蘭榕燕

摘要各國學(xué)者對國際私法的性質(zhì)提出了四種理論,本文從哲學(xué)理論中的對立統(tǒng)一規(guī)律角度闡述了國際私法所具有的二元性特質(zhì),并對其他三種理論發(fā)表了相關(guān)見解。

關(guān)鍵詞國際私法性質(zhì)二元性

中圖分類號:D99文獻(xiàn)標(biāo)識碼:A文章編號:1009-0592(2009)05-344-01

一、國際私法屬性的各種觀點(diǎn)

目前對于國際私法的性質(zhì),存在四種理論:

第一,國際私法是國內(nèi)法,英美學(xué)者持此種觀點(diǎn),每個(gè)國家都可以制定本國的國際私法,斷然否認(rèn)有一種凌駕一切國家之上的“超國家的國際私法”,而各國國際私法只是本國國內(nèi)法的一個(gè)分支。

第二,國際私法是國際法,為德國學(xué)者所推崇,該派學(xué)者將國際私法的地位提升至與國際公法相并列和平行,二者共同歸屬最廣義上的國際法,提出所謂“人類共同體”、“國家共同體”的觀念,主張實(shí)現(xiàn)沖突規(guī)則的國際統(tǒng)一。

第三,二元論,國際私法是介于國際法與國內(nèi)法之間的一種獨(dú)立的法律,該觀點(diǎn)認(rèn)為:國際私法的基本原則既有屬于國際法方面的,也有國內(nèi)法方面的;國際私法本身既涉及一國國內(nèi)的利益又涉及他國的利益;其淵源既有國內(nèi)法的又有國際條約和國際慣例。因此,不能簡單地說國際私法是國際法還是國內(nèi)法,可以說國際私法既具有國際法性質(zhì)又具有國內(nèi)法性質(zhì)。

第四,國際私法在當(dāng)前主要是國內(nèi)法,但是隨著國際民商事交往的進(jìn)一步發(fā)展和國際私法統(tǒng)一化運(yùn)動的不斷推進(jìn),國際私法將逐漸增加國際法的成分或因素,最后演變?yōu)閲H法。

二、國際私法兼具國際法和國內(nèi)法的性質(zhì)及其哲學(xué)論證

筆者贊同二元論的觀點(diǎn),即國際私法具有國際法和國內(nèi)法的性質(zhì)。用對立統(tǒng)一規(guī)律分析國際私法性質(zhì),國際性和國內(nèi)性兩者是對立統(tǒng)一的,兩者的同一性和斗爭性推動了國際私法的不斷發(fā)展。

首先,國際私法作為調(diào)整國際民商事關(guān)系的法律,產(chǎn)生于國內(nèi)法。法則區(qū)別說時(shí)代,它側(cè)重于一國中各城市間或各地區(qū)間的法律沖突的研究和解決,即“區(qū)際沖突法”。此時(shí)國際私法的國際性依賴于國內(nèi)法的發(fā)展?！斗▏穹ǖ洹奉C布后,法國各地方的法律得到了統(tǒng)一,尚待解決的只是國內(nèi)外的法律沖突問題,于是國際私法取得了真正意義上的“國際性”。然后隨著各國民商事交往的日益增多,國際私法的調(diào)整對象成為了主要是調(diào)整發(fā)生在不同國家的自然人和法人之間的民商事關(guān)系;國際私法的主要淵源已包括國際條約和國際慣例,于是國際性日趨于矛盾的主要方面。不可忽視的是國際性的發(fā)展又建立在各國國內(nèi)法的發(fā)展基礎(chǔ)上。各國的立法均有沖突法以及相應(yīng)的實(shí)體法的規(guī)定,使國際私法賴以存在。反之,若一國無實(shí)體法,即使存在統(tǒng)一的沖突法,依沖突法指向該國法律,也會因無法可用而使案件無法審理。

其次,一國的國際私法的發(fā)展也有賴于國際社會的國際私法的發(fā)展,也就是說國內(nèi)性依賴于國際性。以屬人法的變遷為例,法則區(qū)別說時(shí)代,屬人法以住所地法為準(zhǔn)據(jù)法,但隨著法國的強(qiáng)盛與統(tǒng)一出現(xiàn)了以國籍為連接點(diǎn)的法律選擇方式。歐洲大陸各國便開始改變國內(nèi)相應(yīng)的規(guī)定,使屬人法出現(xiàn)了歐洲大陸的以國籍為連接點(diǎn)和英美法系的以住所為連接點(diǎn)選擇準(zhǔn)據(jù)法的對立。于是在海牙國際私法會議上,為了解決兩大法系的矛盾,提出了屬人法的慣常居所原則。如今,各國的交往已經(jīng)很密切,各國都趨向于統(tǒng)一的標(biāo)準(zhǔn)以減少交往中的法律障礙,但即使采用統(tǒng)一標(biāo)準(zhǔn),還會因各國理解上的差異而導(dǎo)致不同,所以現(xiàn)在世界各國開始普遍采用慣常居所這一連接點(diǎn)以減少各國交往的障礙,可見國際立法對于國內(nèi)立法存在很大的推動作用。

再次,兩者的對立統(tǒng)一促進(jìn)了國際私法的發(fā)展。國際私法的國際性的張力要求各國的立法趨于統(tǒng)一,而國內(nèi)性又要求各國從自己國家的實(shí)際出發(fā)。于是在這種斗爭之中,我們看到了公共保留制度、直接適用法律的出現(xiàn)。各國在固守本國公法領(lǐng)域的本土化同時(shí),努力促進(jìn)其他各個(gè)方面的趨同,便出現(xiàn)了統(tǒng)一實(shí)體法,例如歐盟。

三、對于第四種觀點(diǎn)的反駁

第四種的看法是主要是從哲學(xué)的質(zhì)量互變規(guī)律來看的,認(rèn)為現(xiàn)在的國際私法具有國際性是部分的質(zhì)變,隨著不斷的量變,最終達(dá)到根本的質(zhì)變,從而國際法具有國際性。

這個(gè)觀點(diǎn)看似很有道理,但是筆者認(rèn)為其中的缺陷也是很明顯的。

首先,什么是根本的質(zhì)變。沒有一個(gè)持有此觀點(diǎn)的學(xué)者給出了一個(gè)明確的答復(fù)。在《馬克思主義哲學(xué)》中,馬克思談?wù)f社會主義是量變到質(zhì)變的過程,衡量的標(biāo)準(zhǔn)是生產(chǎn)資料由私有成為共有,即根本質(zhì)變的標(biāo)志——生產(chǎn)關(guān)系的質(zhì)變。而國際私法的質(zhì)變不存在根本質(zhì)變的標(biāo)志。

其次,假設(shè)第四種觀點(diǎn)是成立的,那么當(dāng)國際私法的性質(zhì)將來發(fā)展到了國際性以后,隨著量變的不斷累積,下一個(gè)階段又是什么呢?對于國際私法性質(zhì)而言,這種的不斷量變最后質(zhì)變的理由就顯得不那么充分。當(dāng)把國際私法定性為是國際性還是國內(nèi)性的時(shí)候,假設(shè)的前提就認(rèn)為國際私法只具有兩個(gè)發(fā)展階段,這樣用質(zhì)量互變來看待國際私法的性質(zhì)并不合適。

四、結(jié)語

盡管目前對國際私法的性質(zhì)存在這樣或那樣的主張,但是根據(jù)對立統(tǒng)一規(guī)律進(jìn)行分析,其中的觀點(diǎn)不攻自破。筆者認(rèn)為在分析這一問題的時(shí)候,應(yīng)該從實(shí)質(zhì)出發(fā),了解任何事物都是對立統(tǒng)一的,不能只看到一面而忽視另一面而產(chǎn)生形而上學(xué)的錯誤論斷。

另外認(rèn)識到國際私法的二元性問題,實(shí)踐中具有現(xiàn)實(shí)的指導(dǎo)作用。主要表現(xiàn)在國際私法的立法中,它要求各國的立法者在維護(hù)本國的利益的同時(shí)還應(yīng)兼顧別國的正當(dāng)利益,考慮維系整個(gè)國際社會基本秩序的國家間的共同利益,而且它還將促進(jìn)國際立法的交流和合作,推動國際統(tǒng)一沖突法與實(shí)體規(guī)范的制定,建立起一些反映和體現(xiàn)各國普遍、共同利益的能為各國一體遵行的最基本的規(guī)則和原則制度。正如沃爾夫所指出的:“國際私法本身并不是國際的,但是,毫無疑問,他不能脫離國際思想而擬定?！?/p>

參考文獻(xiàn):

[1]馬克思.資本論.人民出版社.2008.

[2]黃世席.國際私法性質(zhì)的哲學(xué)分析.中國論文網(wǎng).

[3]李建南.論國際私法的國際法因素.法學(xué).2007(6)