（西北政法大學 刑事法學院，陜西 西安710063）

過去，我們在研究董仲舒女性思想時，通常認為董仲舒所倡導的“三綱”，主張夫為妻綱。在夫妻關系中，男尊女卑。著名思想家李澤厚先生在研究董仲舒女性思想時指出：董仲舒強調“卑陰高陽”“貴陽而賤陰”[1]。這個觀點是正確的，但是董仲舒在強調陽尊陰卑，也即男尊女卑的同時，又在陰陽相合、天地之性人為貴基礎上強調對女性的尊重與保護。董仲舒的女性悲憫情懷不僅僅停留于思想領域，且在司法實踐中得以落實。了解董仲舒的女性悲憫情懷對于我們重新認識董仲舒的女性保護思想具有十分重要的意義。

一、董仲舒女性悲憫情懷的思想基礎

（一）陰陽相合

董仲舒指出：“天地之陰陽當（清人董天工注釋曰：當為匹配[2]215）男女，人之男女當陰陽，陰陽亦可以謂男女，男女亦可以謂陰陽。”（《春秋繁露·循天之道第七十七》）在董仲舒看來，天地之間的陰陽相當于人類的男女，人類的男女相當于陰陽。因此，陰陽可以稱為男女，男女也可以稱為陰陽。清人董天工對董仲舒這句話注釋曰：“此因天道而言人事，陰陽男女，其氣則一?！盵2]215在董天工看來，董仲舒之所以將自然界的陰陽比作人間的男女，是因為他們在屬性上是相同的。清人蘇輿在對董仲舒這句話注釋時引《論衡·自然篇》云：“儒者說夫婦之道取法于天地?！盵3]446

董仲舒指出：“凡物必有合（清人蘇輿在對董仲舒“凡物必有合”之“合”進行注釋時言：“合，即偶也?！盵3]350）合必有上，必有下，必有左，必有右，必有前，必有后，必有表，必有里。有美必有惡，有順必有逆，有喜必有怒，有寒必有暑，有晝必有夜，此皆其合也?！保ā洞呵锓甭丁せx第五十三》）在董仲舒看來，任何事物都是由相互矛盾的兩個方面組成，比如上下、左右、前后、表里、美惡、順逆、喜怒、寒暑、晝夜。都是結伴而生的。而陰和陽也是構成事物的兩個方面，結伴而生。在董仲舒看來，陰和陽作為事物的兩個方面，是相合而成的。清人蘇輿在對董仲舒“物莫無合，而合各有陰陽”進行解釋時云：“物皆有所合，以為陰陽。就一物言之，亦各有其陰陽，身以背面為陰陽，背面又以帶上帶下為陰陽，山以前后為陰陽，氣以清濁為陰陽，質以流凝為陰陽。”[3]350在蘇輿看來，董仲舒此言是說，事物都有陰陽兩種屬性。就一物本身而言，也具備陰陽兩種屬性。一物身體背面也具備陰陽兩種屬性。背面的上端和下端也分為陰陽，上端為陽，下端為陰。山以前后為陰陽，前面為陽，后面為陰。氣以清濁為陰陽，清為陽，濁為陰。物質以流動和凝滯為陰陽，流動為陽，凝滯為陰。

董仲舒進一步指出：“陰者，陽之合；妻者，夫之合。……物莫無合，而合各有陰陽。陽兼于陰，陰兼于陽；夫兼于妻，妻兼于夫?！保ā洞呵锓甭丁せx第五十三》）就夫妻關系而言，因為妻屬于陰，夫屬于陽。由于陰陽相合，所以妻也和丈夫相合。董仲舒認為，由于陽兼于陰，陰兼于陽的緣故。丈夫和妻子也是兼而有之，不可或缺的。清人董天工在對“陰者陽之合，妻者夫之合。子者父之合，臣者君之合也”進行注釋時言：“此言物必有合。”[2]175清人蘇輿在對董仲舒“陽兼于陰，陰兼于陽，夫兼于妻，妻兼于夫”進行解釋時引《白虎通·綱紀篇》云：“一陰一陽謂之道，陽得陰而成，陰得陽而序?！盵3]350在蘇輿看來，董仲舒此言是說，道由陰和陽兩種屬性構成。陰因為陽的存在而成就自己，陽因為陰的存在而保持自己的序列。清人董天工在對“陽兼于陰，陰兼于陽；夫兼于妻，妻兼于夫”之“兼”進行注釋時認為：“兼者，情義相通也?！盵2]175清人董天工認為，董仲舒不僅認為夫妻如同陰陽兼而有之，不可分割，且情義相通。

董仲舒指出：“陰道無所獨行，其始也不得專起（清人董天工注釋曰：專起為單獨興起[2]175），其終也不得分功（清人董天工注釋曰：功為功勞[2]175），有所兼之義。”（《春秋繁露·基義第五十三》）在董仲舒看來，陰和陽兩種屬性不能離開彼此單獨行動。在開始的時候，任何一方都不能擅自行動，在終了的時候也不能分割功勞。在這里，董仲舒認為，陰和陽結合在一起才能成就萬物，任何一方都不能單獨成就事物。董仲舒云：“陽為夫而生之，陰為婦而助之……天出陽，為暖以生之，地出陰，為清以成之。不暖不生，不清不成?！保ā洞呵锓甭丁せx第五十三》）在董仲舒看來，丈夫作為陽有生成萬物的能力，而妻子作為陰具有幫助陽生成萬物的能力。就像天生出陽以溫暖生成萬物，地生出陰以清冷成就萬物一樣。沒有溫暖，萬物就不能生出。沒有清冷，萬物就不能成就。

董仲舒一方面認為在家庭生活中，男尊女卑。所謂：“丈夫雖賤皆為陽，婦人雖貴皆為陰。”（《春秋繁露·陽尊陰卑第四十三》）在董仲舒看來，就夫妻關系而言，丈夫雖賤但都具有陽的屬性，妻子雖然地位尊貴但都具有陰的屬性。另一方面，董仲舒認為：“諸在上者皆為其下陽，諸枉下者各為其上陰?！保ā洞呵锓甭丁り栕痍幈暗谒氖罚┣迦硕旃@句話的注釋是：“以上視下，則在下者亦為陽，所謂陽之中相為陽。以下視上，則在上者亦為陰，所謂陰之中相為陰?！盵2]159董天工認為董仲舒這兩句話的意思是，在上者本為陽，在下者本為陰。但是從上往下看，在下者也都變成了陽。從下往上看，在上者都變成了陰。因此，清人董天工認為，在董仲舒看來，陰和陽只有方位的區(qū)分，沒有絕對的界線。陰和陽是融為一體，不可分割的。董仲舒認為，盡管丈夫屬于陽，妻子屬于陰。但是陰陽是相合而成，不能分離的。陽中有陰的存在，陰中也有陽的存在。在董仲舒看來，女子雖然具有陰的屬性，但是和陽也即男子一樣，在家庭中是不可或缺的。董仲舒肯定了女子在家庭中的存在和應有的地位。

在董仲舒看來，陰陽之不可分割也即夫妻之相伴相生，還與陰陽之和與陰陽之中有著密切的關系。在董仲舒看來，陰陽不是相對立的，而是共同存于和諧環(huán)境中。陰陽雖然起點與終點不同，但都停留于中。因此，陰陽是不可分離的。董仲舒曰：“天地之道，雖有不和者，必歸之于和，而所為有功；雖有不中者，必止之于中，而所為不失?！保ā洞呵锓甭丁ぱ熘赖谄呤摺罚┰诙偈婵磥恚斓刂?，雖然有不和諧的地方，但最終要歸于和諧，這樣天地之道才能建立功勛。雖然有不停留于中的地方，最終必然要停止于中。只有這樣，天地之道的運行才不會有過錯。董仲舒曰：“是故陽之行，始于北方之中（清人董天工注釋曰：北方之中指冬至[2]216），而止于南方之中（清人董天工注釋曰：南方之中指夏至[2]216），陰之行，始于南方之中，而止于北方之中。陰陽之道不同，至于盛而皆止于中；其所始起皆必于中。”（《春秋繁露·循天之道第七十七》）所以陽的運行，以北方之中開始，停止于南方之中。陰的運行，從南方之中開始，停止于北方之中。陰陽的運行道路是不同的，但都能夠達到極盛，停止于中，也都將中作為自己的起點。董仲舒指出：“陽者，天之寬也；陰者，天之急也；中者，天之用也；和者，天之功也?！保ā洞呵锓甭丁ぱ熘赖谄呤摺罚┰诙偈婵磥?，陽標志著上天的寬緩。陰標志著上天的急迫。中標志著天的運轉，和標志著天的功效。董仲舒認為，陰、陽、中、和都是不可或缺的。因此，男子和女子也是共同存在，不可或缺的。

（二）天地之性人為貴

趙馥潔先生認為：“人比萬物貴，人與天地并，是中國哲學價值論最根本的觀點。”[4]《說文解字》對人的定義是：“天地之性最貴者也”（《說文解字·人部》）[5]。

董仲舒曰：“人受命于天，固超然異于群生，入有父子兄弟之親，出有君臣上下之誼，會聚相遇，則有耆老長幼之施；粲然有文以相接，驩然有恩以相愛，此人之所以貴也。生五谷以食人，桑麻以衣之，六畜以養(yǎng)之，服牛乘馬，圈豹檻虎，是其得天之靈，貴于物也。故孔子曰：天地之性人為貴。明于天性，知自貴于物?！保ā稘h書·董仲舒?zhèn)鞯诙罚6]董仲舒認為，人之所以珍貴的原因是，人接受了上天的命令，所以超然于世間萬物之上，世間萬物沒有接受上天的命令。人在家庭中形成父子兄弟的親情關系，在家庭之外形成君臣之間、上下級之間的友誼。在群體生活過程中，會形成對待有德性的人、老年人及未成年人的各項優(yōu)待措施。人在待人接物時具有文化修養(yǎng)，人和人之間具有恩愛之情，所以人是萬物中最為珍貴的。人能夠播種五谷來供給自己食物，能夠種植桑麻來供給自己衣服。能夠飼養(yǎng)六畜，還能夠駕馭牛馬，戰(zhàn)勝虎、豹這樣兇猛的動物。由此可以看出，人是獲得了上天賦予的靈氣，比物更加珍貴。在董仲舒看來，人因為接受了上天的指令，所以比物更加珍貴。而且人能夠戰(zhàn)勝自然，能夠役使萬物，能夠發(fā)揮自己的聰明才智，滿足自己衣食的需要。更重要的是，人具有文化修養(yǎng)，有仁、愛之情，能夠創(chuàng)建各種各樣的人際關系，通過創(chuàng)建人際關系組成人間社會，通過創(chuàng)立并遵守規(guī)則的方式，維護人間社會的良性運行。因此，董仲舒認為，人和萬物相比較顯得更加珍貴。

正因為天地之性人為貴，因此要注重保護人的權益。董仲舒指出：“君者，民之心也；民者，君之體也。心之所好，體必安之；君之所好，民必從之。故君民者，貴孝悌而好禮義，重仁廉而輕財利。躬親職此于上，而萬民聽，生善于下矣。”（《春秋繁露·為人者天第四十一》）清人董天工箋注曰：“此言君民一體也，上以德感，下以善應?！盵2]156董仲舒特別強調統(tǒng)治者要堅持君、民一體。也即君主是百姓之心，百姓是君主之體。君主的意愿，百姓一定要加以滿足。因此，作為百姓統(tǒng)率者的君主，一定要重視孝悌，喜好禮義。重視仁義廉潔，輕視財貨利益。親自履行好自己的職責，百姓就聽從君主的勸導，百姓就會各行善事。君主通過自己的努力，最終能夠取得“先王見教之可以化民也”（《春秋繁露·為人者天第四十一》）的好結果。也就是通過自己的德教感化百姓，讓百姓多做善事，從而達到社會治理的目的。在董仲舒看來，君主一定要堅持君民一體的原則，與百姓同心同德，唯此才能很好地維護社會治理。董仲舒曰：“教以愛，使以忠（清人蘇輿曰：以博愛教之，以忠誠使之[3]102），敬長老，親親而尊尊?！保ā洞呵锓甭丁ね醯赖诹罚┣炛偈嬲J為，用愛心教化百姓，用忠誠役使百姓。讓百姓懂得尊敬長老，親愛自己的親屬。

那么，如何將天地之性人為貴思想在夫妻之間加以落實呢？董仲舒指出：“主天法質而王，其道佚陽，親親而多質愛……夫婦，對坐而食?！保ā洞呵锓甭丁と闹瀑|文第二十三》）董仲舒認為，推崇天道模仿質樸而稱王的，他的統(tǒng)治之術充滿陽光，強調親屬之間的摯愛，表現之一就是丈夫和妻子相對而坐共同進食。在董仲舒看來，推崇天道的統(tǒng)治者在治理社會時，應當構建親屬相愛的和諧社會，董仲舒勾勒了一幅夫妻對坐而食的和諧圖景。通過該圖景可以看出董仲舒對夫妻恩愛美好社會生活的憧憬，也可從中看出夫妻地位的相對平等以及董仲舒對女性的悲憫情懷。

董仲舒云：“主地法文而王，其道進陰，尊尊而多禮文。……夫妻，同坐而食，喪禮合葬?！保ā洞呵锓甭丁と闹瀑|文第二十三》）董仲舒認為，推崇地道的統(tǒng)治者效法文采稱王的，他的統(tǒng)治之術推崇陰柔、尊敬尊長、崇尚禮儀。具體表現就是：舉行婚禮時，新婚夫婦對坐而食。舉行葬禮時，夫婦合葬在一起。在董仲舒看來，效法地道稱王的統(tǒng)治者，在推行禮儀的過程中，要體現親屬之間的恩愛之情。從新婚夫婦相對而坐共同進食的婚禮要求，及夫婦合葬的葬禮規(guī)定可以看出，董仲舒對家庭生活中男女相對平等地位的推崇。當然，董仲舒對家庭生活中女性的悲憫情懷奠基于其親親相愛的倫理思想。

二、董仲舒女性悲憫情懷的司法實現

（一）三正視域下的女性權益保護

董仲舒從天、地、人三才之道出發(fā)，主張在以人正、地正、天正所代表的三個月里對女性權益進行保護。

1.人正與女性權益保護

董仲舒云：“三正以黑統(tǒng)初，……天統(tǒng)氣始通化物，物見萌達，其色黑?！ú恍逃袘讶涡庐a，是月不殺。聽朔廢刑發(fā)德，具存二王之后也。”（《春秋繁露·三代改制質文第二十三》）清人董天工，將“懷任”之“任”寫作“姙”，并指出：“原作任，非也?！薄笆窃隆?，清人董天工注釋曰：“此指正月。”[2]104按照董仲舒的觀點，三正以黑統(tǒng)開始，在這個時候，上天統(tǒng)領陽氣開始化育萬物。萬物萌發(fā)，他們的顏色都是黑色的。這個時候，按照法律的規(guī)定，對懷孕的婦女和產婦不施加刑罰。這個月對有犯罪行為的人不處以死刑。在每月初一舉行朔禮的時候，停止刑罰，而用德治教化的方式治理社會。讓前朝皇室的二代后裔能夠祭祀宗廟。

董仲舒人正與女性權益保護的思想，對東漢章帝時期的《白虎通》產生了深遠影響?！栋谆⑼ā芬抖Y三正記》曰：“十三月之時，萬物始達，孚甲而出，皆黑。人得加功，故夏為人正，色尚黑?！保ā栋谆⑼āさ抡摼碇隆罚7]169從《白虎通》引《禮三正記》的說法可以看出，十三月也即正月，是一年的開端。這個時候，萬物萌動，春天即將來臨。一些甲蟲類動物開始破土而出，這個時候，所有的物都是黑色的。人們可以開始準備春耕，所以夏朝人將正月稱為人正。崇尚黑色的物品，以平旦時刻作為正月的開端。黑統(tǒng)是三統(tǒng)的開端，作為人正。它所處的月份是正月，這個月，所有的物品，包括身上穿的衣服、頭上戴的帽子、駕駛車輛的顏色都必須是黑色?？梢钥闯?，董仲舒所言黑統(tǒng)，就是三正中的人正。黑統(tǒng)或人正以十三月也即正月為標志，因為這個時候，萬物萌發(fā)，春天即將來臨，所以對懷孕的婦女和生了孩子的產婦，法律上有特殊的照顧。不管她們犯有何種罪行，都不施加刑罰，也就是說免于追究刑事責任。對一般的人可以追究刑事責任，但不適用死刑?？梢?，這個月，對于普通人也有法律上的特別照顧和寬刑規(guī)定。

2.地正與女性權益保護

如果歷法上屬于三統(tǒng)中的白統(tǒng)，怎么辦呢？董仲舒曰：“正白統(tǒng)奈何？曰：正白統(tǒng)者，歷正日月朔于虛，斗建丑。天統(tǒng)氣始蛻化物，物始芽，其色白?！ú恍逃猩響讶?，是月不殺。聽朔廢刑發(fā)德，具存二王之后也?！保ā洞呵锓甭丁と闹瀑|文第二十三》）三統(tǒng)中的白統(tǒng)是怎么回事呢？回答說，正白統(tǒng)，正月初一這一天，太陽和月亮在虛宿會合，北斗星的斗柄指向丑的位置。天統(tǒng)帥陽氣開始化育萬物，萬物開始發(fā)芽，萬物的顏色都是白色。這個時候，按照法律規(guī)定，對懷有身孕的婦女不予處罰，不管他們犯有什么樣的罪。這個月也即正月，不對罪犯處于死刑。也就是說，在歷法上屬于白統(tǒng)的正月里，對犯有任何罪行的人都不處以死刑。從《春秋繁露》的內容可以看出，在歷法上屬于白統(tǒng)的正月，對犯有任何罪行的有身孕的女子均免于刑事處罰，對犯有任何罪行的其他人，均不適用死刑。

董仲舒地正與女性權益保護的思想，對東漢章帝時期的《白虎通》產生了深遠的影響。《白虎通》引《禮三正記》曰：“十二月之時，萬物始牙而白，白者，陰氣，故殷為地正，色尚白也。”（《白虎通·德論卷之下》）[7]169從《白虎通》的記載可以看出，十二月的時候，萬物開始萌芽，萬物都是白色。白色，屬于陰氣，所以殷商將十二月作為地正，崇尚白色，十二月是殷商的正月。清人陳立引《三禮義宗》曰：“十二月萬物始牙，色白，白者陰氣，故殷以地正為歲，色尚白，雞鳴為朔?！盵8]363《三禮義宗》的說法與《禮三正記》的內容相似，認為殷（商）人將十二月作為地正，而且將十二月作為一年的開端。崇尚白色，將雞鳴時刻作為地正的開端。十二月，停止刑殺，并且對懷孕的婦女進行特殊照顧，不適用刑罰。

3.天正與女性權益保護

董仲舒云：“正赤統(tǒng)奈何？曰：正赤統(tǒng)者（清人趙曦明云：此下文有脫，案當云：歷正日月朔于牽牛，斗建子。天統(tǒng)氣始施化物，物始動，其色赤，故朝正服，首服藻亦正，路輿質亦赤，馬赤。補四十字據《尚書大傳》及《白虎通》之文[9]）?！保ā洞呵锓甭丁と闹瀑|文第二十三》）三統(tǒng)中的赤統(tǒng)是什么樣的呢？在歷法中的正月初一，太陽和月亮在牽牛星會合，北斗星的斗柄指向“子”的位置。天統(tǒng)帥陽氣開始化育萬物，萬物開始萌動，物的顏色是紅色。官員的朝服是紅色的，戴的帽子是紅色的，車輛的顏色是紅色的，馬也是紅色的。（這段話《春秋繁露》原不存，清人趙曦明根據《白虎通》和《尚書大傳》補了四十字）這個月份，“法不刑有身，重懷藏以養(yǎng)微，是月不殺。聽朔廢刑發(fā)德，具存二王之后”（《春秋繁露·三代改制質文第二十三》）。這個月，法律規(guī)定對懷有身孕的女子不予處罰，不論她們犯有什么樣的罪行。這樣做的目的是重視胎兒利益的保護，以養(yǎng)育微小的生命。這個月，對有罪的人不處以死刑，不論他們犯有什么樣的罪行。廢除刑罰，實施德教。讓前朝二代君主的后裔能夠得以保全。

董仲舒天正與女性權益保護的思想，對東漢章帝時期的《白虎通》產生了深遠影響?！栋谆⑼ā芬抖Y三正記》云：“周以十月為正，色尚赤，以夜半為朔?！保ā栋谆⑼āさ抡摼碇氯罚7]169周人以十一月作為正月，崇尚紅色。以夜半這個時刻作為正月的開端。清人陳立引《三禮義宗》曰：“故周以天正為歲，色尚赤，夜半為朔?！盵8]363《三禮義宗》與《禮三正記》的記載基本相同，周人將天正也即十一月作為一年的開端，崇尚紅色，將夜半這個時刻作為正月的開端。

可以看出，三正是指天、地、人。三統(tǒng)中的黑統(tǒng)屬于人正，是夏人采用的歷法，將十三月作為正月，為一年的開端。崇尚黑色，所有物的顏色都是黑色；三統(tǒng)中的白統(tǒng)屬于地正，崇尚白色，殷人以十二月作為正月的開端；三統(tǒng)中的赤統(tǒng)屬于天正，周人采用的歷法，將十一月作為正月，為一年的開端。周人崇尚紅色，所有物的顏色都是紅色。

董仲舒受三統(tǒng)歷史循環(huán)論的影響，提出在為天正的十一月，為地正的十二月，以及為人正的十三月也即第二年正月，一律停止刑殺，并且對懷有身孕的婦女和產婦不予處罰。這三個月，任何懷有身孕的婦女及產婦不論犯有何種罪行，均可以得到國家法律的赦免，犯罪行為人不論犯有何種罪行也都能夠得到不處以死刑的寬大處理。

（二）在春秋決獄活動中的實現

董仲舒在春秋決獄活動中，也十分重視對女性權益的保護。董仲舒在引《春秋》經義決獄過程中，貫徹了對女性權益進行保護的《春秋》經義精神。現舉一例加以說明。

據《太平御覽》卷六百四十記載：“甲夫乙將船，會海盛風。船沒，溺流死亡，不得葬。四月，甲母丙即嫁甲，欲皆何論？或曰：甲夫死未葬，法無許嫁，以私為人妻當棄市。議曰：愚以為春秋之義，言夫人歸于齊，言夫死無男有更嫁之道也。婦人無專制擅恣之行，聽從為順，嫁之者歸也。甲又尊者所嫁，無淫佚之心，非私為人妻也。明于決事，皆無罪名，不當坐?！盵10]這是董仲舒用《春秋》經義審理的一個案子。據《太平御覽》記載，甲的丈夫乙駕駛船只出海，遇到大風，船只沉沒，甲的丈夫因此溺水身亡。四個月后，甲的母親丙即將甲嫁與他人。因為丈夫死亡，女子應當為丈夫守喪三年，喪期未滿，甲即嫁人。應當如何論罪呢？有的官員說：甲的丈夫死亡后沒有安葬，按照法律規(guī)定，妻子是不能嫁人的。應當以私為人妻的罪名，處以棄市刑（死刑）。董仲舒說：我認為根據《春秋》的要義，女子有婚嫁的權力，丈夫死亡女子有改嫁的權利。甲又是遵從他人命令嫁人，沒有放蕩之心，不構成私為人妻罪。從已經有的決事比（判例）中尋找，沒有類似的罪名，不應當構成犯罪，不應當承擔刑事責任。

從《太平御覽》卷六百四十的記載可以看出，按照當時漢代的法律規(guī)定，丈夫死亡沒有安葬，妻子不能擅自嫁人，否則構成“私為人妻”罪。在本案中，董仲舒引用春秋經義“夫死無男有更嫁之道”審理此案，認為甲在丈夫死亡后有改嫁的權利。另外，婦人無專制擅恣之行，聽從為順。董仲舒認為，甲作為女子沒有擅自行動的權利，只能聽從家長的指揮。因此，甲嫁與他人，非自己做出的選擇，而是聽從家長命令的無奈之舉。因此，甲嫁與他人的行為，不構成犯罪，不需要承擔刑事責任。

綜上所述，董仲舒的女性悲憫情懷奠基于其陰陽相合、天地之性人為貴的思想，并且在司法領域中得以實現。在司法領域中，董仲舒一方面強調從三正，也即人正、地正和天正出發(fā)，強化對女子權益的法律保護。另一方面，在春秋決獄活動中強調對女子權益的保護。董仲舒的女性悲憫情懷，對我們深入理解董仲舒的女性保護思想，具有深遠的價值和意義，理應引起學界的關注。