胡興東， 唐國(guó)昌

(1. 云南大學(xué) 法學(xué)院，云南 昆明 650091； 2. 中國(guó)人民大學(xué) 法學(xué)院，北京 100872)

清末，在內(nèi)憂外患下，為救亡圖存在1901年實(shí)施自上而下的政治改革。在司法上，1906年清政府開始設(shè)立獨(dú)立的法院、檢察機(jī)構(gòu)、律師制度等。這樣，傳統(tǒng)中國(guó)司法制度終于出現(xiàn)轉(zhuǎn)型。云南近代司法制度的建設(shè)，特別是縣級(jí)行政區(qū)內(nèi)的基層司法建設(shè)始于民國(guó)時(shí)期。云南在民國(guó)時(shí)期軍閥盤踞，社會(huì)政治、經(jīng)濟(jì)、文化上高度自治，加上少數(shù)民族眾多，交通閉塞，社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展相對(duì)落后，導(dǎo)致云南基層司法轉(zhuǎn)型呈現(xiàn)出自身特征。民國(guó)時(shí)期云南基層司法的設(shè)置和運(yùn)行效果是什么，制約當(dāng)時(shí)基層司法建設(shè)和運(yùn)行的因素是什么，這些是本文考察的重點(diǎn)。為了更好地考察民國(guó)時(shí)期云南基層司法建設(shè)和運(yùn)行實(shí)效，本文選擇了昆明縣、昭通縣、巧家縣、宣威縣、嵩明縣、新平縣、順寧縣、鎮(zhèn)康縣、姚安縣、維西縣等10個(gè)縣作為分析對(duì)象。

一、民國(guó)時(shí)期云南新型基層司法制度逐步形成

云南開始近代制度建設(shè)始于1906年的官制改革，1910年云南把按察使司改為提法使司，司署稱提法公所，設(shè)有司法、典獄二科，省府所在地昆明，設(shè)有云南省高等審檢廳、昆明地方審檢廳和昆明初級(jí)審檢所，揭開了云南現(xiàn)代司法建設(shè)的篇章。民國(guó)時(shí)期云南基層司法在曲折中開始慢慢向現(xiàn)代司法轉(zhuǎn)型。

(一)民國(guó)時(shí)期云南新型基層司法制度的設(shè)置與發(fā)展

1911年辛亥革命爆發(fā)后，同年10月30日成立云南軍政府都督，廢除清朝司法制度，在都督府下民政司內(nèi)設(shè)審判局，作為全省上訴審判機(jī)構(gòu)，全省府州縣由府州縣行政長(zhǎng)官兼理司法。1914年4月,北洋政府為規(guī)范縣知事兼理司法，頒行了《縣知事兼理司法事務(wù)暫行條例》《縣知事審理訴訟暫行章程》等，規(guī)定“凡未設(shè)審檢廳各縣，第一審應(yīng)屬初級(jí)或地方廳管轄之，民、刑事訴訟均由縣知事審理，縣之司法區(qū)域與其行政區(qū)域同?！痹颇鲜榱艘?guī)范縣知事兼理司法，1914年省制定《云南省縣知事處理司法事務(wù)細(xì)則》作為縣知事兼理司法的實(shí)施細(xì)則。1922年在《縣知事兼理司法事務(wù)暫行條例(修正)》中規(guī)定“凡未設(shè)法院各縣之司法事務(wù)，委任縣知事處理之”。(1)云南省志編纂委員會(huì)辦公室.續(xù)云南通志長(zhǎng)編(下冊(cè))[Z].玉溪:玉溪地區(qū)印刷廠,1986：11.這讓云南縣知事兼理司法有了法律依據(jù)。

縣行政長(zhǎng)官兼理司法只是權(quán)宜，實(shí)現(xiàn)司法與行政分離才是目標(biāo)。為加快司法與行政分離，設(shè)立獨(dú)立司法機(jī)關(guān)，1917年國(guó)民政府提出設(shè)立司法公署作為取消兼理司法和設(shè)立地方法院之間的過渡機(jī)構(gòu)。1917年，司法部在《縣司法公署組織章程》中規(guī)定“凡未設(shè)法院之各縣，應(yīng)設(shè)司法公署。其有因特別情形不能設(shè)司法公署者，應(yīng)由該管法院長(zhǎng)官，具呈司法部聲明窒礙緣由，經(jīng)核準(zhǔn)后得暫緩設(shè)署，仍令縣知事兼理司法事務(wù)?！彼痉ü鹇毮苁恰瓣P(guān)于審判事務(wù)，概由審判官完全負(fù)責(zé)，縣知事不得干涉”。在此制度下，檢舉、緝捕、勘驗(yàn)、刑事執(zhí)行等司法權(quán)仍由縣知事兼理。云南在縣級(jí)行政區(qū)中設(shè)立司法公署十分緩慢，到1921年只有巧家、武定、阿迷、個(gè)舊、蒙自、騰沖、會(huì)澤、宜良、思茅、瀘西、富民、宣威等12個(gè)縣設(shè)立。(2)云南省志編纂委員會(huì)辦公室.續(xù)云南通志長(zhǎng)編(下冊(cè))[Z].玉溪：玉溪地區(qū)印刷廠,1986：8.為加快縣司法公署設(shè)置，1924年云南省政府提出“云南司法司呈請(qǐng)?jiān)O(shè)立各縣司法公署，以為司法獨(dú)立之張本?！蓖?2月1日制定的《云南司法公署暫行章程》中規(guī)定“本省未設(shè)法院的各縣應(yīng)設(shè)司法公署。”司法公署設(shè)司法官1名，案件較多的縣，增設(shè)候補(bǔ)司法官員1～2名，專職負(fù)責(zé)司法審判。1925年省長(zhǎng)唐繼堯頒行《云南省各縣司法公署組織章程》，要求加快全省縣司法公署的設(shè)置。對(duì)此在《云南縣司法公署及分署各種規(guī)章草案說明書》中有說明?！八痉í?dú)立，行政官不得兼理司法，世界通例。就滇省情形言，欲謀司法獨(dú)立，應(yīng)于各省籌設(shè)司法公署，以為過渡辦法。”(3)云南省高級(jí)人民法院.云南審判志[M].昆明：云南人民出版社,1996:107.當(dāng)時(shí)計(jì)劃對(duì)全省117個(gè)縣級(jí)行政區(qū)(99個(gè)縣、15個(gè)行政委員管理區(qū)、督辦區(qū)、行政總局轄區(qū))“除在舊府治及通商口岸之縣份，應(yīng)設(shè)地方審檢廳者計(jì)外，其應(yīng)設(shè)司法公署者，尚有101個(gè)”(4)云南省高級(jí)人民法院.云南審判志[M].昆明：云南人民出版社,996:111.。1926年12月省務(wù)會(huì)議決定分期分批設(shè)立縣司法公署，其中第一批計(jì)劃為20個(gè)縣。然而這個(gè)計(jì)劃實(shí)施效果很差，全省仍然以縣行政長(zhǎng)官兼理司法為主。

1935年南京國(guó)民政府在沒有設(shè)地方法院的縣中改置縣司法處。1936年頒布《縣司法處組織暫行條例》并規(guī)定“凡未設(shè)法院各縣之司法事務(wù)，暫于縣政府設(shè)司法處處理之”。(5)洱源縣人民法院.洱源縣法院志[Z].洱源縣人民法院內(nèi)部印刷,1990:34.于是，云南縣行政區(qū)中從設(shè)立司法公署改成設(shè)立縣司法處。然而云南縣司法處設(shè)置仍然緩慢。1943年5月，云南省高等法院、省財(cái)政廳聯(lián)合發(fā)文要求按照《縣司法處暫行條例》在曲靖、宜良、宣威、呈貢、安寧等20個(gè)縣設(shè)司法處，行使地方法院的司法職能。1944年云南省政府提出用5年時(shí)間，每年設(shè)25～30個(gè)縣司法處，最終實(shí)現(xiàn)全省沒有設(shè)地方法院的縣行政區(qū)都設(shè)司法處。此后，再逐年改設(shè)地方法院，最終取消兼理司法，實(shí)現(xiàn)司法機(jī)關(guān)獨(dú)立。但推進(jìn)仍然很慢，1947年云南省高等法院院長(zhǎng)在《云南高等法院工作報(bào)告書》中指出1945年全省130個(gè)縣局地方行政區(qū)中，共設(shè)高等法院分院7個(gè)，地方法院12個(gè)，縣司法處47個(gè)，沒有設(shè)縣司法處的有71個(gè)。(6)云南省高級(jí)人民法院.云南審判志[M].昆明：云南人民出版社，1996:123.1946年云南省計(jì)劃增設(shè)4個(gè)地方法院和71個(gè)縣司法處。(7)云南省高級(jí)人民法院.云南審判志[Z].昆明：云南人民出版社，1996:126.1946年4月23日，《正義報(bào)》在社論中指出“本年四月底前將本省其余之53縣及15設(shè)治局添設(shè)司法處……在已設(shè)法院和司法處之59縣?！?8)云南省高級(jí)人民法院.云南審判志[M].昆明：云南人民出版社，1996:131.云南縣行政區(qū)司法處到1947年才基本完成設(shè)立，“至此(1947年)，滇西各縣、局都建立了地方法院、司法處等專門的審判機(jī)構(gòu)，基本結(jié)束了縣、局長(zhǎng)兼理司法的歷史。”(9)大理白族自治州中級(jí)人民法院院志編纂委員會(huì).大理白族自治州法院志[Z].大理州文化局印,1986:11.1947年云南在縣級(jí)行政區(qū)內(nèi)完成了近代專業(yè)司法機(jī)關(guān)的設(shè)置。

(二)民國(guó)時(shí)期云南基層司法機(jī)關(guān)的職能

分析民國(guó)時(shí)期基層司法機(jī)關(guān)的職能，體現(xiàn)出全面重構(gòu)的特點(diǎn)，主要體現(xiàn)在獨(dú)立審判與檢察職能的形成，在審判中引入現(xiàn)代司法中的辯護(hù)、陪審、公開審判、合議制、上訴制度、律師制度等，基層法院設(shè)有院長(zhǎng)、推事、書記官長(zhǎng)、書記官、會(huì)計(jì)員、統(tǒng)計(jì)員、錄事、執(zhí)達(dá)員、庭丁、公丁等10種不同職能的人員，分別承擔(dān)不同司法職責(zé)。院長(zhǎng)為全院最高司法官長(zhǎng)，綜理全院行政事務(wù)，并監(jiān)督民刑審判實(shí)務(wù)；推事辦理民刑第一審訴訟案件及費(fèi)訟案件；書記官長(zhǎng)承院長(zhǎng)之命，監(jiān)督書記官以下員丁，推進(jìn)各部事務(wù)；其他負(fù)責(zé)文案、統(tǒng)計(jì)、文件、裁判執(zhí)行等輔助事務(wù)。(10)張問德，楊香池.云南府縣志輯(第36冊(cè))·民國(guó)順寧縣志初稿(一)[M].南京：鳳凰出版社，等，2009：268～270.這樣形成了分工明確的高度職業(yè)化的審判機(jī)關(guān)。如1948年昆明地方法院設(shè)有民事刑事四庭、民事執(zhí)行處、公證處、會(huì)計(jì)室、統(tǒng)計(jì)室、人事室、駐院審計(jì)室，推事有20余人，書記官近40人、檢察官17人，看守所人員近30人，各類司法人員100多人，每個(gè)月審理案件達(dá)1000多件，成為現(xiàn)代司法的全新樣式。(11)李襄.云南省檢察志[M].北京:法律出版社,1991:684.

在檢察機(jī)關(guān)設(shè)置上，在建設(shè)現(xiàn)代法院制度同時(shí)開始建立近代檢察制度，主要是設(shè)立檢察廳。檢察廳以首席檢察官獨(dú)立負(fù)責(zé)，設(shè)有首席檢察官、檢察官、主任書記官、書記官、錄事、檢驗(yàn)員、法警長(zhǎng)、法警、公丁9種職員。首席檢察官綜理檢方行政事務(wù)，并指揮檢察官及其他檢方、員丁實(shí)施一切偵查事務(wù)；檢察官實(shí)施偵查，提起公訴，協(xié)助自訴，擔(dān)當(dāng)自訴及指揮刑事裁判之執(zhí)行；主任書記官承首席之命，監(jiān)督檢方書記官以下員丁，處理一切事務(wù)；其他人員負(fù)責(zé)文案、檢驗(yàn)、文件、傳喚、拘提等輔助事務(wù)。(12)李襄.云南省檢察志[M].北京:法律出版社,1991:270～271.這樣形成了獨(dú)立檢察機(jī)關(guān)承擔(dān)公訴職責(zé)現(xiàn)代公訴制度。

(三)民國(guó)時(shí)期云南基層司法制度設(shè)置的特點(diǎn)

分析民國(guó)時(shí)期云南基層司法制度設(shè)置，具有以下特點(diǎn)。

1. 縣級(jí)司法機(jī)關(guān)設(shè)置緩慢且反復(fù)。1917年云南省開始在縣級(jí)行政區(qū)中設(shè)立司法公署，但到1928年5月全省只設(shè)了13個(gè)，并于同年9～11月還被完全裁減。1928～1944年間，全省除昆明市及7個(gè)高等分院所在縣設(shè)了地方法院，其他皆是縣長(zhǎng)兼理司法。在1944年云南大力設(shè)立縣司法處之前，全省基本是行政兼理司法。如考察的10個(gè)縣中，有6個(gè)縣(昭通縣、宣威縣、嵩明縣、新平縣、鎮(zhèn)康縣、維西縣)未單獨(dú)設(shè)置，1個(gè)縣(巧家縣)先設(shè)后裁；只有省會(huì)昆明縣和順寧縣(1945年后)較為完備；姚安縣設(shè)立司法處后仍由行政長(zhǎng)官兼任。1947年在《云南高等法院工作報(bào)告書》中指出“本省34年(1945年)以前因各縣司多由縣政府兼理?！?13)云南省高級(jí)人民法院.云南審判志[M].昆明:云南人民出版社,1996:124.1946年以前，云南基層司法以兼理司法為主，獨(dú)立司法機(jī)關(guān)一直沒有全面建成。

2. 縣級(jí)檢察機(jī)關(guān)設(shè)置與初衷相去甚遠(yuǎn)?，F(xiàn)代司法制度中公訴與審判分立是基本原則，這需要建立獨(dú)立的檢察機(jī)構(gòu)，然而云南省在此方面實(shí)施更差，在10個(gè)縣中，有6個(gè)縣(巧家縣、宣威縣、嵩明縣、新平縣、鎮(zhèn)康縣、維西縣)完全未設(shè)置，1個(gè)縣(昭通縣)未單獨(dú)設(shè)置；順寧縣、姚安縣雖單獨(dú)設(shè)置了檢察院，但由行政官兼任；只有省會(huì)昆明縣較為完備。而且1936年推行縣司法處時(shí)規(guī)定縣長(zhǎng)兼任地方檢察官。1936年《縣司法處組織暫行條例》規(guī)定“縣司法處檢察職務(wù)，由縣長(zhǎng)兼理之?！?14)洱源縣人民法院.洱源縣法院志[Z].洱?？h人民法院內(nèi)部印刷，1990:34.1949年12月9日，云南省共設(shè)有高、分、地三級(jí)檢察機(jī)構(gòu)24個(gè)，其中8個(gè)是省高等法院檢察處及7個(gè)分檢察處，縣級(jí)設(shè)有地方檢察處的只有昆明、大理、昭通、建水、麗江、文山、曲靖、順寧、個(gè)舊、宜良、宣威、楚雄、賓川、保山、騰沖、思茅等16個(gè)縣。(15)云南省人民檢察院.云南省檢察志(卷45)[M].昆明:云南人民出版社,1995:61.

3. 獨(dú)立基層司法機(jī)構(gòu)十分稀少。民國(guó)時(shí)期云南縣級(jí)司法中，獨(dú)立于行政的十分少，這是因?yàn)榇罅靠h是行政長(zhǎng)官兼理司法，在司法公署(司法處)的縣中，審判官多由行政長(zhǎng)官兼理，檢察官法定由行政長(zhǎng)官兼任。如考察的10個(gè)縣中，昭通縣、巧家縣、宣威縣、嵩明縣、新平縣、鎮(zhèn)康縣、維西縣等仍沿用兼理司法，與傳統(tǒng)司法沒有多少差別。

二、民國(guó)時(shí)期云南基層司法運(yùn)行實(shí)效

民國(guó)時(shí)期，云南縣級(jí)行政區(qū)中隨著新型司法制度的設(shè)置、現(xiàn)代法律體系的創(chuàng)立、新型司法人員的出現(xiàn)、新的司法理念傳播，為基層司法運(yùn)行向近代轉(zhuǎn)型提供了條件。這個(gè)時(shí)期在基層司法上呈現(xiàn)出對(duì)案件管轄數(shù)量的增加，新型案件分類推行，證據(jù)制度出現(xiàn)，判決依據(jù)和理由變化。

(一)新型司法案件分類制度的形成

民國(guó)時(shí)期，云南基層司法中從案件分類到審判庭上都得到重構(gòu)，根據(jù)性質(zhì)分“民事案件”“刑事案件”，以及“人事案件”“非訟案件”等。在考察的10縣中，昭通縣、宣威縣、嵩明縣、新平縣、鎮(zhèn)康縣、維西縣采用“民事案件”“刑事案件”“人事案件”“非訟案件”分類，巧家縣、順寧縣、姚安縣采用“民事案件”“刑事案件”分類。其中，近代民事和刑事案件分類全面推行，審判中民刑分開已經(jīng)成為常態(tài)。

1. 新型民事司法的全面形成

民國(guó)時(shí)期，云南民事司法獲得獨(dú)立快速發(fā)展，構(gòu)建起全新的民事司法，成為這個(gè)時(shí)期基層司法中的重要內(nèi)容。在民事案件終審權(quán)上，按訴訟標(biāo)的額分類：300元以內(nèi)，終審法院為本省高等法院第二分院；300元以上、1000元以下，終審法院為本省高等法院；1000元及以上，終審法院為南京最高法院。在考察的10個(gè)縣中有9個(gè)縣縣志對(duì)民事案件審理數(shù)量有明確獨(dú)立記載，沒有記載的昆明縣由于獨(dú)立法院完善設(shè)立，新型民事案件分類得到更加全面推行。

昭通縣(16)盧金錫，楊履乾，包鳴泉.云南府縣志輯(第4冊(cè))·民國(guó)昭通縣志稿[M].南京:鳳凰出版社，等,2009：203～204.民國(guó)時(shí)期由于人口增加，民事糾紛明顯增加，從1926～1933年每年受理民事案件在200～400件間，集中在物權(quán)、債權(quán)、婚姻、繼承四個(gè)領(lǐng)域，其中物權(quán)和債權(quán)糾紛最多。1926～1933年間昭通共審理了民事案件2558件，平均每年320件。其中，8年審理的物權(quán)案件1212件、債權(quán)1154件、婚姻130件、繼承41件、其他21件，與財(cái)產(chǎn)有關(guān)的(物權(quán)、債權(quán))占總案件數(shù)的92.5%。巧家縣(17)陸崇仁，湯祚.云南府縣志輯(第9冊(cè))·民國(guó)巧家縣志稿(二)[M].南京:鳳凰出版社，等,2009:129～13.在28年間審理民事案件4242件，每年平均是152件，28年間每年審理民事案件從135件到215件，再到60件。宣威縣(18)王鈞圖,陳其棟，繆果章.云南府縣志輯(第13冊(cè))·民國(guó)宣威縣志稿(二)[M].南京：鳳凰出版社，等，2009：214.審理的民事案件從清末時(shí)的每年寥寥無幾到民國(guó)時(shí)期每年150～160件。新平縣(19)吳永立，王志高，馬太原.云南府縣志輯(第31冊(cè))·民國(guó)續(xù)修新平縣志(二)[M].南京：鳳凰出版社，等，2009：128，131～133.民事案件主要涉及田宅、錢債及契約等，縣志記載了21年受理的民事案件共965件，每年平均46件。鎮(zhèn)康縣(20)佚名.云南府縣志輯(第58冊(cè))·民國(guó)鎮(zhèn)康縣志初稿[M].南京：鳳凰出版社，等，2009：255～256.記載了8年共402件，每年平均約為50件。姚安縣(21)霍士廉，由云龍.云南府縣志輯(第65冊(cè))·民國(guó)姚安縣志(一)[M].南京：鳳凰出版社，等，2009：246.時(shí)間從1912～1946年的35年中，有3062件，每年平均約88件，且1942年之后有逐年增多的趨勢(shì)。維西縣(22)李炳臣，李翰湘.云南府縣志輯(第83冊(cè))·民國(guó)維西縣志[M].南京：鳳凰出版社，等，2009：220.民事訴訟涉及田土糾紛、婚姻糾紛、債務(wù)糾紛等，時(shí)間從1927～1931年，每年平均約為18件?？偨Y(jié)上面各縣民事案件，主要集中在債務(wù)、物權(quán)、親屬、繼承等四類中，所占比例是41.10%、14.70%、38.90%、5.30%。

分析民國(guó)時(shí)期云南縣志記載的民事案件數(shù)量情況，會(huì)發(fā)現(xiàn)在較為偏遠(yuǎn)的、經(jīng)濟(jì)不發(fā)達(dá)的縣數(shù)量較少，如鎮(zhèn)康縣、維西縣等；經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)、地處經(jīng)濟(jì)中心的縣，不僅數(shù)量較多，而且逐年增加，如昭通縣、宣威縣、巧家縣、姚安縣等。民國(guó)時(shí)期民事糾紛中財(cái)產(chǎn)案件不僅數(shù)量增加，領(lǐng)域也在擴(kuò)大，債權(quán)超過人身關(guān)系，形成以財(cái)產(chǎn)和債權(quán)為中心的民事訴訟結(jié)構(gòu)。如順寧縣記載的95件民事案件中，債務(wù)有39件(占總的41.10%)、物權(quán)14件(占總的14.70%)、親屬37件(占總的38.90%)、繼承5件(占總的5.30%)。這樣債權(quán)和財(cái)產(chǎn)案件占55.8%以上，并且出現(xiàn)了承攬、委任、合伙等新型民事訴訟。民國(guó)時(shí)期云南隨著近代民法體系的形成，民事訴訟獨(dú)立且逐漸完善，在民事案件上出現(xiàn)了新型的分類。

2. 新型刑事司法的全面形成

中國(guó)傳統(tǒng)司法中對(duì)刑事案件分類較為成熟，民國(guó)時(shí)期云南基層司法中，在刑事訴訟上開始推行新的分類，形成了新的刑事案件分類制度。在9個(gè)有司法專項(xiàng)記載的縣志中刑事案件情況如下：

昭通縣(23)盧金錫，楊履乾，包鳴泉.云南府縣志輯(第4冊(cè))·民國(guó)昭通縣志稿[M].南京：鳳凰出版社，等，2009：206，210～211.在1926年～1933年間，共審理了823件、1093人。巧家縣(24)陸崇仁，湯祚.云南府縣志輯(第9冊(cè))·民國(guó)巧家縣志稿(二)[M].南京：鳳凰出版社，等，2009：129～134.記載了1912～1939年的刑事案件共2204件、犯罪人數(shù)734人，且多為輕微刑事案件。宣威縣(25)王鈞圖，陳其棟，繆果章.云南府縣志輯(第13冊(cè))·民國(guó)宣威縣志稿(二)[M].南京：鳳凰出版社，等，2009：214、217～218.沒有按年份記載，但指出刑事案件每年刑事案件約200～300件。嵩明縣(26)陳詒孫，楊思成.云南府縣志輯(第15冊(cè))·民國(guó)嵩明縣志(一)[M].南京：鳳凰出版社，等，2009：423～425.記載每年犯罪人數(shù)約計(jì)140～150名之間。新平縣(27)吳永立，王志高，馬太原.云南府縣志輯(第31冊(cè))·民國(guó)續(xù)修新平縣志(二)[M].南京：鳳凰出版社，等，2009：128，131～133.記載1912～1932年共21年的案件，共有423件、428人。順寧縣(28)張問德，楊香池.云南府縣志輯(第36冊(cè))·民國(guó)順寧縣志初稿(一)[M].南京：鳳凰出版社，等，2009：271，275，278，279～281.對(duì)刑事訴訟案件分為2類(刑法、特種刑事法令)、123件。鎮(zhèn)康縣(29)佚名.云南府縣志輯(第58冊(cè))·民國(guó)鎮(zhèn)康縣志初稿[M].南京：鳳凰出版社，等，2009：255～256.共記載了1921～1936年共16年的案件，共291人，平均每年約18件，其中1929～1936年，共8年、145件。姚安縣(30)霍士廉，由云龍.云南府縣志輯(第65冊(cè))·民國(guó)姚安縣志(一)[M].南京：鳳凰出版社，等，2009：247，252.共記載了從1912～1946年，共885件，35年的案件。維西縣志記載受理的刑事案件數(shù)量十分少，每年只有幾件，有時(shí)甚至一年全無。

從重點(diǎn)考察縣記載的罪名看，這個(gè)時(shí)期刑事案件主要涉及內(nèi)亂、外患、妨害國(guó)家、瀆職、妨害公務(wù)、妨害秩序、脫逃、藏匿犯人及湮沒證據(jù)、偽證及誣告、公共危險(xiǎn)、偽造貨幣、偽造有價(jià)證券、偽造度量衡、妨害風(fēng)化、妨害婚姻及家道、褻瀆祀典及侵害墳?zāi)辜笆w、妨害農(nóng)工商、鴉片、賭博、殺人、傷害、墮胎、偽造文書印文、妨害自由、妨害名譽(yù)及信用、妨害秘密、盜竊、搶奪及強(qiáng)盜及海盜、侵占、詐欺及背信及重利、恐嚇及擄人勒贖、贓物、毀棄損壞、妨害投票、遺失軍品、敵前逃亡等37個(gè)罪名。在37個(gè)罪名中，按一般刑法罪名與特種罪名，分別是一般罪名占91.90%，特種罪名占8.10%。民國(guó)時(shí)期，按傳統(tǒng)、近代及時(shí)代，分別是傳統(tǒng)刑法罪名，如妨害風(fēng)化罪、內(nèi)亂罪、褻瀆祀典等，占16.20%；近代刑事罪名，如瀆職罪、妨害公務(wù)罪、妨害秩序罪、偽造有價(jià)證券罪、妨害自由罪、妨害名譽(yù)及信用罪等，占73.00%；時(shí)代罪名，如鴉片罪、妨害投票、遺失軍品、敵前逃亡等，占10.80%。從民國(guó)時(shí)期國(guó)家受理的罪名看，近代罪名已經(jīng)構(gòu)成主體，反映刑法價(jià)值從古代強(qiáng)調(diào)禁奸止暴工具價(jià)值觀向近代刑事強(qiáng)調(diào)對(duì)人的自由、名譽(yù)等保護(hù)的轉(zhuǎn)變。

3. 人事及非訟案件類型的創(chuàng)設(shè)

“人事訴訟”是指民事訴訟中有關(guān)人身關(guān)系案件的訴訟，單獨(dú)列為一類是因?yàn)樵谠V訟程序上存在區(qū)別。民國(guó)時(shí)期，人事訴訟案件初審機(jī)構(gòu)是地方審判廳，民事訴訟初審機(jī)構(gòu)是初級(jí)審判廳。非訴案件指無利害關(guān)系人雙方爭(zhēng)訟的案件，如商業(yè)請(qǐng)求登記、法人請(qǐng)求財(cái)產(chǎn)管理立案等，是民事權(quán)利上的一種國(guó)家司法確權(quán)行為。這兩種案件分類出現(xiàn)反映了近代司法觀念的深入。從考察的10個(gè)縣看，除昆明縣沒有記載外，有記載的9個(gè)縣中，巧家縣、順寧縣、鎮(zhèn)康縣、姚安縣、維西縣5縣沒有采用這兩種分類，這兩類案件被歸入民事案件中。有分類的昭通縣(31)盧金錫，楊履乾，包鳴泉.云南府縣志輯(第4冊(cè))·民國(guó)昭通縣志稿[M].南京：鳳凰出版社，等，2009：206.中人事案件每年有20件，非訟案件較少。宣威縣(32)王鈞圖，陳其棟，繆果章.云南府縣志輯(第13冊(cè))·民國(guó)宣威縣志稿(二)[M].南京：鳳凰出版社，等，2009：215～216.把有關(guān)人之身份、能力的訴訟劃歸為人事訴訟；非訟案件有法人財(cái)產(chǎn)管理，如商業(yè)登記等。嵩明縣(33)陳詒孫，楊思成.云南府縣志輯(第15冊(cè))·民國(guó)嵩明縣志(一)[M].南京：鳳凰出版社，等，2009：424.把婚姻、合離、刁拐、透漏等案件歸入人事案件，把捕追欠款、緝拿逃逸士兵等歸入非訟案件。新平縣(34)吳永立，王志高，馬太原.云南府縣志輯(第31冊(cè))·民國(guó)續(xù)修新平縣志(二)[M].南京：鳳凰出版社，等，2009：130.把婚姻(指離婚、撤銷婚姻、婚姻之成立不成立)、分家析產(chǎn)、嗣續(xù)(指養(yǎng)子入贅中)、承繼(立嫡、立庶等)等歸入人事案件中；把法人及商業(yè)典買田業(yè)者請(qǐng)求登記注冊(cè)歸入非訟案件類中。在民事案件中分出人事案件和非訟案件是民事訴訟上的新內(nèi)容，對(duì)民事案件分類和審理產(chǎn)生了重要影響。

(二)近代法律人才培養(yǎng)機(jī)制的初步形成

民國(guó)時(shí)期云南隨著近代司法的出現(xiàn)，新型司法官員制度開始創(chuàng)立。民國(guó)時(shí)期云南地方政府對(duì)司法官員培養(yǎng)較為重視，形成了司法人才培養(yǎng)、訓(xùn)練、考核等新機(jī)制?！笆≌畬?duì)于縣長(zhǎng)人選，至現(xiàn)在已非常重視，大抵非經(jīng)考試具有政治、法律知識(shí)，不輕委任也。故宣威現(xiàn)時(shí)政、法兩界均漸有曙光?！?35)王鈞圖，陳其棟，繆果章.云南府縣志輯(第13冊(cè))·民國(guó)宣威縣志稿(二)[M].南京：鳳凰出版社，等，2009：214.宣統(tǒng)二年(1910)，全省共有26人考取法官，其中8人為最優(yōu)等、12人為優(yōu)等、6人為中等。(36)李春龍，江燕.新纂云南通志(第二冊(cè)，卷16)·歷代貢舉征辟表·[M].昆明：云南人民出版社，2007：428.1922年云南省省務(wù)會(huì)議決定各縣司法機(jī)構(gòu)設(shè)行政、司法兩科，科長(zhǎng)應(yīng)選政法學(xué)校畢業(yè)的法律人員充任，設(shè)司法講習(xí)所培訓(xùn)司法人才。1923年云南省舉行法官資格考試，95名應(yīng)試者中有40名初試合格，最后由省長(zhǎng)親自面試。1925年為增加法官人才儲(chǔ)備，規(guī)定大專法學(xué)專業(yè)學(xué)歷或者擔(dān)任推事、檢察官、承審員3年以上的可登記備案，作為司法官員備選人員。1947年規(guī)定法官須經(jīng)過考試合格才能出任。

在法學(xué)教育與法律人才培養(yǎng)上，清末改革時(shí)云南設(shè)立了云南政法學(xué)堂，1912年改為云南公立法政專門學(xué)校，1917年改為云南政法學(xué)校。(37)李春龍，江燕.新纂云南通志(第六冊(cè)，卷137)·學(xué)制考七[M].昆明：云南人民出版社，2007：609.1922年設(shè)立云南法官講習(xí)所，專門培訓(xùn)法官機(jī)構(gòu)。1934年云南大學(xué)設(shè)立法律系培養(yǎng)法律人才。民國(guó)時(shí)期云南法律人才培養(yǎng)上最大失敗是較早廢除云南政法學(xué)院，讓云南大學(xué)法律系作為承擔(dān)法律人才培養(yǎng)任務(wù)，但云南大學(xué)招生一直很少，如1946年畢業(yè)生只有2人。云南法律人才，特別是實(shí)踐人才培養(yǎng)上，主要是律師組織，1913年云南律師公會(huì)成立，由譚時(shí)春、王耀彩、杜克良3人發(fā)起。1937年抗戰(zhàn)爆發(fā)后，內(nèi)地大學(xué)隨之遷入，1943年昆明律師公會(huì)注冊(cè)律師達(dá)50多人，其中大學(xué)法律教授有西南聯(lián)合大學(xué)的芮沐、趙鳳喈、李士彤、蔡樞衡、戴修瓚等，中山大學(xué)的馬達(dá)等，云南大學(xué)的王伯琦等。律師組織推動(dòng)了法律實(shí)務(wù)人才的培養(yǎng)，增加了云南法律人才的儲(chǔ)備。(38)云南省志編纂委員會(huì)辦公室.續(xù)云南通志長(zhǎng)編(下冊(cè))[Z].玉溪：玉溪地區(qū)印刷廠,1986:45～48.

民國(guó)時(shí)期一些地方縣針對(duì)法律人才稀缺的問題，紛紛成立自治團(tuán)體，開辦自治傳習(xí)所、自治研究所，選派地方有名望或有才識(shí)的人到省城參加培訓(xùn)，考察合格后任為鄉(xiāng)區(qū)長(zhǎng)等。如昭通，“昭已開辦自治傳習(xí)所，后又開自治研究所，計(jì)三班，畢業(yè)共有一百五十人俱載前志。迨民國(guó)紀(jì)元始成立縣議事會(huì)。十一年(1922年)春，開辦自治傳習(xí)所，畢業(yè)學(xué)員四十二人；又續(xù)辦二班，畢業(yè)三十余人，皆委為自治宣講員，后因乏款停辦。”(39)云南省志編纂委員會(huì)辦公室.續(xù)云南通志長(zhǎng)編(下冊(cè))[Z].玉溪：玉溪地區(qū)印刷廠，1986：199～200.這樣改變縣級(jí)及之下官員的法律知識(shí)，增加了司法、行政中的法治能力。

(三)新的司法理念形成

民國(guó)時(shí)期云南地方政府和司法官員在司法建設(shè)上是以建立現(xiàn)代司法制度，實(shí)現(xiàn)司法與行政分離，最終建立司法獨(dú)立制度為目標(biāo)。對(duì)此，《民國(guó)昭通縣志稿》的總結(jié)較為貼切。

吾國(guó)民元(1912年)以來，采三權(quán)鼎立設(shè)司法部，后奠都南京，行五權(quán)憲法設(shè)司法院，各省司法獨(dú)立已具楷模。昭于司法向系縣行政官兼攝，顧慮難周，懸案不決，致行政、司法兩有遺誤。至民國(guó)十五年(1926年)，始設(shè)第二高等審檢分廳，附設(shè)地方庭掌管民刑訴訟。司法由是獨(dú)立，責(zé)有攸歸，懼武斷也；更有四級(jí)三審之制，慮怨抑也；又有上訴抗告之例。(40)盧金錫，楊履乾，包鳴泉.云南府縣志輯(第4冊(cè))·民國(guó)昭通縣志稿[Z].南京：鳳凰出版社，等，2009：200～201.

民國(guó)時(shí)期，云南在司法建設(shè)上一直以近代司法理念為指導(dǎo)。1912年8月13日，云南司法司規(guī)定司法官員不得參與黨派，已經(jīng)加入黨派的司法官應(yīng)脫黨。1913年，云南高等審判廳要求已經(jīng)成立法院的司法行政歸高等審判廳主管，不再由司法司主管。1917年，在《縣司法公署組織章程》中規(guī)定設(shè)立司法公署的縣，審判事務(wù)“概由審判官完全負(fù)責(zé)，縣知事不得干涉”。1927年，云南省政府發(fā)布政令，禁止在職司法官(包括推事、檢察官、書記官)兼行政職務(wù)。1926年，云南省司法公署制定《法官念要》，要求全省司法官遵行。1936年南京國(guó)民政府頒布《縣司法處組織暫行條例》中第三條規(guī)定“縣司法處置審判官，獨(dú)立行使審判職務(wù)。”(41)云南省洱源縣人民法院.洱源縣法院志[Z].洱源縣人民法院內(nèi)部印刷，1990:34.這種理念在上層官員中較為明顯，如1918年通?？h知事李宜治提出“對(duì)審訊匪犯得用刑訊”的建議，云南省高等檢察廳不同意，再向省長(zhǎng)唐繼堯請(qǐng)示時(shí)，唐繼堯批復(fù)同意云南高等檢察廳的意見。(42)云南省人民檢察院.云南省檢察志(卷45)[M].昆明:云南人民出版社,1995:13.1948年云南省政府主席盧漢致函云南高等法院檢察處時(shí)指出“縣長(zhǎng)兼檢察行使行政司法牽扯不清，司法永久不能獨(dú)立?！焙笤谡匍_的云南司法行政檢討會(huì)議上決定廢止縣長(zhǎng)兼理檢察官制度。(43)云南省人民檢察院.云南省檢察志(卷45)[M].昆明:云南人民出版社,1995:36～37.這些體現(xiàn)近代司法理念在民國(guó)時(shí)期云南司法建設(shè)中成為反復(fù)強(qiáng)調(diào)的目標(biāo)，對(duì)整個(gè)云南基層司法建設(shè)起到指導(dǎo)作用。

三、民國(guó)時(shí)期云南司法轉(zhuǎn)型的困難及原因

中國(guó)傳統(tǒng)司法與近代西方形成的現(xiàn)代司法在價(jià)值、制度等方面都存在實(shí)質(zhì)差異。兩種司法制度的不同，導(dǎo)致民國(guó)時(shí)期云南基層司法在變遷中出現(xiàn)了很多問題。

(一)民國(guó)時(shí)期云南基層司法轉(zhuǎn)型中的困境

民國(guó)時(shí)期云南基層司法在發(fā)展中存在很多困難，主要有以下方面：

1. 獨(dú)立司法機(jī)構(gòu)建設(shè)困難重重

民國(guó)時(shí)期，云南基層司法建設(shè)上一直把實(shí)現(xiàn)行政與司法分離作為目標(biāo)。但不僅在制度上無法實(shí)現(xiàn)獨(dú)立，就是建成獨(dú)立縣地方法院的在運(yùn)行中行政干預(yù)也十分突出，特別是在只設(shè)有司法署、地方法院的縣中，縣長(zhǎng)對(duì)本縣司法事務(wù)全面控制。民國(guó)時(shí)期云南省各縣縣行政長(zhǎng)官兼理司法讓行政長(zhǎng)官擁有司法權(quán)力有了制度保障。在縣行政長(zhǎng)官兼理司法的縣中，縣長(zhǎng)擁有的司法權(quán)是明確?！靶姓偌胬硭痉ㄖ贫燃s分四種：縣長(zhǎng)除辦理地方自治、教育、警團(tuán)、建設(shè)、剿匪、禁煙及其他一切行政事件外，并：一、兼理民、刑訴訟案件；二、關(guān)于田地、山場(chǎng)、水利以及人民公私債務(wù)，涉訟歷民事訴訟均由縣長(zhǎng)兼理；三、關(guān)于命盜、搶劫、兇毆，系屬刑事訴訟均由縣長(zhǎng)受理；四、關(guān)于婚姻、合離、刁拐、透漏，系屬人事訴訟，又如押追欠款、緝拿逃逸士兵一切非訟案件概由縣長(zhǎng)兼理。”(44)陳詒孫，楊思成.云南府縣志輯(第15冊(cè))·民國(guó)嵩明縣志(一)[M].南京：鳳凰出版社，等，2009：423～424.這樣縣長(zhǎng)行使縣內(nèi)一切審判、檢察權(quán)，在制度導(dǎo)致民國(guó)時(shí)期云南基層司法中建立獨(dú)立的、職業(yè)化的司法機(jī)構(gòu)無法實(shí)現(xiàn)。

2. 胥吏幕友依舊弄權(quán)

雖然中華民國(guó)時(shí)期云南在形式上建立了新式司法，主體仍然是傳統(tǒng)司法。云南知縣兼理司法的大量存在為傳統(tǒng)胥吏繼續(xù)弄權(quán)提供了條件。民國(guó)時(shí)期，云南縣級(jí)司法中傳統(tǒng)胥吏仍然是主體，如宣威縣“司法案件比較他縣為多，兼理司法長(zhǎng)官或無聽斷之長(zhǎng)與為人裁判之能。于是，概委之幕友，幕友對(duì)外不負(fù)名義，輕重、黑白易于顛倒。于是，上訴之案多，縣府地位常為動(dòng)搖”(45)王鈞圖，陳其棟，繆果章.云南府縣志輯(第13冊(cè))·民國(guó)宣威縣志稿(二)[M].南京：鳳凰出版社，等，2009：213.。民國(guó)時(shí)期，云南雖然在1922年設(shè)立云南法官講習(xí)所，1934年云南大學(xué)設(shè)法律系培養(yǎng)法律人才，然而新型法律人才不足一直是阻礙云南基層司法建設(shè)的重要因素。缺少新型法律人才下的知縣兼理司法讓這個(gè)時(shí)期云南基層司法中傳統(tǒng)“胥吏幕友”得以保留，并成為基層司法的主體。

3. 官吏貪腐瀆職嚴(yán)重

財(cái)政不足與基層設(shè)置的混亂，讓基層官吏貪腐、瀆職嚴(yán)重，往往把案件審理作為“灰色收入”來源。在司法中，為收取更多規(guī)費(fèi)，受理后敷衍拖延，優(yōu)柔不斷，讓兩造爭(zhēng)執(zhí)不斷，成為牟利手段?！缎h志》中記載“婚姻、財(cái)產(chǎn)、雇傭等之競(jìng)爭(zhēng)日益劇烈，又自變法以來，人民程度既不足以言自治地方，長(zhǎng)民之官又每避壓制之名，而貌為姑容，實(shí)則暗有所獎(jiǎng)。前人審紙有準(zhǔn)、有駁；至近日，則皆有準(zhǔn)無駁。前人裁判既定必予執(zhí)行，至今日則遵否聽便。每見有小小事件，稍予裁制，便泯紛爭(zhēng)。而以優(yōu)柔不斷之故，致使小節(jié)釀成大仇，蓋不如此，財(cái)門不開，四鄉(xiāng)小民迎合意旨，因遂以羌無故實(shí)之訴訟，害人出錢。吾宣中近以刁狡著，未始有非地方有司導(dǎo)之也?！?46)王鈞圖，陳其棟，繆果章.云南府縣志輯(第13冊(cè))·民國(guó)宣威縣志稿(二)[M].南京：鳳凰出版社，等，2009：214.此外，由于沒有明確的司法考核，官員敷衍了事，“民國(guó)后，刑法歸納簡(jiǎn)要，盜賊復(fù)有特別懲治條例，判處較易，惟免用刑訊，得供較難，且未確定為職官考成，故緝捕不力，兇徒每多逍遙法外。”(47)霍士廉，由云龍.云南府縣志輯(第65冊(cè))·民國(guó)姚安縣志(一)[M].南京：鳳凰出版社，等，2009：247.這些都影響了云南基層司法的運(yùn)行實(shí)效。

4. 司法收費(fèi)繁雜嚴(yán)苛

收取訴訟費(fèi)是為減少國(guó)家不必要的開支，防止民眾濫訴，彌補(bǔ)勝訴當(dāng)事人的訴訟損失，維護(hù)社會(huì)公平正義。然而這個(gè)時(shí)期則是弊端橫生，完全背離初衷，在收取費(fèi)用名目上有訴訟費(fèi)、訴狀費(fèi)、裁判費(fèi)、站堂禮費(fèi)、鋪堂費(fèi)、取案費(fèi)、開名單費(fèi)、法警傳案費(fèi)、法警宿食各費(fèi)，執(zhí)達(dá)員送達(dá)費(fèi)、抄錄費(fèi)、執(zhí)行費(fèi)等十幾種。在現(xiàn)實(shí)中，上至地方長(zhǎng)官、下至法警都把訴訟規(guī)費(fèi)作為“衣食之路”。(48)王鈞圖，陳其棟，繆果章.云南府縣志輯(第13冊(cè))·民國(guó)宣威縣志稿(二)[M].南京：鳳凰出版社，等，2009：219.“昔時(shí)衙署豢養(yǎng)正設(shè)五十人、散役七十余人、科中書吏十?dāng)?shù)人，自起訴至終結(jié)取費(fèi)名目甚多，復(fù)無限制，每視當(dāng)事人之貧富、案情之輕重而取盈焉；及訴訟終結(jié)則不得不僅失敗訴，甚至傾家蕩產(chǎn)，即有清明官府嚴(yán)密防范，終難此輩之手，若遇貪污更無論矣?！?49)王鈞圖，陳其棟，繆果章.云南府縣志輯(第13冊(cè))·民國(guó)宣威縣志稿(二)[M].南京：鳳凰出版社，等，2009：219.由于訴訟成本過高，司法腐敗，很多民眾只好選擇民間調(diào)解，就是受到不公也只好接受?！敖鼇肀I匪猖獗，人犯□□□理□之訟爭(zhēng)之事，亦應(yīng)與之加多，乃反見減少者。蓋受經(jīng)濟(jì)之壓迫，若以細(xì)微之事亦來興訟，即勝亦得不償失，況未必勝乎。故寧聽鄉(xiāng)黨月旦之評(píng)論，或區(qū)公所之排解而了息者亦多，貧弱者縱小有吃虧，亦愿忍受。此近來司法機(jī)關(guān)訟爭(zhēng)案件減少之原因也。”(50)陳詒孫，楊思成.云南府縣志輯(第15冊(cè))·民國(guó)嵩明縣志(一)[M].南京：鳳凰出版社，等，2009：425.

5. 虛假訴訟嚴(yán)重

司法程序的繁雜、審判的敷衍了事，讓一些人借機(jī)鉆法律漏洞，進(jìn)行虛假訴訟，獲取不正當(dāng)利益，出現(xiàn)“好訟”“纏訟”等現(xiàn)象。“民國(guó)以后，判詞均發(fā)副本，奸民無理均訴訟，加以程序過繁，傳訊亦多稽遲，又每為奸民狡展、拖延之地?！?51)霍士廉，由云龍.云南府縣志輯(第65冊(cè))·民國(guó)姚安縣志(一)[M].南京：鳳凰出版社，等，2009：246.舊司法的消失，新司法無法建立，讓司法作為秩序的維持主體無法發(fā)揮有效的作用。

(二)民國(guó)時(shí)期云南基層司法轉(zhuǎn)型難的原因

1. 軍閥割據(jù)，時(shí)局混亂

北京國(guó)民政府時(shí)期，云南政局不穩(wěn)，軍閥連年戰(zhàn)爭(zhēng)。1927年進(jìn)入南京國(guó)民政府時(shí)期，云南政局相對(duì)穩(wěn)定，但很快成為抗日大后方和前線。這些政治上的原因讓云南地方政府無暇全力推進(jìn)司法建設(shè)。1924年司法司在《云南司法行政大綱》中指出“滇省遠(yuǎn)在邊徼，素號(hào)瘠區(qū)；加以護(hù)國(guó)、靖國(guó)，兩次興師，以一省為全國(guó)而戰(zhàn)，今猶兵事未息；就財(cái)政而言，方病無源之可開”“治末塞流不如正本清源，政務(wù)之急于司法不自今日始矣”(52)云南省高級(jí)人民法院.云南審判志[M].昆明：云南人民出版社，1996:109.。政治成為民國(guó)時(shí)期云南司法建設(shè)上的重要障礙。

2. 法律人才匱乏，經(jīng)費(fèi)不足

近代司法是建立在專業(yè)法律人才和穩(wěn)定經(jīng)費(fèi)支持之下?！罢x是需要成本的。”(53)霍爾姆斯,桑斯坦.權(quán)利的成本——為什么自由依賴于稅[M].畢競(jìng)悅，譯.北京：北京大學(xué)出版社，2004:60.在獨(dú)立司法運(yùn)行中沒有所需要人才、經(jīng)費(fèi)、知識(shí)等，再好制度設(shè)計(jì)都無法發(fā)揮作用。民國(guó)時(shí)期法律人才不足成為制約云南司法的重要因素。按1924年司法司《云南司法行政大綱》中估算，當(dāng)時(shí)全省需要800名左右的專業(yè)法官、檢察官、書記官才能保證全省舊府治或通商口岸，設(shè)立地方官審檢廳，沒有設(shè)地方審檢廳的地方均設(shè)司法公署，四道區(qū)各設(shè)一個(gè)高等分廳等司法機(jī)構(gòu)的獨(dú)立運(yùn)行。(54)云南省高級(jí)人民法院.云南審判志[M].昆明：云南人民出版社，1996:109.然而現(xiàn)實(shí)是法律人才奇缺，這在巧家縣司法建設(shè)中可以看出?！懊駠?guó)十三年(1924年)，本省政府試行各縣司法獨(dú)立制，以巧家訴訟較多，提前成立司法公署，委任法官專任司法。乃以不適，于地方習(xí)慣，官民均感不便，于十七年(1928年)，復(fù)裁撤司法公署。凡訴訟事件仍歸縣行政官兼理，至今仍之?！?55)陸崇仁，湯祚.云南府縣志輯(第9冊(cè))·民國(guó)巧家縣志稿(二)[M].南京：鳳凰出版社，等，2009：129.巧家縣最初采知縣兼理司法，但由于訴訟多，1924年設(shè)司法公署，運(yùn)行幾年后由于缺少人才和經(jīng)費(fèi)，1928年只好恢復(fù)兼理司法。1947年云南省高等法院院長(zhǎng)在報(bào)告中指出“法官須經(jīng)考試實(shí)習(xí)或?qū)彶楹细袷寄苋斡?，惟今人才奇缺”“本省因人才缺乏，合于資格人員極少，尤其司法處之審判官，一部分系初經(jīng)考取者，一部分系由承審員轉(zhuǎn)入者，學(xué)問經(jīng)驗(yàn)均屬不足，以至對(duì)現(xiàn)行法規(guī)均甚生疏。”(56)民國(guó)云南省政府秘書處.通電各縣將二十二年份田賦已、未征數(shù)目列表報(bào)核[A].云南省政府公報(bào)(第264期)[M].1934:126.民國(guó)時(shí)期，云南本省學(xué)習(xí)法律的人少，外省的又不愿來?！氨臼∷痉ㄈ瞬疟旧跞狈?，自抗戰(zhàn)勝利，他省人員多已歸去，如另行請(qǐng)調(diào)來滇，又因旅費(fèi)無法支報(bào)，且待遇菲薄，人多不愿遠(yuǎn)行，惟有就地取才之一法?！?57)民國(guó)云南省政府秘書處.通電各縣將二十二年份田賦已、未征數(shù)目列表報(bào)核[A].云南省政府公報(bào)(第264期)[M].1934:123.本省培養(yǎng)不出來，外省的又不來，造成法律人才不足。

近代云南由于西方列強(qiáng)的侵略、軍閥混戰(zhàn)，民間被搜刮得一干二凈，地方財(cái)政捉襟見肘?！敖鼇硇抡辗?，經(jīng)費(fèi)大都并無的款，地方政府不能為無米之炊，于是設(shè)為種種名目，征之人民，重疊繁苛，不勝指數(shù)”(58)民國(guó)云南省政府秘書處.行政院二十五年五月九日第二九二五號(hào)訓(xùn)令[A].云南省政府公報(bào)(第140期)[M].1936:2～3.，導(dǎo)致“貧困的政府不能保護(hù)權(quán)利”(59)霍爾姆斯,桑斯坦.權(quán)利的成本——為什么自由依賴于稅[M].畢競(jìng)悅，譯.北京：北京大學(xué)出版社，2004：19.。如1913年蒙自設(shè)蒙自地方審判廳，后來由于經(jīng)費(fèi)不足，只好在1926年裁減。1923年后云南興起設(shè)司法公署高潮，增設(shè)了武定、阿迷、個(gè)舊、蒙自、騰沖、會(huì)澤、宜良、思茅、瀘西、富民、宣威、麻栗坡等，但由于缺少經(jīng)費(fèi)，1928年9月裁減了12個(gè)縣，11月再裁減麻栗坡縣。新平縣由于缺少法律人才和經(jīng)費(fèi)，無法建立司法公署或法院，只能縣長(zhǎng)兼理司法?！靶乱卦谛y(tǒng)以前，法與政合職，無分司，專制余毒為害政體已非一日。自民國(guó)法治改革，而后政法始分，但以經(jīng)費(fèi)問題，職仍兼攝?！?60)吳永立，王志高，馬太原.云南府縣志輯(第31冊(cè))·民國(guó)續(xù)修新平縣志(二)[M].南京：鳳凰出版社，等，2009：125.1924年根據(jù)司法司估算全省在117個(gè)縣級(jí)行政區(qū)中，在101個(gè)設(shè)縣司法公署，每個(gè)司法公署每月平均經(jīng)費(fèi)為450銀元，全年為55.08銀萬元。(61)云南省高級(jí)人民法院.云南審判志[M].昆明：云南人民出版社，1996：111.但云南財(cái)政卻處于寅吃卯糧、稅賦難征之中?！?民國(guó))二十三年份(1934年)新賦開征之期又屆，而二十二年(1933年)田賦或耕地稅尚多未經(jīng)掃數(shù)?！?62)民國(guó)云南省政府秘書處.通電各縣將二十二年份田賦已、未征數(shù)目列表報(bào)核[A].云南省政府公報(bào)(第264期)[M].1934:9～11.

3. 傳統(tǒng)司法觀念根深蒂固

傳統(tǒng)的“厭訟”“賤訟”等司法觀念一直存在。民國(guó)時(shí)期云南地方官員多為傳統(tǒng)知識(shí)教育下的官員，在司法上堅(jiān)持傳統(tǒng)觀念，反對(duì)民間訴訟。如公開宣稱“孔子曰：‘聽訟，吾猶人也，必也使無訟乎’，范氏以為治末塞流不如正本清源，政務(wù)之急于司法不自今日始矣?！?63)王鈞圖， 陳其棟，繆果章.云南府縣志輯(第13冊(cè))·民國(guó)宣威縣志稿(二)[M].南京：鳳凰出版社，等，2009：214.宣威縣地方官員認(rèn)為近代司法是“末”，是鼓勵(lì)訴訟；政治教化才是“源”，才能“息訟”，乃至“無訟”。于是，公開宣稱“吾宣中近以刁狡著，未始有非地方有司導(dǎo)之也。自陳公其棟到任，察知積弊，力為矯正，而刁風(fēng)漸革之?！?64)王鈞圖， 陳其棟，繆果章.云南府縣志輯(第13冊(cè))·民國(guó)宣威縣志稿(二)[M].南京：鳳凰出版社，等，2009：214.持這種觀念的在全省縣級(jí)官員中十分普遍。地方官把訴訟當(dāng)作民風(fēng)澆薄，好事之徒的不良行為，在日常行政和司法中大力宣揚(yáng)?！扒杉覅^(qū)域遼闊，人口繁殖，且近川邊，遠(yuǎn)連蠻疆，民情復(fù)雜，爭(zhēng)訟之事恒多，好事之徒亦伙矣?！?65)陸崇仁，湯祚.云南府縣志輯(第9冊(cè))·民國(guó)巧家縣志稿(二)[M].南京：鳳凰出版社，等，2009：129.“吾宣中近以刁狡著，未始有非地方有司導(dǎo)之也。自陳公其棟到任，察知積弊，力為矯正，而刁風(fēng)漸革之?！?66)王鈞圖， 陳其棟，繆果章.云南府縣志輯(第13冊(cè))·民國(guó)宣威縣志稿(二)[M].南京：鳳凰出版社，等，2009：214.堅(jiān)持對(duì)訴訟進(jìn)行否定性評(píng)價(jià)，如宣威縣“近來每發(fā)生訴訟不能自責(zé)者或病人情之刁狡，實(shí)則彼自有取耳。誠(chéng)能度德量力，不輕任事時(shí)，復(fù)能竭盡心力；顧惜名譽(yù)則公道亦自在人心”(67)王鈞圖， 陳其棟，繆果章.云南府縣志輯(第13冊(cè))·民國(guó)宣威縣志稿(二)[M].南京：鳳凰出版社，等，2009：215.。這些傳統(tǒng)司法觀念對(duì)基層司法轉(zhuǎn)型產(chǎn)生嚴(yán)重阻礙。

4. 司法隸屬于行政傳統(tǒng)影響

民國(guó)時(shí)期縣級(jí)行政官員堅(jiān)持司法與行政合一，認(rèn)為“聽訟斷獄”是地方官獲得政績(jī)和賢名的途徑，分立司法是“奪權(quán)”，所以抱有強(qiáng)烈的抵觸態(tài)度?！皻v來司牧有賢聲者，亦多以聽訟見長(zhǎng)……即各縣長(zhǎng)亦覺奪我鳳池，無所事事?！?68)王鈞圖， 陳其棟，繆果章.云南府縣志輯(第13冊(cè))·民國(guó)宣威縣志稿(二)[M].南京：鳳凰出版社，等，2009：214.這種觀點(diǎn)在1924年《云南司法行政大綱》中也有。“故吾國(guó)數(shù)千年來，載在中冊(cè)，績(jī)著循良者，十之八九皆司法事務(wù)，而屬于行政者廖廖也。”(69)云南省高級(jí)人民法院.云南審判志[M].昆明：云南人民出版社，1996:108～109.古代行政和司法不分，司法行為是地方官獲得政聲來源。如宣威縣歷任縣長(zhǎng)就這樣認(rèn)為，“俾各縣長(zhǎng)均以行政官兼理司法。蓋歷史相承，各府、州、縣雖設(shè)有司獄、照磨、吏目等佐雜明刑弼教，而錢谷、刑名總匯究歸重于正印官。歷來司牧有賢聲者，亦多以聽訟見長(zhǎng)，故不特愚民心理以多設(shè)機(jī)關(guān)為擾累，即各縣長(zhǎng)亦覺奪我鳳池，無所事事。不知名義上之規(guī)定，不曰司法官兼理行政，而曰行政官兼理司法，而其輕重之序可想?！?70)王鈞圖， 陳其棟，繆果章.云南府縣志輯(第13冊(cè))·民國(guó)宣威縣志稿(二)[M].南京：鳳凰出版社，等，2009：214.1928年云南高等法院第一分院在大理設(shè)立，同時(shí)設(shè)立大理地方法院，為此省政府在同年11月30日省政府第156號(hào)訓(xùn)令中要求大理縣縣長(zhǎng)把民刑案件轉(zhuǎn)交地方法院。但大理縣縣長(zhǎng)王用中公開抗令，“反而布告所屬人民稱：縣司法事務(wù)仍由縣長(zhǎng)兼管?！?929年7月22日，云南高等法院第237號(hào)訓(xùn)令嚴(yán)令王用中移交大理縣司法事務(wù)，但仍不執(zhí)行，最后只好免除其職，9月1日代縣長(zhǎng)莊從智才把大理縣司法移交地方法院。(71)大理白族自治州中級(jí)人民法院院志編纂委員會(huì).大理白族自治州法院志[Z].大理:大理州文化局印，1986:10.從中可見地方官員對(duì)司法與行政分離反對(duì)之烈。

民國(guó)時(shí)期云南基層司法轉(zhuǎn)型十分緩慢，從效果上看也不算成功，但經(jīng)過30多年緩慢發(fā)展后，讓云南基層司法開始向近代司法轉(zhuǎn)變，如司法與行政分立，審判機(jī)關(guān)與檢察機(jī)關(guān)分立，案件分類采用民事、刑事、人事及非訟等，司法人員專業(yè)化，近代司法理念深入人心等。這些都為云南基層司法從傳統(tǒng)走向現(xiàn)代奠定了基礎(chǔ)。民國(guó)時(shí)期云南基層司法發(fā)展中主要受制于法律人才和司法經(jīng)費(fèi)的匱乏，傳統(tǒng)司法觀念根深蒂固。這些不僅影響到基層司法制度的建設(shè)，還影響到基層司法的運(yùn)行效果。云南民國(guó)時(shí)期司法制度設(shè)置的完善與運(yùn)行呈現(xiàn)出從政治、文化、經(jīng)濟(jì)、交通等較好的中心城市向周圍地域遞減，距離中心區(qū)域越遠(yuǎn)、越偏，則越簡(jiǎn)略疏闊、實(shí)效越差。云南地處西南邊陲，屬于邊疆民族地區(qū)，在司法轉(zhuǎn)型上自然發(fā)展緩慢。當(dāng)然，民國(guó)時(shí)期云南基層司法中存在的問題在一定程度上也反映了當(dāng)時(shí)全國(guó)基層司法轉(zhuǎn)型中的一些普遍問題。