)生的辦案思路、要不定時(shí)地答復(fù)學(xué)生的疑問(wèn)、要解答當(dāng)事人咨詢的疑難問(wèn)題、要給學(xué)生交代辦案過(guò)程中的技巧和注意事項(xiàng)、要審查學(xué)生撰寫的法律文書材料、要時(shí)刻把控學(xué)生處理案件的流程和質(zhì)量、還要與學(xué)生交流辦案的體會(huì)與感受。因此，法律診所課程的教學(xué)遠(yuǎn)比理論教學(xué)更為零碎和繁雜，要耗費(fèi)教師更多的時(shí)間和精力，所以很多教師不愿意從事法律診所教學(xué)活動(dòng)。

3.學(xué)生代理案件的身份不明確

盡管《法律援助條例》明確規(guī)定：“國(guó)家支持和鼓勵(lì)社會(huì)團(tuán)體、事業(yè)單位等社會(huì)組織利用自身資源為經(jīng)濟(jì)困難的公民提供法律援助?！钡欠稍\所只是教學(xué)機(jī)構(gòu)，并非依法登記的社會(huì)團(tuán)體，法律診所無(wú)法像律師事務(wù)所一樣以自己的名義承接案件，所以法律診所的地位比較模糊。另一方面，《民事訴訟法》的規(guī)定，只有律師、基層法律服務(wù)工作者、當(dāng)事人的近親屬或工作人員，當(dāng)事人所在社區(qū)、單位以及有關(guān)社會(huì)團(tuán)體推薦的公民才可以作為訴訟代理人。而《刑事訴訟法》對(duì)刑事訴訟的辯護(hù)人限制的范圍更為嚴(yán)格，規(guī)定只有律師、人民團(tuán)體或者犯罪嫌疑人、被告人所在的單位推薦的人，犯罪嫌疑人、被告人的監(jiān)護(hù)人、親友才可以擔(dān)任刑事訴訟的辯護(hù)人。而法律碩士研究生大多數(shù)還沒(méi)有通過(guò)法律職業(yè)資格考試，沒(méi)有取得律師執(zhí)業(yè)資格證書，因此無(wú)法獨(dú)立執(zhí)業(yè)并代理案件。雖然法律碩士研究生可以從事庭前準(zhǔn)備工作和庭后的辦案總結(jié)，但是無(wú)法以律師的身份出庭參加庭審活動(dòng)，因此法律碩士在辦理案件過(guò)程中的身份比較尷尬。而參加庭審程序中的法庭調(diào)查與法庭辯論環(huán)節(jié)，恰好是培養(yǎng)學(xué)生法律職業(yè)能力最為關(guān)鍵的一個(gè)環(huán)節(jié)，對(duì)學(xué)生邏輯思維能力與臨場(chǎng)應(yīng)變能力的訓(xùn)練至關(guān)重要。囿于目前法律制度的限制，診所教學(xué)中學(xué)生無(wú)法親身參與庭審，是診所法律實(shí)務(wù)訓(xùn)練中存在的嚴(yán)重缺憾。

4.當(dāng)事人對(duì)學(xué)生處理案件不信任

對(duì)于當(dāng)事人而言，他們的案件事關(guān)自己或近親屬的切身利益，案件處理的結(jié)果對(duì)他們來(lái)說(shuō)至關(guān)重要，所以他們更加希望委托專業(yè)的法律工作人員代理自己的案件，期望案件在最大程度上能取得最圓滿的效果。因此，當(dāng)事人一般都會(huì)更加依賴法律診所的指導(dǎo)老師。而法律診所的學(xué)生由于年齡上比較稚嫩，語(yǔ)言談吐比較拘謹(jǐn)，涉世經(jīng)驗(yàn)不足，為人處事方面比較青澀，所以往往不被當(dāng)事人信任。如果診所把案件交給學(xué)生去辦理，當(dāng)事人就會(huì)覺(jué)得診所對(duì)自己的案件不夠重視，認(rèn)為自己的案件成為讓學(xué)生去練手的實(shí)驗(yàn)品。出于對(duì)案件效果的擔(dān)憂和疑慮，當(dāng)事人會(huì)對(duì)學(xué)生代理案件不放心，情感上存在抵觸情緒。這就導(dǎo)致學(xué)生與很多當(dāng)事人之間很難建立信任關(guān)系。

5.法律診所運(yùn)行的經(jīng)費(fèi)來(lái)源不足

診所法律教育是一種高成本教育，除了要建立法律診所的專門場(chǎng)所和必要的辦公設(shè)備外，還要支付教師與學(xué)生辦理案件過(guò)程中的差旅費(fèi)、住宿費(fèi)、打印費(fèi)、調(diào)查取證費(fèi)等必要費(fèi)用，這些都需要專門的辦公經(jīng)費(fèi)的支持。而法律診所代理的案件一般都是無(wú)償代理的法律援助案件，不允許向當(dāng)事人收取代理費(fèi)。因此，必要的辦公經(jīng)費(fèi)不僅成為法律診所正常運(yùn)轉(zhuǎn)的必須條件，而且直接影響法律診所的發(fā)展規(guī)模和方向。目前國(guó)內(nèi)只有少數(shù)開設(shè)法律診所較早的法學(xué)院校能夠得到福特基金的資助，診所經(jīng)費(fèi)相對(duì)比較充足，而大多數(shù)法學(xué)院校由于辦公經(jīng)費(fèi)不足，嚴(yán)重影響了教師和學(xué)生的積極性。有些院校因?yàn)榻?jīng)費(fèi)短缺，法律診所教學(xué)運(yùn)行難以為繼，最后不得不半途而廢。

三、突破法律碩士診所法律教育困境的路徑

診所法律教育是我國(guó)仿效美國(guó)法學(xué)教育模式的舶來(lái)品，其教育理念與教育模式與我國(guó)傳統(tǒng)的法學(xué)教育方式都存在較大的差別，法律診所教育也深受廣大學(xué)生的歡迎。盡管診所法律教育被引入我國(guó)之后，在運(yùn)行方面確實(shí)面臨著一些困境，但是絕不能因噎廢食。不可否認(rèn)，其在提高法律碩士研究生法律職業(yè)能力方面已經(jīng)取得了顯著的成效。因此，只有尋求診所法律教育中存在障礙的解決之策，法律診所教育才能長(zhǎng)期穩(wěn)定地發(fā)展。

1.制定規(guī)范的診所管理制度

診所法律教育是在教師的指導(dǎo)下，讓學(xué)生處理真實(shí)的案件，從而達(dá)到提高學(xué)生的法律實(shí)務(wù)操作能力的目的。診所法律教育的教師與學(xué)生之間是一種教學(xué)關(guān)系，當(dāng)事人與代理人之間是一種法律委托關(guān)系，因而具有雙重屬性。因此，如何使當(dāng)事人的最大權(quán)益得到保證與學(xué)生的能力得到鍛煉，是法律診所課程所要解決的首要問(wèn)題。[3]目前法律診所的指導(dǎo)老師大多數(shù)都具有兼職律師的資格，當(dāng)事人與指導(dǎo)教師之間簽訂委托代理合同，雖然法律診所的案件由法律碩士研究生實(shí)際承辦，但是辦案的全程都離不開教師全程的跟蹤、指導(dǎo)與監(jiān)控，案件代理的后果也由指導(dǎo)教師負(fù)責(zé)。因而除了給當(dāng)事人講清楚實(shí)際委托代理關(guān)系、打消當(dāng)事人的疑慮之外，還必須建立規(guī)范的診所管理制度，提高承辦案件的質(zhì)量和效果，真正獲得當(dāng)事人的認(rèn)可。完善的管理制度是提高法律服務(wù)質(zhì)量和效率的有效保證。比如案件委托代理制度、法律診所章程、診所值班制度、案件討論制度、卷宗歸檔辦法、經(jīng)費(fèi)使用辦法及學(xué)生考核辦法等。依靠規(guī)范的診所管理制度，才能有效地降低學(xué)生辦理案件的風(fēng)險(xiǎn)，減少學(xué)生處理法律事務(wù)的失誤，增強(qiáng)法律碩士研究生執(zhí)業(yè)的紀(jì)律和責(zé)任。

2.確立法律碩士代理案件的合法身份

雖然根據(jù)現(xiàn)有法律的規(guī)定，法律碩士研究生不能以律師或者基層法律服務(wù)工作者的身份出庭應(yīng)訴，但是法律規(guī)定并沒(méi)有完全排除學(xué)生以其他身份代理案件，如《民事訴訟法》規(guī)定當(dāng)事人所在社區(qū)、單位以及有關(guān)社會(huì)團(tuán)體推薦的公民才可以作為訴訟代理人。《刑事訴訟法》規(guī)定人民團(tuán)體或者犯罪嫌疑人、被告人所在的單位推薦的人可以作為刑事訴訟的辯護(hù)人，這就為學(xué)生代理民事或刑事案件預(yù)留了口子。因此，法律碩士培養(yǎng)單位或者法律診所負(fù)責(zé)人應(yīng)當(dāng)積極與本地司法行政部門及司法機(jī)關(guān)積極溝通協(xié)調(diào)，爭(zhēng)取法律碩士能夠在社會(huì)團(tuán)體或社區(qū)、單位的推薦下，以公民的身份代理案件并參加庭審。美國(guó)診所法律教育也面臨著同樣的問(wèn)題，學(xué)生若無(wú)律師資格，嚴(yán)格禁止從事任何法律服務(wù)行為，甚至包括法律咨詢或者撰寫法律文書。但是有些州的法律也做了變通規(guī)定，比如根據(jù)堪薩斯州的學(xué)生實(shí)習(xí)規(guī)則，只要學(xué)生取得了實(shí)習(xí)生的資格，就可以完成委托代理案件的全過(guò)程。[4]我國(guó)也可以借鑒美國(guó)的做法，相關(guān)部門應(yīng)通力協(xié)調(diào)合作，制定相關(guān)政策措施，爭(zhēng)取為學(xué)生代理診所案件的合法身份尋求突破口。此外，為了彌補(bǔ)目前學(xué)生不能出庭的缺陷，法律診所指導(dǎo)教師可以在正式開庭前，組織學(xué)生針對(duì)本案開展模擬法庭演練，讓學(xué)生在模擬的場(chǎng)景中體驗(yàn)作為訴訟代理人的真切感受。在法院開庭時(shí)，安排學(xué)生認(rèn)真進(jìn)行庭審觀摩，庭后總結(jié)辦案得失與體會(huì)，為以后辦理案件積累經(jīng)驗(yàn)。

3.建立科學(xué)合理的師生評(píng)價(jià)機(jī)制

評(píng)價(jià)機(jī)制對(duì)人的行為的選擇具有導(dǎo)向作用。在目前高校對(duì)教師的評(píng)價(jià)體制下，教師的教學(xué)科研任務(wù)繁重，很少有教師愿意從事出力不討好的實(shí)踐教學(xué)活動(dòng)。尤其是診所法律教育，教學(xué)指導(dǎo)的全過(guò)程非?，嵥閺?fù)雜，需要傾注教師大量的汗水與心血，光靠教師的責(zé)任心、使命感、奉獻(xiàn)精神和家國(guó)情懷是難以長(zhǎng)久支撐的。所以應(yīng)當(dāng)打破現(xiàn)有的教師評(píng)價(jià)機(jī)制，至少建立專門針對(duì)從事實(shí)踐教學(xué)教師單獨(dú)的職稱晉升機(jī)制和績(jī)效考核機(jī)制，相應(yīng)減輕診所教師的其他教學(xué)科研任務(wù)，讓診所教師能夠全身心地投入到診所教學(xué)中。根據(jù)診所的教學(xué)內(nèi)容與效果，合理地評(píng)估教學(xué)工作量，兌現(xiàn)教師的勞動(dòng)報(bào)酬。讓教師在付出中能看到職稱晉升的希望，在付出中能得到相應(yīng)地回報(bào)，才會(huì)激發(fā)教師工作的激情和興趣，法律診所教學(xué)才能獲得持續(xù)性發(fā)展。此外，針對(duì)法律碩士開設(shè)法律診所課程與考試就業(yè)相沖突的問(wèn)題，法律碩士培養(yǎng)單位應(yīng)當(dāng)重新修訂人才培養(yǎng)方案，有機(jī)整合法學(xué)實(shí)踐教學(xué)課程，實(shí)現(xiàn)法學(xué)理論與實(shí)踐課程的有效銜接。同時(shí)還應(yīng)該制定法律碩士研究生參加法學(xué)實(shí)踐教學(xué)課程的評(píng)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)，對(duì)于沒(méi)有完成法律實(shí)務(wù)操作的學(xué)習(xí)任務(wù)，沒(méi)有達(dá)到法律職業(yè)能力必備標(biāo)準(zhǔn)的，推遲學(xué)生畢業(yè)的時(shí)間，要求學(xué)生延期畢業(yè)。

4.拓展法律診所的資金來(lái)源渠道

“在美國(guó)福特基金等民間資本的大力資助下，美國(guó)診所教育的初期發(fā)展尚且舉步維艱”。[5]更何況我國(guó)法律診所在資金極其短缺的情況下開展教學(xué)，其艱難程度可想而知。如果僅僅指望福特基金的資助恐怕并非長(zhǎng)久之計(jì)，況且能得到福特基金資助只是少數(shù)法學(xué)院校。因此，大多數(shù)法律診所還得自力更生，從各個(gè)方面拓展法律診所的資金來(lái)源渠道。除了學(xué)?；蛘邔W(xué)院劃撥的教學(xué)資金外，應(yīng)積極爭(zhēng)取法律診所教育委員會(huì)的專項(xiàng)資金。法律診所可與當(dāng)?shù)氐乃痉ㄐ姓块T協(xié)調(diào)合作，通過(guò)辦理法律援助案件，爭(zhēng)取法律援助案件的辦案補(bǔ)貼。此外，法律診所還可以與律師協(xié)會(huì)及當(dāng)?shù)仄髽I(yè)交流合作，獲得律協(xié)與企業(yè)的贊助。只有通過(guò)多種形式多種渠道籌措資金，才能為法律碩士研究生的診所教育奠定堅(jiān)實(shí)的基礎(chǔ)，法律診所才能在發(fā)展中走向壯大。

結(jié)語(yǔ)

診所法律教育符合法學(xué)教育的教學(xué)規(guī)律和目標(biāo)需求。我國(guó)引進(jìn)診所法律教育已經(jīng)有20多年時(shí)間了，在這期間很多法學(xué)院校在摸索中不斷成熟壯大，而且取得了豐富的教學(xué)經(jīng)驗(yàn)和豐碩的教學(xué)成果。尤其是針對(duì)法律碩士開展診所法律教育，更是取得了良好的教學(xué)效果。盡管法律診所教育在開展中會(huì)遇到各種障礙和制約因素，但是各法學(xué)院校能夠克服困難，砥礪前行，為社會(huì)主義法治建設(shè)培養(yǎng)了大批高素質(zhì)的實(shí)務(wù)型法律人才。診所法律教育作為典型的實(shí)踐教學(xué)方式，能有效彌補(bǔ)傳統(tǒng)教學(xué)的不足，并且具有其他實(shí)踐教學(xué)不可比擬的優(yōu)勢(shì)。診所法律教育若能與其他實(shí)踐教學(xué)方式相互結(jié)合，取長(zhǎng)補(bǔ)短，并不斷推廣普及，必將推動(dòng)我國(guó)的法學(xué)教育事業(yè)不斷前行。