步德勝 付麗麗

[摘 要]《中華人民共和國民法典》規(guī)定了離婚冷靜期制度。我國的離婚冷靜期制度為協(xié)議離婚增加了兩個“30日”的限制，與韓國熟慮期制度、英國離婚冷靜期制度一樣，致力于降低離婚率。通過解讀相關法律條文，發(fā)現在我國離婚冷靜期適用中存在適用原則不明確、適用范圍一刀切、適用期限僵化和配套措施不完善等問題?？梢圆扇∶鞔_適用范圍、區(qū)別設置冷靜時間、完善冷靜期配套措施等方法，完善我國離婚冷靜期制度。

[關鍵詞]《中華人民共和國民法典》;離婚冷靜期;法律適用

[中圖分類號]D913.9 [文獻標識碼]A [文章編號]1671-8372（2021）04-0076-05

Discussion on the application of divorce cooling-off period system

BU De-sheng，FU Li-li

（Law School，Qingdao University of Science and Technology，Qingdao 266061，China）

Abstract：The Civil Code of the People’s Republic of China prescribes a cooling-off period for divorce. China’s divorce cooling-off period system adds two“30-day”limits to the agreed divorce to reducing the divorce rate，which is just like the deliberation period in South Korea and the cooling-off for divorce in Britain. Through the interpretation of relevant legal provisions，it is found that there are some problems in the application of divorce cooling-off period in China，such as unclear principles of application，one-size-fits-all scope of application，unclear application period and imperfect supporting measures，etc. So the system of divorce cooling-off period can be improved by clarifying the scope of application，setting the cooling-off period differently and perfecting the supporting measures of the cooling-off period.

Key words：The Civil Code of the People’s Republic of China; divorce cooling-off period; application of the law

離婚冷靜期制度是我國在《中華人民共和國民法典》（以下簡稱《民法典》）編纂階段確立的新制度，這一制度是在歷年離婚數據觀察分析與法院試點工作基礎上制定的，是減少沖動離婚、維護婚姻家庭美滿與社會安定的新舉措。自離婚冷靜期制度出臺以來，這一制度引起了社會上和網絡平臺上的熱議。贊成者認為，夫妻通過離婚冷靜期制度修復婚姻關系，可以更加理性地看待自己的婚姻，認真反思婚姻的意義，對于沖動離婚的夫妻來說，這個制度是一劑良藥;反對或質疑者認為，30日的冷靜期對于無挽回可能性，尤其是在婚姻中遭受家庭暴力或虐待的一方的婚姻來說已經沒有意義，反而增加了夫妻雙方的負擔。因此，應在《民法典》第1077條的基礎之上對離婚冷靜期制度的適用問題進行細化規(guī)定，同時完善配套措施，這樣才能真正減少沖動離婚，降低離婚率，維護社會安寧穩(wěn)定，踐行民法保護私人權利兼顧社會利益的價值理念。

一、離婚冷靜期概述

（一）我國關于離婚冷靜期的法律規(guī)定

2003年國務院頒布《婚姻登記條例》，規(guī)定取消離婚審批期，這一舉措極大地簡化了離婚的程序，離婚夫妻在達成離婚合意后到民政部門即可領取離婚證。同時伴隨改革開放的深化，人們的婚姻觀念發(fā)生了改變。隨之，2003年我國離婚絕對數量達到自1949年以來的最高點，共計133.1萬件，比2002年上升了15.4萬件，1年間離婚增長率高達13.1%[1]。這些數據表明，離婚審批期制度可以在一定程度上緩和離婚率持續(xù)升高的趨勢，而過于簡單的離婚程序是否是離婚率攀升的一項重要影響因素，有待進一步考究。

2019年離婚冷靜期制度被寫入《民法典（草案）》。草案公布以后，央視新聞曾發(fā)起線上民意調查，評論區(qū)內60多萬條回復，絕大多數是反對的聲音。反對的理由總體上可以概括為：法律干涉了婚姻自由;應該設置結婚冷靜期;離婚冷靜期不能降低總離婚率，客觀上反而會降低結婚率[2]。盡管如此，離婚冷靜期制度還是在2020年十三屆全國人大三次會議獲得通過，最終《民法典》第1077條正式確立離婚冷靜期制度：婚姻登記機關自收到離婚登記申請之日起30日內，任何一方不愿離婚的，可以到婚姻登記機關撤回離婚登記申請。當事人應當在前款規(guī)定的期限屆滿后30日內，親自到婚姻登記機關申請辦理離婚證，逾期不辦理的，視為撤回離婚登記申請[3]。在這一項規(guī)定中，應該注意兩個“30日”：前一個30日，指想要離婚的夫妻在向有關部門提交離婚申請后，需要經過30日的離婚冷靜期;后一個30日，指在離婚冷靜期屆滿后的30日內，夫妻雙方必須親自去辦理離婚手續(xù)，否則視為撤回離婚登記申請。

（二）域外立法

1.韓國熟慮期制度

《韓國民法典》規(guī)定了離婚的熟慮期制度。《韓國民法典》第836條的內容規(guī)定：第一，家庭法院必須向離婚當事人提供離婚咨詢，必要時可建議離婚當事人向具有專業(yè)知識和經驗的咨詢師咨詢;第二，當事人確認是否可以離婚也必須經過一定的時間。同時，在一些緊急情況下，如果暴力行為會給任何一方造成難以承受的痛苦，家庭法院就可以縮短或放棄這個期限。此外，《韓國民法典》明確規(guī)定了監(jiān)督和評議期制度，如法院不僅能夠建議那些缺乏相關法律專業(yè)知識的離婚當事人向專業(yè)機構尋求意見，還可以在必要時通過強制當事人就離婚事項達成一致，以保護未成年子女的合法權益。為了確保這一制度的實際落實，韓國制定了《擔保與撫養(yǎng)費支持法》，明確規(guī)定當事人有義務支付未成年子女的撫養(yǎng)費，要求政府以國家扶助等方式保證未成年子女的合法權益免受侵犯。韓國不僅規(guī)定了離婚熟慮期，而且對婚姻的具體場景做了區(qū)分，將家庭暴力、虐待等婚姻中的特殊情形作為特別規(guī)定，離婚反省的相應支持措施也比較全面，這是中國《民法典》可以學習和借鑒的做法。

2.英國離婚冷靜期

英國《家庭法》對離婚冷靜期也有比較明確的規(guī)定，包括當事人辦理離婚必須經過的各種程序，申請人必須先參加信息發(fā)布會以及咨詢會，出席咨詢會的人員須對婚姻和法律問題有一定了解，且與離婚案件沒有任何利益關系。同時相應機構會對離婚者進行心理疏導，提供法律知識，以應對冷靜期內可能出現的問題。法院可以根據具體情況，給予當事人冷靜期期限，一般來說，冷靜期為9個月，法院可以根據實際情況延長或縮短期限。

在冷靜期內，雙方當事人可以向專業(yè)咨詢機構咨詢有關離婚事務的相關知識，同時冷靜思考，找出婚姻中存在的各種問題，慎重決定是否應該和好。這一制度以及相關的配套措施，可以積極幫助雙方當事人化解矛盾，為雙方當事人尋求感情危機的解決之道，避免因一時沖動導致的婚姻破裂，同時有利于財產與子女問題的處置。

（三）國內學界觀點

國內諸多學者對離婚冷靜期制度持贊同意見。其主要觀點如下：

第一，離婚冷靜期的設置是保護當事人的離婚自由而非侵犯。公眾對離婚冷靜期持否定態(tài)度的原因之一，是認為此制度限制了當事人離婚的自由。而郭劍平教授認為，離婚冷靜期的實踐運用，就是在維護當事人離婚自由，同時兼顧更多的家庭責任和社會利益，這與現代民法的立法價值取向和發(fā)展趨勢相一致。在他看來，現代民法不僅保護個人利益與意思自治，也注重對社會集體利益的保護[4]。離婚不僅關系到個人幸福，還與社會穩(wěn)定息息相關?！睹穹ǖ洹分幸?guī)定的離婚冷靜期制度，正是對現代民法這一發(fā)展趨勢的肯定與保護。

第二，離婚冷靜期制度可以有效防止沖動離婚。我國提倡婚姻自由，但沖動離婚絕不可成為一種社會風潮，而離婚冷靜期正是保護當事人離婚自由與維護社會安定這兩種價值沖突的良好平衡制度?！澳壳爸袊碾x婚程序過于簡單，實踐中存在很多草率、沖動的離婚現象”，而設立離婚冷靜期就像給離婚加了一道“門檻”，可以完善離婚制度，防止沖動離婚，從而順應維護婚姻家庭關系穩(wěn)定的需要[5]。

第三，離婚冷靜期制度能夠保護當事人的權利。對于離婚冷靜期內當事人的權利保護問題，孫憲忠教授認為，離婚冷靜期內的相互傷害屬于法律意義上的侵權，“相互傷害就是侵權問題。原本是讓你冷靜下來，結果你不冷靜，就違背了立法的宗旨。需要說明的是，夫妻之間的相互傷害不是因為冷靜期造成的，而是夫妻之間矛盾的累積結果，這與離婚冷靜期的設立并不矛盾”[6]。

也有一部分學者認為《民法典》應當刪除離婚冷靜期，認為“法律不應該用少部分人的情況一刀切地對待整個想要離婚的群體。不能因為要對沖動型離婚給予冷靜期，而忽略其他類型離婚當事人的權利，沒有理由讓全體離婚當事人因為這極少數人而買單，增加痛苦”[7]。

二、離婚冷靜期適用中存在的問題

（一）適用原則不明確

民法是私法，平等主體之間的權利義務關系適用意思自治原則。但離婚冷靜期制度，并不適用意思自治原則，關于這一點《民法典》并未給出具體規(guī)定。郭劍平教授認為，應當采用強制原則，即在法官決定啟動冷靜期程序時，此決定應當對當事人具有拘束力[8]。這是因為，設立離婚冷靜期是給與沖動離婚的夫妻思考、反省的時間，經過充分考慮后再決定是否選擇離婚。此前我國的登記離婚制度只要求當事人自愿，而不論其婚姻狀況、婚姻持續(xù)的時間長短、是否照顧未成年子女的權益等，這種過于自由的離婚制度導致假離婚、騙離婚和瑕疵離婚的出現。因此，應考慮離婚冷靜期適用強制原則，否則當事人可能會因一時沖動或出于其他目的而選擇拒絕適用冷靜期，從而導致“制度無用”的局面。

（二）適用范圍一刀切

根據民政部官網發(fā)布的《2019年民政事業(yè)發(fā)展統(tǒng)計公報》可知，2015—2019年我國結婚率由9.0‰逐年下降至6.6‰，而離婚率則由2.8‰逐年上升至3.4‰。僅2019年，約有470.1萬對夫妻依法辦理了離婚手續(xù)，其中當事人在民政部門登記離婚的約有404.7萬對，而在法院判決、調解離婚的夫妻約有65.3萬對[9]。如此龐大的離婚群體，已經嚴重影響到家庭的幸福安定，在此背景之下，離婚冷靜期制度的出現似乎可以降低居高不下的離婚率。

然而，離婚冷靜期制度卻引起了民眾的激烈爭論，甚至遭到了批判，主要原因之一是其適用范圍過于寬泛?！睹穹ǖ洹返?077條只規(guī)定了冷靜期制度適用于登記離婚，但并沒有規(guī)定其適用的具體情形。學界和實務界普遍認為，“沖動型離婚”應當是冷靜期適用的主要婚姻類型，而如何界定“沖動型離婚”，《民法典》中沒有明確規(guī)定，因此冷靜期的適用范圍難以確定。

對于某些存在家暴、虐待的婚姻，盡管《民法典》第1079條里有明確規(guī)定：夫妻一方要求離婚的，可以由有關組織進行調解或者直接向人民法院提起訴訟。人民法院審理離婚案件，應當進行調解;如果感情確已破裂，調解無效的，應當準予離婚。有下列情形之一，調解無效的，應當準予離婚：1.重婚或者與他人同居;2.實施家庭暴力或者虐待、遺棄家庭成員;3.有賭博、吸毒等惡習累教不改;4.因感情不和分居滿兩年;5.其他導致夫妻感情破裂的情形，即有關家暴的法院可以判決離婚。對于存在家暴或虐待的婚姻，受害方可尋求司法機關的幫助，向法院提起訴訟。但是在司法實踐中，家暴的認定存在困難，通過訴訟離婚來阻止家暴往往達不到保護受害者的效果，這顯然違背《民法典》保護自然人的價值理念，而且會給受害方造成更大的傷害。《民法典》中對于離婚冷靜期適用范圍的一刀切顯然是不合理的。

（三）適用期限僵化

1.期限長短問題

離婚糾紛本身紛繁復雜。首先，離婚原因多樣。根據2018年中國最高人民法院發(fā)布的《司法大數據專題報告之離婚糾紛》可知，有77.51%的夫妻因感情不和向法院申請解除婚姻關系，14.86%的夫妻因家庭暴力向法院申請解除婚姻關系。其次，婚姻存續(xù)時間不盡相同?；橐銎屏训母甙l(fā)期為婚姻持續(xù)期的2～7年，其他時間段的離婚則相對較少[10]。《民法典》中對于離婚冷靜期的規(guī)定僅為30日。盡管30日的期限在實踐中易于操作，但這一規(guī)定并未考慮不同原因導致的離婚糾紛以及婚姻存續(xù)時間的不同，而婚姻情形不同，所需的冷靜時間應當是不同的，30日的規(guī)定略顯僵化，冷靜期制度能否能充分發(fā)揮作用是一個未知數。

2.期間相關問題性質的界定

首先，離婚冷靜期夫妻間如一方當事人新增的債務應如何認定，一方新增的財產是否仍然應當認定為共同財產等。其次，離婚冷靜期間的虐待行為如何認定，若一方當事人在冷靜期間毆打另一方，此行為當認定為故意傷害行為還是家暴行為。期間相關問題性質界定的根本在于冷靜期30日內的婚姻性質的界定，即離婚冷靜期的婚姻為仍然存續(xù)還是假定雙方已經離婚?！睹穹ǖ洹穼@些問題并未作出具體規(guī)定，實踐中易導致爭議和糾紛。

（四）配套措施不完善

根據韓國和英國離婚冷靜期的立法經驗，冷靜期制度若沒有相應的配套措施來輔助其實施，很難達到離婚冷靜期制度的預期效果。我國《民法典》第1077條規(guī)定離婚當事人須經過冷靜期才能夠確認解除婚姻關系，而對于冷靜期內當事人應當如何冷靜思考，無任何輔助措施的規(guī)定。當夫妻雙方因家庭瑣事或感情不和等原因一時沖動而離婚時，當事人往往很難在短時間內僅靠自己就能發(fā)現問題并解決矛盾，僅僅30日的冷靜期有可能發(fā)揮不了應有的作用，冷靜期也很可能變成30日的冷戰(zhàn)期，不利于挽救婚姻關系。

三、離婚冷靜期適用的建議

（一）明確適用范圍

離婚的原因各不相同，離婚當事人的婚姻狀況也各不相同，法律需根據實際情況明確離婚冷靜期的適用范圍，把握好適用的“度”。

第一，對于因感情不和而提出離婚的夫妻，30日的冷靜期是十分有必要的。當夫妻雙方因家庭瑣事導致感情破裂時便會沖動離婚，這也是近幾年最主要的離婚原因。而離婚冷靜期制度能給夫妻雙方一個冷靜思考的空間，從個人、子女、家庭等各方面考慮是否應該解除婚姻關系。總之，公權力適度介入離婚糾紛，有助于達到減少沖動離婚的效果，維護家庭幸福和社會穩(wěn)定。

第二，對于因存在家暴、虐待情形而提出離婚的夫妻，30日的冷靜期是否適用應待商榷。當有家庭暴力的實際情形發(fā)生或嚴重威脅夫妻一方或共同生活的其他家庭成員時，應當免除適用離婚冷靜期。此時，如果不加區(qū)別地一律適用離婚冷靜期，不僅不會促成婚姻家庭的穩(wěn)定和諧，反而會延長施暴方對受害方的暴力行為，惡化受害方的處境，甚至造成難以挽回的嚴重后果。對于存在家庭暴力的離婚登記情形，經過確認確為實情后，婚姻登記機關可立即同意并為當事人辦理離婚手續(xù)，此情形不受冷靜期的約束。

（二）區(qū)別設置冷靜時間

以不同的婚姻狀況設置冷靜期的時間，能夠有效減少沖動離婚，實現離婚冷靜期的設置目的。

第一，區(qū)分婚姻實際狀況。首先，夫妻雙方確已感情破裂，再無挽回的可能性，以及一方當事人下落不明或有嚴重精神、身體疾病的，冷靜期時間的設置不宜過長，可將上限設置為30日。在這種“死亡婚姻”中，當事人已經不存在繼續(xù)維系婚姻關系的理由，因此應當盡快結束當事人婚姻關系。其次，若雙方因家庭瑣事爭吵或性格原因一時沖動而提起離婚的，則應適當延長冷靜期時間，可規(guī)定為30～60日，給予雙方當事人充分的時間冷靜思考，自我反省，尋找解決矛盾的辦法，從而減少沖動離婚。

第二，區(qū)分婚姻存續(xù)時間長短。婚姻存續(xù)期間為7年以下的夫妻離婚率較高，他們大部分因結婚時間較短，感情基礎較弱，雙方很難相互理解，容易發(fā)生沖動離婚的情形，冷靜期的作用便顯得尤為重要，充裕的時間更有助于夫妻雙方冷靜思考，有助于雙方相互包容和理解，冷靜期設置為30～60日更為合理;婚姻存續(xù)時間7年以上的夫妻，與婚姻存續(xù)期間較短的夫妻相對比，他們的感情基礎則更深厚，極少產生沖動離婚的情形，往往是經過了深思熟慮才選擇結束婚姻關系，冷靜期的時間設置要酌情減少，以30日為限。

第三，區(qū)分有無未成年子女。對于夫妻雙方確已感情破裂的婚姻關系，未成年子女的權益應當得到重點關注。未成年子女的發(fā)展依賴于良好的家庭關系，法律對未成年子女的權益不可適用“一刀切”的立法模式，否則會嚴重威脅未成年子女的身心健康以及社會秩序。對于有未成年子女的家庭，離婚冷靜期應當設置為30～60日，給予當事人充分的時間思考;對于無未成年子女的家庭，離婚冷靜期可以限制在30日以內。

（三）完善冷靜期配套措施

1.設立專業(yè)輔助機構

根據韓國和英國的立法經驗，雙方當事人在向離婚登記機關提出申請時，應當由相應的專業(yè)機構對其提供幫助。在美國，家事法院的調查工作主要由家事法院顧問、有關兒童保護機構、各種福利機構以及社會工作者等來承擔，他們將調查結果向法官匯報，法官則根據調查結果作出合理的裁判[11]。

我國應當建議離婚登記機關成立家事調解組織，人員包括當地村民委員會或居民委員會成員、具有相關專業(yè)知識的社會工作人員以及心理咨詢專業(yè)人士，輔助當事人冷靜思考，積極調解矛盾。對于有挽回可能性的婚姻盡量幫助雙方當事人回心轉意;對于感情確已破裂再無和好必要的婚姻，幫助雙方就財產分配以及子女撫養(yǎng)等問題達成協(xié)議，和平離婚，減少不必要的沖突。同時還應當吸收具有法律知識的人員，為當事人提供適當的法律建議。要對雙方當事人適時開展心理評估與輔導，正確解決矛盾，使當事人的婚姻關系能夠得到有效修復。

2.設立觀察回訪制度

《最高人民法院關于人民法院審理離婚案件如何認定夫妻感情確已破裂的若干具體意見》對感情是否破裂有明確的判斷標準，但這種以客觀事實表象來確定當事人心理狀態(tài)的判斷標準是不夠科學和嚴謹的[12]。在離婚冷靜期內，登記機關應當密切關注當事人的感情狀況，可以通過電話或網絡等形式對冷靜期間的夫妻做回訪，這樣做不僅可以了解雙方當事人現時的感情變化，更有助于督促具有和好可能性的夫妻理性溝通、相互理解，幫助其挽回婚姻。具體做法包括：第一，專業(yè)人員進行回訪，了解雙方當事人在冷靜期內的具體表現。例如，雙方是否以積極的態(tài)度彌補破裂的婚姻關系;一方當事人因受到家暴、虐待而提起離婚的，在冷靜期內另一方是否停止傷害舉動。第二，雙方當事人在經過一段時間的冷靜后是否愿意繼續(xù)保持婚姻關系，應順應民法尊重意思自治的理念。第三，雙方當事人若經過冷靜期后仍決意離婚，應當委派人員對相關離婚事項進行了解，就雙方共同財產分割、子女的撫養(yǎng)權等問題達成一致，必要時專業(yè)人員給予適當的建議[13]。

3.保護未成年子女權益

《中華人民共和國家庭教育促進法》指出：“人民法院在審理離婚案件時，應當對有未成年子女的夫妻雙方提供家庭教育指導?！痹陔x婚冷靜期出現傷害未成年子女權益的可能性極高，法律應設計充分、及時的救濟程序。包括運用嚴格的審判制度等手段積極保護未成年子女的合法權益，嚴厲懲罰冷靜期內的家暴等侵犯權益的行為;出臺針對冷靜期未成年子女權益的保護機制，構建能夠及時反映未成年子女權益保護情況的途徑，使處于身心、權益被傷害一方的未成年子女能夠及時得到幫助。

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[責任編輯 王艷芳]