摘要：現(xiàn)階段大學生利用寒暑假以及課余時間兼職已成為普遍的社會現(xiàn)象，由于我國法律對于大學生兼職這一社會關系的規(guī)范處于“灰色地帶”，大學生在實際的兼職過程當中權益保障問題日益突出。大學生兼職具備勞動關系認定的條件，應認定為勞動關系。然而大學生主體角色的特殊性以及工作時間的靈活性使得兼職的工作特點與全日制就業(yè)相區(qū)別，因此適當引用并且相應調(diào)整非全日制就業(yè)認定大學生兼職具有重要意義，本文在區(qū)分涉及大學生兼職的相關概念基礎上對相關制度設計進行了分析。

關鍵詞：大學生兼職;勞動關系;制度思考

一、相關概念的辨析與認定

勞動關系是指用人單位招用勞動者為其成員，勞動者在用人單位的管理下，提供由用人單位支付報酬的勞動而產(chǎn)生的權利義務關系。勞動關系是受勞動法調(diào)整的權利義務關系，以從屬性為其本質(zhì)特征。

勞務關系是勞動者與用工者根據(jù)口頭或書面約定，由勞動者向用工者提供一次性的或者是特定的勞動服務，用工者依照約定向勞動者支付勞務報酬的一種有償服務的法律關系。（1）勞務關系是受民法調(diào)整平等主體之間的權利義務關系，著重強調(diào)的是勞動的暫時性以及特定性。

雇傭關系是指勞動者受雇于企業(yè)或個人，通過給付勞動形成的雇主與雇員之間的經(jīng)濟關系。（2）雇傭關系也是受民法調(diào)整的平等主體之間的權利義務關系，強調(diào)的是主體之間的平等性。

大學生兼職是指在校大學生利用寒暑假以及課余時間參加一定工作而獲得相應報酬的活動。大學生兼職可主要分為兩種類型的兼職，一種是與自然人之間進行的兼職活動，如上門家教之類的兼職。因為這類的兼職活動在權利義務實現(xiàn)的過程中雙方地位是平等的，沒有互相的隸屬關系加之權利義務的即時終結性，所以應該適用于民法的調(diào)整;另一種是大學生作為員工進入用人單位，如進入教育機構做兼職等，實行的是區(qū)別于全日制用工的勞動行為，對于此種關系的認定我國法律并沒有規(guī)定，筆者認為應該認定為勞動關系，從以下幾個方面分析：

從主體來看，兼職大學生是適格主體。我國勞動合同法規(guī)定年滿十六周歲具有勞動能力的人都是適格主體。目前我國大學生普遍都是年滿十六周歲具有勞動能力的的適格主體。大學生角色的復雜性對于主體的判斷具有一定的影響，有的觀點認為大學生是以學為主的階段，兼職只是附加的，況且大學生兼職不像一般員工一樣有固定的工作時間、工作地點、工作內(nèi)容等，因此不宜按照勞動關系認定。其實爭議的焦點就在于對勞動關系從屬性的解釋，筆者認為這種從屬性是區(qū)別于傳統(tǒng)從屬性的弱從屬性，相對更加靈活和多樣。從關系內(nèi)容來看，是一方支付勞動另一方支付報酬而產(chǎn)生的權利義務關系，滿足勞動和報酬的對等性。最后，符合勞動關系兼有人身性和財產(chǎn)性特點，并且具有從屬性的本質(zhì)特征。大學生兼職付出勞動并且從用人單位獲取報酬是財產(chǎn)性的體現(xiàn)，人身性體現(xiàn)在融入用人單位的企業(yè)文化，比如統(tǒng)一著裝、統(tǒng)一的宣傳標語等。其受用人單位管理具隸屬關系，是一種從屬性質(zhì)的勞動。

綜上，大學生在用人單位工作存在隸屬關系，不是平等主體之間形成的雇傭關系;大學生兼職活動具有持續(xù)性，不是一次性勞務之后即告終結，區(qū)別于勞務關系。但大學生兼職又區(qū)別于全日制就業(yè)，不能完全不加區(qū)分做全日制就業(yè)的勞動關系認定，基于就業(yè)促進原則以及充分保障勞動者利益的原則，應該引入非全日制就業(yè)對大學生兼職給予法律上的保護。

二、將非全日制就業(yè)制度引入大學生兼職領域制度構想

國際勞工組織《非全日制工作公約》規(guī)定，非全日制工人是指其正常的工作時間少于可比較的全日制工人。（3）我國《勞動合同法》第68條規(guī)定非全日制就業(yè)是指以小時計酬為主，勞動者在同一用人單位一般平均每日工作時間不超過四小時，每周工作時間累計不超過二十四小時的用工形式。我國的規(guī)定對時間標準做了嚴格的限制，但也存在積極意義，用非全日制就業(yè)制度來保障大學生兼職勞動，維護合法權益是可行的。（4）一方面，這樣的規(guī)定符合大學生兼職的特點：大學生要關注校內(nèi)課程，以學業(yè)為主，對于時間的限制可以保證大學生在不影響正常的課程前提下，勞逸結合，既做到了學習專業(yè)知識，又達到了投身社會實踐的效果。另一方面，以小時為單位計算報酬適應了此特征，不論是對于用人單位還是大學生來說都是較為合理可行的，這樣既區(qū)別于全日制就業(yè)的工資結算特點，又適應了靈活多變的市場化要求。然而，就目前我國非全日制就業(yè)的制度實踐來說，還存在一些問題，結合大學生兼職工作的特點，要想切實解決大學生兼職存在的問題，就必須做好制度規(guī)劃，充分協(xié)調(diào)用人單位和大學生勞動者群體之間的利益，完善非全日制就業(yè)制度的權利義務分配，適度調(diào)整勞動標準適用范圍，充分平衡雙方之間的利益。

第一，明確按小時計酬的標準。我國勞動法合同法中規(guī)定了平均每日工作不超過四小時，同時又規(guī)定了每周累計工作不超過二十四小時，這就造成了雙重標準問題，即存在時間夾層。（5）就兼職大學生群體而言，采用一種標準即可。筆者認為，采取平均工時限制制度比較適宜——平均每日工作不超過四小時。這樣既排除了大學生在兼職過程中由于超長延時用工影響課程的情況，又給予用人單位和大學生一定的自主權，可以靈活把握時間安排，只要平均工作量不超時即可。

第二，以簽訂勞動合同為前提。勞動合同是保障勞動者合法權益以及權利受到侵害時追償?shù)囊罁?jù)。現(xiàn)階段兼職大學生群體權益得不到保障很大一部分原因是雙方?jīng)]有簽訂勞動合同，用人單位可以隨時解除與大學生之間的勞動關系甚至拖欠工資，超時用工;而大學生兼職所得多是用做生活費，呈現(xiàn)出即時結算或短期結算的特點;（6）同時，大學生社會經(jīng)驗不足，相對于用人單位來說處于弱勢地位，所以拖欠工資，不給工資時有發(fā)生。合同是雙方合意的體現(xiàn)，這樣就使雙方的權利義務得到了保證，很大程度上減少了隨意性帶來的弊端。

第三，權利義務的分配區(qū)別于全日制用工制度。全日制用工中用人單位與勞動者的關系相當密切，從屬性十分突出，而在非全日制用工中從屬性就又減弱的趨勢。大學生群體的特殊性，角色的雙重并重性，就決定了大學生兼職就業(yè)相比于全日制就業(yè)者來說對于企業(yè)的貢獻以及對企業(yè)的從屬性較差，應該在權利義務的分配上有所體現(xiàn)。從尊重和保障人權以及用人單位的社會責任角度出發(fā)，應該保障大學生的健康權等。比如，在兼職過程中受傷就應該認定為工傷，用人單位要負相應的責任給予相應的補償，除此之外，勞動法以及勞動合同法中涉及人權的規(guī)定的權利都應該享有，這里強調(diào)的應該是能夠短期或者即時實現(xiàn)的權利。相反，對于保障性的權利就可以不規(guī)定，用人單位也沒有相應的義務，比如住房公積金、社會保障、養(yǎng)老保險等實現(xiàn)期較長的權利。這是由大學生與用人單位較弱從屬性決定的。對于用人單位來說，也是合理的。

第四，特殊規(guī)定。大學生兼職使進行社會實踐，提前步入社會的一種方式，從某種程度上講，實現(xiàn)了掌握知識與運用實踐的統(tǒng)一，所以假設大學生兼職是一個畢業(yè)之后想留下的企業(yè)，那這段時間就可以視為培養(yǎng)過渡期，對企業(yè)來說也是人才儲備的戰(zhàn)略之一，因此，留有特殊規(guī)定是對于以上規(guī)定的補充，有利于促進用人單位和大學生長期的合作勞動關系。

三、意義與展望

大學生以及大學生以上學歷者是社會的主要群體之一，而他們身份的特殊性使得他們在充分完成學業(yè)過程中經(jīng)濟不能完全獨立，需要很大程度的依賴父母，而兼職是經(jīng)濟獨立走向半獨立甚至是獨立的重要步驟。法律必須調(diào)整這個過程中出現(xiàn)的問題，保證大學生的合法權益;用人單位也應該充分發(fā)揮社會責任的承擔的作用，保障勞動者合法權益;大學生群體也要增加自我保護意識。大學生兼職對于我國人才的培養(yǎng)以他們?nèi)谌肷鐣及l(fā)揮了重要的作用，期待立法在此領域進一步研究和發(fā)展。

注釋：

陳桂芳.法治視角下勞動關系與勞務關系辨析[J].經(jīng)濟師，2019（08）：49-50+54.

常凱，鄭小靜.雇傭關系還是合作關系？——互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟中用工關系性質(zhì)辨析[J].中國人民大學學報，2019，33（02）：78-88.

班小輝.安全與靈活并重：我國非全日制工作時間標準之完善[J].理論月刊，2019（01）：91-98.

李坤剛.就業(yè)靈活化的世界趨勢及中國的問題[J].四川大學學報（哲學社會科學版），2017（02）：146-153.

金珈儀.論非全日制用工延長工時權益保障問題[J].山東工會論壇，2018，24（06）：79-86.

蔡唯達，劉軻秋芷，肖丹.以非全日制用工保護大學生兼職權益的探討[J].法制與社會，2018（34）：50-51.

參考文獻：

[1]蔡唯達，劉軻秋芷，肖丹.以非全日制用工保護大學生兼職權益的探討[J].法制與社會，2018 （34）：50-51.

[2]肖巍.靈活就業(yè)、新型勞動關系與提高可雇傭能力[J].復旦學報（社會科學版），2019，61 （05）：159-166.

[3]胡曉淇，林容羽.關于構建大學生兼職第三方平臺的思考[J].法制博覽，2019 （01）：37-38.

[4]毛偉澄.大學生兼職權益的勞動法保護[J].江西電力職業(yè)技術學院學報，2019，32 （06）：75-77.

[5]陳桂芳.法治視角下勞動關系與勞務關系辨析[J].經(jīng)濟師，2019 （08）：49-50+54.

[6]李坤剛.就業(yè)靈活化的世界趨勢及中國的問題[J].四川大學學報（哲學社會科學版），2017 （02）：146-153.

作者簡介：鄭林彤（1996.12-），女，滿族，河北承德人，本科，法學。