劉俊呈 王世棟

【摘 要】 中國對(duì)外開放的大門越開越大，同其他國家的民商事活動(dòng)日漸增多，國際私法的重要性日益凸顯。本文將先從國際私法發(fā)展史、立法理念做深入探討，繼而推導(dǎo)政府利益分析說在國際私法中的重要地位，最后結(jié)合理論中的國際主義與國家主義做重要闡述。

【關(guān)鍵詞】 國際私法 政府利益分析說 最密切聯(lián)系原則

一、國際私法理論發(fā)展史

在歷史上國際私法一共有過三次劇烈的思想變革，而每一次的理論變革都將會(huì)給國際社會(huì)的發(fā)展帶來顛覆性的革新。第一次變革發(fā)生在中世紀(jì)羅馬法復(fù)興時(shí)代，早期的羅馬法和《優(yōu)士丁尼法典》并不是變革的起源點(diǎn)，它起源于中世紀(jì)中晚期的意大利城邦之間，當(dāng)時(shí)國際私法要解決的核心問題是：兩個(gè)相互沖突的法律體系同時(shí)存在時(shí)，應(yīng)該適用哪一個(gè)法律體系？當(dāng)時(shí)提出了一個(gè)很重要的理論，法則區(qū)別學(xué)說：“主要從法則的性質(zhì)出發(fā)，并認(rèn)定人法具有域外效力，而物法只具有域內(nèi)效力?！钡诙巫兏锸翘岢隽朔申P(guān)系本座說，為近現(xiàn)代國際私法的發(fā)展夯實(shí)了理論基礎(chǔ)，它取代了法則區(qū)別說在國際私法中的影響，時(shí)至今日許多大陸法系國家仍然在沿用法律關(guān)系本座說，法律關(guān)系本座說致力于為每一個(gè)法律關(guān)系構(gòu)建雙邊沖突規(guī)范，實(shí)現(xiàn)法律關(guān)系的場(chǎng)所化。第三次變革是提出了政府利益分析說，這次變革史稱“美國沖突法革命”，這次革命主要波及的是以美國為首的普通法系國家，主張“當(dāng)兩個(gè)國家在法律適用上均有政府利益，法院應(yīng)適用法院地法; 當(dāng)只有一個(gè)國家在法律適用上有政府利益，則應(yīng)適用該國法律”，它被稱作“新單邊法”。

二、政府利益分析說中的國際主義與國家主義

（一）政府利益分析說概述

政府利益分析說首先是由世界著名法學(xué)教授柯里在《沖突法論文選》中提出。他講道政府利益亦即經(jīng)濟(jì)社會(huì)政策指導(dǎo)立法方向，所有的法律都要以其為立法宗旨，而且它對(duì)法律的選擇也有潛移默化的作用。他極力排斥傳統(tǒng)的沖突法，并且認(rèn)為法院在審理案件時(shí)要查明法律所體現(xiàn)的政府或州的利益，柯里對(duì)政府利益的理解過于單一、片面，他認(rèn)為政府利益主要就體現(xiàn)在國家或州的“立法意圖”。本人認(rèn)為有的立法計(jì)劃是落后于社會(huì)發(fā)展的，因此它所體現(xiàn)的“立法意圖”并不一定符合政府的利益，因此不能絕對(duì)的說政府利益體現(xiàn)的就是國家或州的“立法意圖”;而且國家或州的“立法意圖”有時(shí)會(huì)與政府的利益相悖，政府機(jī)構(gòu)在制定法律的時(shí)候并不能事無巨細(xì)，充分客觀的考慮到法律在具體執(zhí)行時(shí)候的狀況，故法律行為有可能會(huì)損害到政府的利益;國際私法中的政府利益分析說可能更多的是要處理國際事務(wù)，作為一個(gè)有責(zé)任感的大國就要求更多的考慮其它國家的利益。綜上所述，政府利益分析說固然在未來的國際私法制定中地位重要，但是其內(nèi)涵還有待完善。

（二）政府利益分析說中的國際主義

政府利益分析說主要應(yīng)用于國際私法領(lǐng)域，政府利益分析說中國際主義也是國際私法國際主義中的重要表現(xiàn)形式。美國一位法學(xué)威廉.巴克斯特（William Baxter）認(rèn)為“政府利益分析說”存在很多漏洞，因此為了完善、修正此學(xué)說，他提出了“比較損害”理論，此理論在1963年被提出后引起了美國法學(xué)界的高度關(guān)注，此理論指出：如果不適用某個(gè)州的法律，會(huì)給該州帶來巨大的利益損害，則應(yīng)該適用該州的法律。有一個(gè)非常著名的案例發(fā)生在1976年加利福尼亞州最高法院，是一起上訴案件名叫“伯恩哈德訴哈拉夜總會(huì)案”，此案件是“比較損害”理論在司法案例中的實(shí)際運(yùn)用。此案件如果按照柯里的“政府利益分析說”按照法院地法去審理，則會(huì)嚴(yán)重?fù)p害其他州的利益，并且會(huì)滋生一種讓當(dāng)事人隨意挑選法院的惡習(xí)。巴克斯特的學(xué)說排斥“政府利益分析說”中的“法院地法優(yōu)先原則”，主張適用與此案件利益關(guān)系最大地的法律，雖然這樣也會(huì)相對(duì)較小的損害那一州的相關(guān)利益，但是從長(zhǎng)遠(yuǎn)來看各州都將受益。本人認(rèn)為柯里的“政府利益分析說”在面臨法律選擇的時(shí)候，可以用此方法來權(quán)衡相關(guān)法律背后的利益，但是面對(duì)司法案件時(shí)要限制性的運(yùn)用。

（三）政府利益分析說中的國家主義

政府利益分析方法在中國國際私法中的定位，主要有以下兩點(diǎn)：將傳統(tǒng)的國際私法作為基礎(chǔ)，兩者共同為法官的自由裁量提供引導(dǎo)。國際私法是沖突法，政府利益分析方法拋棄傳統(tǒng)的沖突法規(guī)則獨(dú)立存在是不可取的，傳統(tǒng)沖突規(guī)則追求的是公平正義，維護(hù)社會(huì)的穩(wěn)定與秩序，增強(qiáng)了法律規(guī)則的確定性和可預(yù)見性，政府利益分析方法主觀性強(qiáng)，拋棄傳統(tǒng)的沖突規(guī)則是對(duì)傳統(tǒng)沖突法法律本質(zhì)的否定，是不符合法律邏輯的。政府利益分析方法與傳統(tǒng)的沖突法規(guī)則在精神層面是高度一致的，它們的發(fā)展歷史和出發(fā)點(diǎn)是共同的，只不過隨著社會(huì)的發(fā)展，傳統(tǒng)的沖突法規(guī)則變得死板和機(jī)械，為了彌補(bǔ)其漏洞，政府利益分析方法應(yīng)運(yùn)而生，但是它們的目的都是保護(hù)其本國和自身的利益，因此政府利益分析方法自然要以傳統(tǒng)沖突法規(guī)則的存在為前提。

我國的傳統(tǒng)沖突規(guī)則在實(shí)踐中還仍然發(fā)揮著作用，并且還具有極強(qiáng)的生命力。它在司法實(shí)踐中的基礎(chǔ)性地位目前是不可撼動(dòng)的，而且它可以引導(dǎo)法官做出公正的判決，隨著時(shí)間的推移傳統(tǒng)沖突規(guī)則內(nèi)部也在優(yōu)化，對(duì)具體案件的適應(yīng)性顯著提高。同時(shí)政府利益分析理論作為時(shí)代的新產(chǎn)物，結(jié)構(gòu)和內(nèi)涵都極具創(chuàng)新性，當(dāng)傳統(tǒng)沖突規(guī)則存在個(gè)案不公平的情況下，政府利益分析方法可以起著“兜底作用”。我國的國際私法既具有中國特色，又吸收國外的先進(jìn)理論，例如美國的“最密切聯(lián)系理論”?！罢娣治稣f”與“最密切聯(lián)系理論”兩者之間存在很多共性，但是本人認(rèn)為“政府利益分析說”有強(qiáng)大的支點(diǎn)“利益”，它應(yīng)是“最密切聯(lián)系原則”的理論基礎(chǔ)，故在中國的國際私法中“政府利益分析說”的存在是必不可少的。

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作者簡(jiǎn)介：劉俊呈（1993—），男，碩士在讀，云南財(cái)經(jīng)大學(xué)法學(xué)院。