南杰·隆英強(qiáng)

梁啟超曾說過：“人類全體文化，從初發(fā)育之日起截至西歷十五六世紀(jì)以前，我國所產(chǎn)者，視全世界之任何部分，皆無遜色。雖然，我國文化發(fā)展之途徑，與世界任何部分，皆殊其趨?！幕葸M(jìn)較深之國，政治問題必以國民生計為中心，此通義也。我國蓋自春秋以前，已注重此點?！雀环焦取?、‘資富能訓(xùn)’諸義，群經(jīng)既所屢言。后此諸家政論，罔不致謹(jǐn)于是。而其最大特色，則我國之生計學(xué)說，常以分配論為首位，而生產(chǎn)論乃在次位也?！?1)梁啟超：《梁啟超論先秦政治思想史》，商務(wù)印書館2012年版，第2-7頁。當(dāng)今中國在諸方面正在發(fā)展崛起時，我們有責(zé)任亦有使命，以國民高質(zhì)量的生計、安全、法治保障為中心，傳承中華幾千年優(yōu)秀文化之思想精髓，構(gòu)建中華公平正義的法治文明環(huán)境。

一、 中國本土法律史學(xué)與法理學(xué)的學(xué)科地位重構(gòu)

“學(xué)術(shù)思想之在一國，猶人之有精神也；而政事、法律、風(fēng)俗及歷史上種種之現(xiàn)象，則其形質(zhì)也。故欲覘其國文野強(qiáng)弱之程度如何，必于學(xué)術(shù)思焉求之?！?2)梁啟超：《論中國學(xué)術(shù)思想變遷之大勢》，上海古籍出版社2001年版，第4頁。我國本土法律史學(xué)與法理學(xué)兩大法學(xué)學(xué)科建設(shè)和法治事業(yè)的全面推進(jìn)，亦必須通過深入綜合的學(xué)術(shù)研究來推動。

(一) 中國氣派的基礎(chǔ)法學(xué)應(yīng)是時代需要的綜合法學(xué)學(xué)科

十幾年前，在國內(nèi)法學(xué)界掀起過“中國法學(xué)往何處去”的研究熱潮，這一問題雖大，卻絕非大而無當(dāng)?；仡欀袊▽W(xué)近期走過的道路，評價其當(dāng)前的狀況，反思其前景，更是當(dāng)今中國法理學(xué)的應(yīng)有之義、責(zé)無旁貸之擔(dān)當(dāng)。對此，蘇力、許章潤、舒國瀅等教授都提出過自己的真知灼見。鄧正來教授更以這個題目作為自己系列論著的篇名，從而啟動了一場在我國法學(xué)界難得的、廣泛的、意義深遠(yuǎn)的并正在深化的學(xué)術(shù)大討論。(3)參見陳弘毅：《中國法學(xué)往何處去》，載《河北法學(xué)》2007年第10期；蘇力：《面對中國的法學(xué)》，載蘇力：《道路通向城市——轉(zhuǎn)型中國的法治》，法律出版社2004年版；許章潤：《書生事業(yè)，無限江山》，載許章潤：《法學(xué)家的智慧》，清華大學(xué)出版社2004年版；舒國瀅：《在歷史叢林里穿行的中國法理學(xué)》,載《政法論壇》2005年第1期；鄧正來：《中國法學(xué)向何處去》，載《政法論壇》2005年第1-4期；鄧正來：《中國法學(xué)向何處去》，商務(wù)印書館2006年版?！墩撜Z》云：“不患無位，患所以立?！蔽覀冃枰笈_踏實地做真學(xué)問的人、尊重和褒獎具有扎實學(xué)問功夫之學(xué)者，包括對古今中外之政治歷史文化、法律思想和相關(guān)的社會制度與思想精神研究。我們同時需要精細(xì)的“學(xué)術(shù)分工”和(法學(xué))學(xué)科之內(nèi)以至于跨學(xué)科的“學(xué)術(shù)整合”。在學(xué)術(shù)分工中，部分學(xué)者會注重精讀西方的學(xué)術(shù)經(jīng)典，比較深入地了解并認(rèn)識現(xiàn)代文明和西方文明；部分學(xué)者時刻關(guān)注精讀中華文明的經(jīng)典和其他元典，在認(rèn)真反思后重視中華文化的博大價值內(nèi)涵和愛民重民的精神信念；部分學(xué)者主要研究中外法律史；還有學(xué)者研究中外現(xiàn)行部門法和實在法、雙語法律、法律社會學(xué)和司法實踐等。我們不但需要在分工后的個別領(lǐng)域取得突破，更需要在整合工作上取得突破。筆者認(rèn)為應(yīng)開辟適合于中國當(dāng)下客觀公正接地氣的“綜合法理學(xué)”，并且從事“綜合法理學(xué)”的學(xué)者應(yīng)是“通才”而不必是“專才”，他們從事的是創(chuàng)意性的整合工作，所以他們必須既了解中西方法律思想，又了解當(dāng)前中國的社會現(xiàn)實，有能力把中西法文化和法律思想融會貫通，應(yīng)用于當(dāng)代中國法治建設(shè)，從而營造一種現(xiàn)代型的中華法文明，一種嶄新的、具中國特色的“制度文明”。這樣，我們便能“完成吳經(jīng)熊那一代學(xué)者尚未完成的使命”，而“現(xiàn)代中國文明的法律智慧，一種以漢語為表意系統(tǒng)，關(guān)于中國人世生活和人間秩序的法律之道，中華民族的生存之道，必盛于吾儕一輩手中”。(4)參見前引③，陳弘毅文；前引③，舒國瀅文；江山：《制度文明》，中國政法大學(xué)出版社2005年版；前引③，許章潤書，第41頁。

提及我國法律史學(xué)與法理學(xué)兩大學(xué)科向何處去時，不禁讓人想起卓澤淵教授所講的：說到中國法學(xué)，不能不認(rèn)為已經(jīng)取得了巨大成就。尤其是從“文革”中走過來的中國法學(xué)，能夠有現(xiàn)實的狀況，不能不認(rèn)為已蔚為大觀，應(yīng)嘆為奇觀。無論怎么高度評價已經(jīng)取得的成就都不為過。但是，這是與歷史進(jìn)行比較的結(jié)論。如果將其與未來目標(biāo)和現(xiàn)實需要相比較，我們又不能不認(rèn)為，現(xiàn)實的中國法學(xué)也在某種程度和某些方面存在著應(yīng)當(dāng)引起我們重視并予以著力解決的問題。只有這樣，我們才可能更理性地走向未來。(5)參見卓澤淵：《中國法學(xué)需要解決的問題》，載《河北法學(xué)》2007年第10期。

法學(xué)家既要不斷借鑒傳統(tǒng)法律史學(xué)的經(jīng)驗與法制文明中的智慧，又要突破種種困境，尊重中國多民族法律文化的現(xiàn)實狀況及多元文化并存發(fā)展的客觀規(guī)律，用中國特色的理論法學(xué)成果推動中國本土法治文明建設(shè)。這不但可以為弘揚中華民族文化自信增添活力，同時對傳承中華法治文明和民族精神，凝聚智慧力量，加強(qiáng)民族團(tuán)結(jié)，推進(jìn)中國法治事業(yè)，維護(hù)社會穩(wěn)定發(fā)展和中國長治久安具有一定的現(xiàn)實意義。

在此，我們一定要清醒地認(rèn)識到值得借鑒的法治資源和治國理政的智慧經(jīng)驗的豐富性，進(jìn)而客觀、理性地對待中國自身的良法善治的法治資源與理論法學(xué)的先進(jìn)思想，盡快建構(gòu)契合本土法治文化與多元至善的中國基礎(chǔ)法學(xué)體系。從中國法律史學(xué)與法理學(xué)兩大學(xué)科之地位和學(xué)術(shù)價值追求等方面重新思考，全面提升大而全的法治中國建設(shè)之國家治理體系和維護(hù)世界和平秩序的綜合實力。

(二) 中國本土法律史學(xué)和法理學(xué)是法學(xué)核心基礎(chǔ)學(xué)科

從法學(xué)學(xué)科整體高水平發(fā)展的角度看，重新確立中國法律史學(xué)與法理學(xué)兩大基礎(chǔ)法學(xué)學(xué)科的核心地位，是整個中國法學(xué)學(xué)科發(fā)展和全面建設(shè)法治國家的法治理論學(xué)說及司法實務(wù)等各領(lǐng)域不可回避的問題。

毫無疑問，中國法律史學(xué)與法理學(xué)兩大基礎(chǔ)法學(xué)學(xué)科的核心地位，應(yīng)當(dāng)是基于其能為中國法學(xué)的整體高水平發(fā)展提供“更深沉”“更持久”“最本質(zhì)”“最根本”的力量源泉，可以為法治中國建設(shè)提供豐厚的歷史經(jīng)驗與思想理論支持。

我國法律史學(xué)與法理學(xué)在整個法學(xué)學(xué)科中具有核心基礎(chǔ)地位。不管是涉及法律規(guī)范、法律制度、法律思想、法律意識、司法實踐、法律文化、法律制度史、民族法學(xué)、民族習(xí)慣法、道德法、倫理法、宗教法、歷朝歷代的律令規(guī)范和法律文物史料以及裁判檔案等，還是關(guān)系什么是法、法的作用、法的價值、法的歷史發(fā)展、法制和法律調(diào)整機(jī)制、法治、法的原則、法與社會、法與經(jīng)濟(jì)、法與政治、法與文化、法與人權(quán)、法與現(xiàn)代化、法與全球化、法的制定、法的淵源、法律體系、法的實施、法的適用、法律關(guān)系、法律解釋、法律責(zé)任、法律監(jiān)督、中西方古代法律思想、社會主義法的產(chǎn)生和發(fā)展、中國特色社會主義法學(xué)、依法治國、法治國家、司法改革、法治評估等，都離不開法律史學(xué)與法理學(xué)兩大法學(xué)基礎(chǔ)學(xué)科的闡釋和論證。

當(dāng)下必須以中國視角理順本國國情、社情、民情、族情及區(qū)域法治發(fā)展不平衡等重要問題，只有在全面綜合掌握法史經(jīng)驗智慧和法理理性框架下完善國家治理體系和治理能力，才能解決當(dāng)下中國現(xiàn)實社會中的各種矛盾糾紛。這要求，當(dāng)下的法學(xué)理論不能只盯著西方理論學(xué)說不放，而更應(yīng)該、更多地向傳統(tǒng)法制文明優(yōu)秀成果借鑒經(jīng)驗和智慧。法律史學(xué)、法理學(xué)兩大法學(xué)基礎(chǔ)學(xué)科的互為借鑒和兼容并蓄之發(fā)展之路，將會開啟新中華法系與中國本土法治理論的歷史先河。嚴(yán)格講，理論法學(xué)包括法的一般理論和法律史學(xué)兩大部分。但是，由于法律史學(xué)內(nèi)容廣泛，涉及古今中外，故應(yīng)把它從理論法學(xué)中分別開來，獨成體系。(6)在“呂世倫法學(xué)論叢”(共28卷)“總序”中，呂世倫教授將理論法學(xué)主要劃分為理論法學(xué)、西方法律思想史與現(xiàn)代西方法哲學(xué)、馬克思主義法律思想史三個方面。參見呂世倫：《理論法學(xué)經(jīng)緯》，西安交通大學(xué)出版社2016年版，總序第6頁。盡管如此，我國法律史學(xué)與法理學(xué)兩大法學(xué)基礎(chǔ)學(xué)科，無論是學(xué)科定位、研究的對象與范圍、目的和方法、未來出路與當(dāng)代使命等方面，都應(yīng)要在真正關(guān)注中國國情、民情、社情、族情土壤中形成分工合理、相互推助、互為奧援的學(xué)科理論體系和問題域。

(三) 法律史學(xué)與法理學(xué)在構(gòu)建法律文化自信中意義重大

文化自信是一個民族、一個國家和一個學(xué)派生生不息，長期發(fā)展和立足于人類文明史，又貢獻(xiàn)于人類思想史而處于不敗之地的重要經(jīng)驗與智慧路徑。繼黨的十八大提出道路自信、理論自信、制度自信“三個自信”之后，習(xí)近平總書記在“七一”重要講話中將文化自信提升為中國特色社會主義的“第四個自信”。這是我們黨的理論創(chuàng)新提出的一個新的重大命題。文化自信是一個國家、一個民族和一個政黨對自身稟賦、文化價值的充分肯定和積極踐行，是對其文化生命力保持堅定的決心和信心的高度體現(xiàn)。(7)參見曲青山：《關(guān)于文化自信的幾個問題》，載《中央黨史研究》2016年第9期。習(xí)近平總書記關(guān)于中國文化自信的重要論述，參見習(xí)近平：《在哲學(xué)社會科學(xué)工作座談會上的講話》，載《人民日報》2016年5月19日；習(xí)近平：《嚴(yán)肅黨內(nèi)政治生活 凈化黨內(nèi)政治生態(tài) 為全面從嚴(yán)治黨打下重要政治基礎(chǔ)》，載《人民日報》2016年6月30日；習(xí)近平：《在慶祝中國共產(chǎn)黨成立95周年大會上的講話》，人民出版社2016年版，第13頁。中國法學(xué)必須堅持文化自信，堅持走中國特色社會主義法治文明道路，立足于中國的社會現(xiàn)實，繼承中國數(shù)千年法律文明的優(yōu)秀成果，并以博大的胸襟吸納世界各民族的優(yōu)秀法律文明成果，做現(xiàn)代法治文明的后來居上者。

當(dāng)下解決中國法學(xué)發(fā)展之重大問題或關(guān)注我國法律史學(xué)與法理學(xué)兩大學(xué)科向何處去時，我們不但要有文化自覺和當(dāng)代中國現(xiàn)實發(fā)展的問題意識，而且要求我們回到中華文明的原典，在中華各民族優(yōu)秀傳統(tǒng)法律文化經(jīng)典中獲取中國氣派之本土法治發(fā)展的精神原動力。只有持之以恒地尊重和認(rèn)同中國各民族傳統(tǒng)文化的價值，才能還原一個求真務(wù)實、豐富多彩、兼容并包、海納百川、和合精神、天人合一、人本善意、公平正義、天下大同的中國文化之核心和精髓。這也是中華各民族共同努力所創(chuàng)造的獨特而偉大的中華民族性格和中華民族精神。當(dāng)下，及時保護(hù)和挖掘包括法律文化在內(nèi)的各民族的優(yōu)秀文化尤為重要。只有在尊重并了解各民族歷史文化之基礎(chǔ)上，找準(zhǔn)地區(qū)的差異性、文化土壤的客觀性、倫理道德的實質(zhì)性、民族心理的規(guī)律性、宗教信仰的根本性、良俗習(xí)慣的歷史性、思想精神的科學(xué)性、法律文化的價值性和內(nèi)生性等方面，才能創(chuàng)新和推進(jìn)中國本土法治體系及法治道路的基本框架。這一中國本土法治體系與法治道路基本框架，始終離不開法律史學(xué)和法理學(xué)兩大法學(xué)基礎(chǔ)學(xué)科的綜合闡釋和論證。

(四) 法律史學(xué)與法理學(xué)的根本使命是高揚法律文化自信

梁啟超曾將中國向西方學(xué)習(xí)的過程概括為：先從器物上感覺不足，再從制度上感覺不足，后從文化根本上感覺不足，生動描述了“西學(xué)東漸”過程中中國人的認(rèn)知和心理狀態(tài)一點點發(fā)生改變，最終落腳在文化這一根本問題上的歷程。在這種歷史過程中，中國人經(jīng)歷了徘徊、彷徨、猶豫、痛苦和失望。可以說，每一次民族危機(jī)都加劇了人們對自身文化的懷疑和否定；而學(xué)習(xí)資本主義、學(xué)習(xí)西方，老師又總是打?qū)W生，又使中國人感到痛苦和失望。(8)參見前引⑦，曲青山文。梁啟超西學(xué)東漸的觀點，參見梁啟超：《五十年中國進(jìn)化概論》，載《梁啟超全集》(第7冊)，北京出版社1999年版，第4030-4031頁。因此，我們在對中國本土法律文化堅持文化自信和認(rèn)同的同時，更要基于實現(xiàn)中國社會現(xiàn)代化和構(gòu)建現(xiàn)代法治文明的需要，以創(chuàng)造性、革命性的精神，去不斷開辟出法治中國道路這一圖景下的新景觀。

幾千年中國社會的治亂興替，近代以來中國社會變革和發(fā)展的曲折歷程，都向我們昭示：蘊含著平等自由、人權(quán)保障、公平正義、善德仁義、以人為本、定分和諧等美好價值的現(xiàn)代法治文明，是追求偉大復(fù)興的中華民族所必期和可期的。當(dāng)下的中國人追求現(xiàn)代法治的文化自覺，堅持走依法治國的法治之路，這樣的堅持和信仰，才使得我們的良法善治、我們的自由與幸福從理想變?yōu)楝F(xiàn)實。在這方面，從事法學(xué)基礎(chǔ)理論研究的學(xué)者任重道遠(yuǎn)，也大有可為。

其中，求真務(wù)實的文化自覺，是我們保持法律文化自信并開拓創(chuàng)新的根本保證。作為中國社會學(xué)和人類學(xué)的奠基人之一，費孝通先生曾深刻總結(jié)了自己文化自覺的學(xué)術(shù)人生：“我在70歲時重新開始了社會學(xué)人類學(xué)的研究，進(jìn)入了第二次學(xué)術(shù)生命，當(dāng)時預(yù)計還有10年的工作時間，希望自己在有生之年，還能為中國的人文社會科學(xué)發(fā)展多做些工作。學(xué)習(xí)社會學(xué)人類學(xué)的基本態(tài)度就是‘從實求知’，首先對于自己的鄉(xiāng)土文化要有所認(rèn)識，認(rèn)識不是為了保守它，重要的是為了改造它，正所謂推陳出新。我在提出‘文化自覺’時，并非從東西文化的比較中，看到了中國文化有什么危機(jī)，而是對少數(shù)民族的實地研究中首先接觸到了這個問題?！袊?0萬人口以下的‘人口較少民族’就有22個，在社會的大變動中他們?nèi)绾伍L期生存下去？特別是跨入信息社會后，文化變得那么快，他們就發(fā)生了自身文化如何保存下去的問題。我認(rèn)為他們只有從文化轉(zhuǎn)型上求生路，要善于發(fā)揮原有文化的特長，求得民族的生存與發(fā)展?？梢哉f文化轉(zhuǎn)型是當(dāng)前人類共同的問題。所以我說‘文化自覺’這個概念可以從小見大，從人口較少的民族看到中華民族以至全人類的共同問題。其意義在于生活在一定文化中的人對其文化有‘自知之明’，明白它的來歷、形成的過程，所具有的特色和它的發(fā)展的趨向，自知之明是為了加強(qiáng)對文化轉(zhuǎn)型的自主能力，取得決定適應(yīng)新環(huán)境、新時代文化選擇的自主地位。”(9)費孝通：《關(guān)于“文化自覺”的一些自白》，載《學(xué)術(shù)研究》2003年第7期。

這段話提醒我們，中國的基礎(chǔ)法學(xué)研究者必須在“從實求知”中秉持文化自覺的精神，在“自知之明”中系統(tǒng)研究法理學(xué)和法律史學(xué)，在理論創(chuàng)新中不斷加強(qiáng)自身文化的自主能力，牢固確立適應(yīng)新環(huán)境和新時代文化選擇的自主地位。法治中國道路，更需要這樣的“從實而求本土中國法治”的智慧，需要這樣的一切為世界和平和人民的幸福、創(chuàng)造中國本土法治文化的覺醒。也只有如此，才能在中國問題和天下大同的“自知之明”中，全面創(chuàng)新本土法律史學(xué)與法理學(xué)兩大法學(xué)基礎(chǔ)學(xué)科的發(fā)展之路，求知中國法學(xué)的自主能力和自主地位。

費孝通先生還從人類社會學(xué)的角度，總結(jié)了歷史經(jīng)驗對民族創(chuàng)新發(fā)展的根本推助作用：“從人類學(xué)社會學(xué)的角度上看，世界上所有的文明都蘊含著人類的智慧，每一種文明都值得我們關(guān)注、研究，從中汲取營養(yǎng)。比如像印度這樣一個歷史悠久，民族、宗教關(guān)系極其復(fù)雜的國家，在他們的傳統(tǒng)文化中就包含著極其豐富的處理多民族、多宗教、多文化并存的經(jīng)驗；同樣，歷史上曾經(jīng)出現(xiàn)過的強(qiáng)大的國家和各種強(qiáng)勢文明，諸如奧斯曼帝國、俄羅斯帝國、奧匈帝國，阿拉伯文明、南美文明、非洲文明，等等，這些龐大的多民族的社會實體，無不在解決不同文化之間的交流、溝通和融合方面，為后人積累了豐富的經(jīng)驗和教訓(xùn)。作為人類學(xué)社會學(xué)工作者，我們應(yīng)該以嚴(yán)肅、認(rèn)真的態(tài)度，不帶任何偏見地深入研究本民族的歷史文化，同時也應(yīng)該下功夫研究其他國家、民族的歷史文化，以擴(kuò)展我們的視野，增強(qiáng)我們的想象力和創(chuàng)新能力，為當(dāng)今世界經(jīng)濟(jì)迅速‘全球化’的同時，建設(shè)一個‘和而不同’的美好社會貢獻(xiàn)力量?！?10)費孝通：《文化的生與死》，上海人民出版社2013年版，第677頁。

費孝通先生以上的精辟論述又一次指引我們，必須求真務(wù)實地發(fā)現(xiàn)文明，而在每一種文明中又能獲得智慧。中國的理論法學(xué)學(xué)者更應(yīng)該學(xué)習(xí)人類學(xué)和社會學(xué)學(xué)者的治學(xué)精神，嚴(yán)肅、認(rèn)真、不帶任何偏見地深入研究中華各民族的歷史文化，開拓創(chuàng)新已久在某種十字路口徘徊猶豫的中國法學(xué)發(fā)展道路，拓展中國本土法律史學(xué)與法理學(xué)兩大法學(xué)基礎(chǔ)學(xué)科之研究范圍，進(jìn)一步總結(jié)中華多民族傳統(tǒng)文化中包含著的極其豐富的治國理政，以及處理多民族、多宗教、多文化并存的經(jīng)驗智慧，提升中國本土法律史學(xué)與法理學(xué)兩大法學(xué)基礎(chǔ)學(xué)科之發(fā)展空間。

我們當(dāng)下法治中國建設(shè)的基本精神，就在于秉持真正的文化自覺精神，尋求實實在在的、人民急需的公平正義之法治路徑，以強(qiáng)勁的法治利器遏制既得利益者橫行中國社會的弊病。在此方面，中國本土的法律史學(xué)與法理學(xué)兩大學(xué)科的作用，更是無可替代的。

二、 中國本土法律史學(xué)與法理學(xué)研究的對象和問題域

當(dāng)下的法律人應(yīng)當(dāng)有擔(dān)當(dāng)?shù)厝ザ床熘袊鐣栴}的實質(zhì)和全貌，進(jìn)而豐富本土法律史學(xué)與法理學(xué)兩大學(xué)科體系的理論成果，拓展其應(yīng)用的研究范圍和問題域，推動依法治國方略的全面落實。

(一) 開放的研究對象

法律史學(xué)者陳顧遠(yuǎn)先生認(rèn)為：為社會生活之規(guī)范，經(jīng)國家權(quán)力之認(rèn)定，并具有強(qiáng)制性質(zhì)者曰法；為社會生活之形象，經(jīng)國家公眾之維持，并具有規(guī)律之基礎(chǔ)者曰制。條其本末，系其終結(jié)，闡明其因襲變革之關(guān)系者，是為中國法制之史的觀察。(11)參見陳顧遠(yuǎn)：《中國法制史》，臺灣“商務(wù)印書館”1973年版，自序及首章。“法制”如果解釋為“法律的制度”，則法制史的研究范圍僅指刑律及與訟獄有關(guān)的制度，這個層次一般稱為狹義的法制史；但是，倘將“法制”分別解釋為“法律”與“制度”二事，則法制史的研究，除了對刑事以及民事、行政等具體的法律規(guī)范做探討，兼指對“法律制度”以及“其他一切典章制度”，例如經(jīng)濟(jì)制度、王制、官職制度、兵制甚至及于制度背后的法理思想等諸象做歷史的探究，此為廣義的法制史。(12)參見黃源盛：《中國法史導(dǎo)論》，廣西師范大學(xué)出版社2014年版，第4頁。當(dāng)代著名法律史學(xué)者黃源盛先生認(rèn)為，“法律史”實際上是包含了“法制史”和“法律思想史”兩個分支學(xué)科的一個集合性概念。至于所謂“法文化”，不外是指法律各個部門的整體綜合有機(jī)文化。歷代律典規(guī)范、法律制度以及司法實踐、法律哲學(xué)等無非也都是傳統(tǒng)中國社會的法文化現(xiàn)象。所以，法律史學(xué)也是法學(xué)的一支，而且是基礎(chǔ)性的一支。

實際上，法律史學(xué)既然主要是探討過去的法律現(xiàn)象與法律文化，就不能不依靠有關(guān)的歷史材料，包括文獻(xiàn)史籍、歷史檔案、地下文物等。換言之，史料的發(fā)現(xiàn)，尤其是出土文物的整理，足以開拓研究的范圍，既可證實也可推翻既有的研究成果。如此說來，法律史學(xué)兼具史學(xué)與法學(xué)的雙重性格。要言之，法律史學(xué)本質(zhì)上系科際整合之學(xué)，它既是史學(xué)，也是法學(xué)；既是理論法學(xué)，又是應(yīng)用法學(xué)?！凹仁抢碚撜J(rèn)識”與“實踐經(jīng)驗”的混合性格，但主要還是以“實踐”為主，以“理論”為從，是比較傾向于經(jīng)驗法學(xué)的一門學(xué)科。(13)參見前引，黃源盛書，第5-10頁。

黃源盛先生還認(rèn)為：歷史告訴我們，法文化的變遷，本身就是法律規(guī)范、法律制度、法律思想、法律意識乃至司法實踐等因素同步發(fā)展的過程。(14)參見前引，黃源盛書，第12頁。這也是法理學(xué)這門應(yīng)用性較強(qiáng)的法學(xué)基礎(chǔ)理論學(xué)科上下求索、苦苦追尋探索的研究對象和研究范圍的諸多內(nèi)容之一。因此，法律史學(xué)與法理學(xué)兩大法學(xué)基礎(chǔ)核心學(xué)科體系中具有多種研究內(nèi)容是重疊的，而且兩者都不謀而合地以人為核心和以人世間社會歷史文化為研究對象，涉獵各種時空中的客體、主體、事實、行為、權(quán)利、后果、現(xiàn)象、矛盾、問題等逐漸擴(kuò)充為研究范圍展開深入研究探討的系統(tǒng)工程。這既是巧合中的事實，又是事實中的巧合，從此中國本土法律史學(xué)與法理學(xué)未來之前途、收獲終究會被世界其他民族和國家所效仿。

因此，有學(xué)者指出：“中國法制史的領(lǐng)域，絕不只限于禮刑兩端，凡是社會生活的規(guī)范，經(jīng)國家權(quán)力認(rèn)定，公眾力量維持的，都可以作為法制史研究的對象。因此，我們研究中國法制史，除了當(dāng)時所定的成文法、禮儀之外，諸凡當(dāng)時承認(rèn)采用的道德、習(xí)慣、法理、學(xué)說、判例、敕令、法律思想都應(yīng)包括在內(nèi)。從而中國法制史的著述，除了民、刑部分以外，必須兼及各種典章經(jīng)制。而法制史的范疇，更而擴(kuò)充到財產(chǎn)、官制、商事、租稅、行政、選試等等?！?15)參見陸嘯釗：《為研究中國法制史開幾條路》，載《文星》1965年第97期。轉(zhuǎn)引自前引，黃源盛書，第12頁。

總之，筆者認(rèn)為法律史學(xué)，應(yīng)該是史學(xué)、法學(xué)、文化等融匯交織的綜合性法學(xué)基礎(chǔ)學(xué)科，是以理論、應(yīng)用、實踐、經(jīng)驗、實用等交叉互動為核心的法學(xué)基礎(chǔ)學(xué)科，它的研究對象和研究范圍也以此開拓擴(kuò)充，基本遵循法學(xué)是一門以“法律”為探討對象的人文社會科學(xué)，應(yīng)以“人”為本作為研究重點。人類法規(guī)范依人類行為模式而設(shè)，本非一成不變的時間度；所有法規(guī)范，均在一定的領(lǐng)域，或?qū)σ欢ǖ娜嗣癜l(fā)生效力的空間度；人類文化的演進(jìn)、需要，乃理想的根源或所有典章制度的先導(dǎo)事實度。在這“三度論”(16)參見前引，黃源盛書，第1-2頁。中，可進(jìn)一步增加中國現(xiàn)有少數(shù)民族法律文化、良俗習(xí)慣、倫理道德準(zhǔn)則、善治宗教戒律、佛法聯(lián)動規(guī)制等方面的內(nèi)容，進(jìn)一步創(chuàng)新中國本土法律史學(xué)研究對象和研究范圍。另外，還必須重視一個重要問題，就是瞿同祖先生所講的：“在中國，無論研究法律史或現(xiàn)行法的人，從不曾想到這嚴(yán)重的問題，只一味注重法典條文，從未想到這條文是否有效？推行的程度如何？于人民的生活有什么影響？只能說是條文的、形式的、表面的研究，而不是活動的、功能的研究?！?17)參見瞿同祖：《中國法律與中國社會》，臺北里仁書局1984年版，第1頁。轉(zhuǎn)引自前引，黃源盛書，第12頁。這正是當(dāng)下中國法學(xué)研究的重大問題，也是法治中國建設(shè)和司法實踐中未能解決好的大難題。

近年來，以“聶樹斌案”為代表的一批典型冤假錯案，其平反昭雪都經(jīng)歷了馬拉松式的拖泥帶水過程，導(dǎo)致當(dāng)今之執(zhí)法、司法等公信力直線下降，老百姓對法治正義頗生失望。這印證了瞿同祖先生所講的中國法學(xué)只重視僵死機(jī)械化的法典條文，從未深思法治文化價值和情、理、法三者綜合為治的中國本土法哲學(xué)所傳承的重要社會效能。

(二) 以人為核心的問題域

在法律史學(xué)的研究上最有意義者，當(dāng)然是一些對于法文化上的重大問題的看法，例如社會權(quán)威的基礎(chǔ)是什么？它與社會大眾有怎樣的關(guān)系？法規(guī)范是怎樣產(chǎn)生的？它的功能是什么？它與其他規(guī)范(如倫理、道德、習(xí)慣、家訓(xùn)、族規(guī)等等)的關(guān)系如何？(18)參閱張偉仁：《傳統(tǒng)觀念與現(xiàn)行法制》，載臺灣《臺大法學(xué)論叢》1987年第1期。在處理層出不窮的糾紛時，先賢先哲有哪些法學(xué)智慧？這些智慧與當(dāng)代的“法”之間有無文化上的傳承關(guān)系？此外，何以傳統(tǒng)中華文化綿延兩三千年，卻少有大變動？清末民初以來為何要改變祖制家法？如何變？變得如何？凡此，都是我們當(dāng)代人所該關(guān)心的。(19)參見前引，黃源盛書，第21-22頁。

法律文化的發(fā)展變化，關(guān)鍵在于法律與社會大眾的關(guān)系的歷史運動。筆者認(rèn)為，在探索中國本土法律史學(xué)與法理學(xué)兩大法學(xué)基礎(chǔ)學(xué)科的研究目的時，首先應(yīng)當(dāng)學(xué)習(xí)黃源盛教授那樣去思考問題、研究問題。易言之，中國本土法律史學(xué)與法理學(xué)兩大學(xué)科研究的根本價值追求，應(yīng)在于解決好社會大眾的法律主體地位，保護(hù)每個人的基本權(quán)益，以及構(gòu)建人與人之間友好的社會關(guān)系問題。進(jìn)一步講，通過現(xiàn)代法治文明，讓每個人獲得幸福和安全，讓人獲得最起碼、最根本的尊嚴(yán)和福利。也就是愛因斯坦所說的：“關(guān)心人的本身，應(yīng)當(dāng)始終會成為一切技術(shù)上奮斗的主要目標(biāo)；關(guān)心怎樣組織人的勞動和產(chǎn)品分配這樣一些尚未解決的重大問題，用以保證我們科學(xué)思想的成果會造福于人類，而不致成為禍害?！?20)參見愛因斯坦：《要使科學(xué)造福于人類，而不成為禍害》，載《愛因斯坦文集》(第3卷)，商務(wù)印書館1979年版，第73頁。因此，中國本土法律史學(xué)與法理學(xué)兩大學(xué)科的研究目的是從法理學(xué)的理論層面，論證現(xiàn)代法治必須保障每個人的安全和基本福利權(quán)益的基本要義；從法史文化思想與人文精神層面，闡釋保障每個人的良法善治信念與治世經(jīng)驗智慧。只有將法治建立在讓人民生活更有尊嚴(yán)的基礎(chǔ)上，解決好人本身的安全、尊嚴(yán)、幸福、需求、福利、權(quán)益、是非、善惡、矛盾等問題，我們建立法治國家才有真正的價值意義。

歸根結(jié)底，法律史學(xué)與法理學(xué)兩大學(xué)科必須以人為核心問題展開研究，比如說從法律上最大限度地實現(xiàn)每個人的真正價值，“一個人的真正價值首先決定于他在什么程度上和在什么意義上從自我解放出來”。(21)參見愛因斯坦：《人的真正價值》，載前引，愛因斯坦書，第35頁。

現(xiàn)階段，法治建設(shè)的重大問題，如頂層政治文明制度和生態(tài)設(shè)計、加強(qiáng)保護(hù)各族人民的人權(quán)和基本權(quán)利、重點關(guān)注民生民心之法治事業(yè)建設(shè)、全局性高質(zhì)量立法目標(biāo)定位、全面反腐和從嚴(yán)治黨的戰(zhàn)略、現(xiàn)代法治中國的司法改革路線、法學(xué)教學(xué)研究的實踐性模式、法學(xué)學(xué)科發(fā)展的科學(xué)規(guī)劃、創(chuàng)新培養(yǎng)卓越法律人才的長效機(jī)制等，都可以從中國本土法律史學(xué)與法理學(xué)兩大學(xué)科中得到切實的智慧和理論支持。而要把人權(quán)保護(hù)提升到國家戰(zhàn)略上來，確保各民族人民的權(quán)益不受任何形式的歧視和傷害，法律史學(xué)與法理學(xué)必須重點研究一些理論與司法實踐前沿問題；同時也要引領(lǐng)并指導(dǎo)部門法學(xué)以中國問題為核心，針對各“部門法”或某些領(lǐng)域的法律問題、制度設(shè)計及理論問題，進(jìn)行大膽探索。只有如此，才能讓法學(xué)界、司法實務(wù)界及社會各界認(rèn)同法律史學(xué)與法理學(xué)兩大學(xué)科的不可替代價值。(22)參見前引，黃源盛書，第21頁。

三、 中國本土法律史學(xué)與法理學(xué)研究的基本目標(biāo)

(一) 深入闡釋古今中外法學(xué)家的思想智慧

當(dāng)下的我們，既要通古今之變，進(jìn)而能明中外之異，還要具有能究當(dāng)今之法的綜合個人能力。能縱橫把握人類社會法律文明精華，深刻把握現(xiàn)代西方人講的“自由、平等、法治”與傳統(tǒng)中國人講的“情、理、法”的優(yōu)劣，取長補(bǔ)短，完善當(dāng)今我國之法學(xué)學(xué)科和法治建設(shè)事業(yè)。但對這些法律文化的精準(zhǔn)把握，不能憑空而來，需要對古今中外法學(xué)家的思想智慧成果進(jìn)行深刻領(lǐng)悟和把握。

在中國，從周公、老子、孔子，到近現(xiàn)代一批留下了經(jīng)典名著的法律學(xué)人；在西方，從古希臘、古羅馬先賢，到近現(xiàn)代一批法學(xué)思想巨擘，他們留下的政治法律思想、學(xué)術(shù)和理論成果鑄就了中西方法律文化的基本精神和價值底蘊。因篇幅所限，這里不能也無法一一論及。但筆者認(rèn)為，中國本土法律史學(xué)和法理學(xué)應(yīng)該特別重視近代中國的法律思想家或法學(xué)家的思想智慧，因為他們在“數(shù)千年未有之變局”中，逐步擺脫了數(shù)千年封建帝國的虛驕、懵懂之氣，認(rèn)同現(xiàn)代法治文明，同時也珍惜傳統(tǒng)中國法律文化的優(yōu)秀因素，主張變法而自強(qiáng)，體現(xiàn)了中國法律文化艱難的文化自覺之旅程。

這更是我們當(dāng)下法律人在中國本土法律史學(xué)與法理學(xué)兩大學(xué)科的研究中，應(yīng)高度重視并勤奮學(xué)習(xí)和借鑒古今中外法學(xué)家的思想智慧的根本原因所在。

(二) 始終堅持服務(wù)現(xiàn)代法治文明建設(shè)需求

法律史學(xué)和法理學(xué)的境界，黃源盛先生有如下概括：“最好能達(dá)到所謂的理想三大境界：第一界，通古今之變，人事有代謝，往來成古今；法律文化依時間為乘除，并非一成不變?！缫哉贰缎谭ㄖ尽窞橹?，以其他史料為輔，探討各朝代的法理特點，期見古今的傳承與轉(zhuǎn)變。第二界，明中外之異，對于中外的法理也要能夠稍作涉獵，能概要掌握?！谌?，究當(dāng)世之法，行有余力，有能力回歸觀照當(dāng)前的問題。例如回溯傳統(tǒng)中國生命刑的立法與司法原則，以期響應(yīng)今日對死刑的存廢之爭?！劣谡劮ㄊ费芯康暮诵乃枷胧鞘裁矗课艺J(rèn)為，它是一個綜合法文化有機(jī)體的研究，這個綜合法文化有機(jī)體里面，包括規(guī)范、制度、思想、司法實踐與法律意識。……最后還能看到整個歷史與時代法律意識的大致歸趨?！?23)參見《法史經(jīng)驗談：研究方法與當(dāng)代價值——黃源盛先生訪談錄》，載陳景良、鄭祝君主編：《中西法律傳統(tǒng)》(第11卷)，中國政法大學(xué)出版社2015年版，第24-25頁。

研究法律必須要從文化的角度著手，張偉仁先生也有如下概括：“美國法學(xué)家龐德早在1948年就提出應(yīng)以法律史和比較法作為中國法學(xué)發(fā)展的基礎(chǔ)……對于龐德先生的論斷，我是持同樣的觀點的。前面一點他講得很好，我們要研究一個國家的法制，就必須要知道這個法制的背景、法學(xué)的傳統(tǒng)、法文化，不是僅僅只有法律，法律是文化當(dāng)中的一小部分，要了解法律，你必須要從文化的角度著手?！?24)參見《法史經(jīng)驗談：研究方法與當(dāng)代價值——張偉仁先生訪問錄》，載前引，陳景良、鄭祝君書，第3-4頁。

至于法理學(xué)，“正如龐德在其著名的教科書——《法哲學(xué)導(dǎo)論》的引論中所說：‘二千四百年來——從公元前5世紀(jì)的古希臘思想家提出權(quán)利之正當(dāng)性到底淵源于自然還是僅僅淵源于立法和慣例這樣的疑問，到當(dāng)代的社會哲學(xué)家追求社會控制的目標(biāo)、倫理基礎(chǔ)和永恒原理——在所有關(guān)于人類制度的研究中，法哲學(xué)一直占居著主導(dǎo)地位’”。(25)彼得·齊格勒：《作為法學(xué)研究范式的法的一般理論》，謝鵬程、王凌飛譯，巴南校，載《環(huán)球法律評論》1991年第3期。筆者認(rèn)為，今天之中國法學(xué)界，不管是理論法學(xué)界、話語法學(xué)界，還是純粹法理學(xué)界，都共同承擔(dān)著法治中國建設(shè)和依法治國事業(yè)的重任。尤其是全面推進(jìn)依法治國事業(yè)智囊?guī)斓闹袊▽W(xué)家，在法律史學(xué)和法理學(xué)方面的學(xué)力應(yīng)達(dá)到前述第三境界。目前，從諸多國內(nèi)重量級理論法學(xué)家的參政議政、對全面推進(jìn)依法治國進(jìn)程發(fā)揮重要作用的現(xiàn)實狀況看，我國的基礎(chǔ)法學(xué)學(xué)科正在逐步發(fā)揮應(yīng)有的作用和影響力。

(三) 著力發(fā)揮法治資政育人的重要作用

“觀今宜鑒古，無古不成今?！敝袊ㄖ剖诽┒窂垥x藩先生強(qiáng)調(diào)，中國法制史學(xué)研究的是過去，但面對的是現(xiàn)實，它的生命力就在于為當(dāng)代中國的法制建設(shè)提供歷史的借鑒。中國4 000多年法制的歷史經(jīng)過不斷發(fā)展，歷代王朝不斷更替興衰，特殊時空下的法制不僅是一個民族國家盛世的表現(xiàn)，而且還是太平盛世的動力。張晉藩先生還認(rèn)為，在中華民族的思想資源中，法制史占有重要的比重，它是建設(shè)法治中國取之不盡的資源。諸如人本主義的立法原則、法致中平的價值取向、天人合一的和諧訴求、德禮為本的道德支撐、援法斷罪的司法責(zé)任、法為治具的治世方略等，這些都是具有寶貴價值的傳世遺產(chǎn)。(26)參見張晉藩：《留住中國法制史的根》，載《人民日報》2016年6月15日。

中華民族的復(fù)興偉業(yè)，無疑將迎來中國歷史上最偉大的盛世。這一盛世不是中國傳統(tǒng)社會幾段盛世、治世的簡單復(fù)制，而是現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)、科技、政治和法治文明的高水平實現(xiàn)。但傳統(tǒng)盛世與法律文化的關(guān)系，對現(xiàn)代法治文明在中國的高水平實現(xiàn)，無疑具有重要的借鑒意義。關(guān)于法制興與國勢興的關(guān)系，張晉藩先生曾做過精湛的分析：“盛世局面的出現(xiàn)，固然有其多方面的原因。但是毫無例外的是，每一個盛世都與法制的狀態(tài)密切相關(guān)。盛世的開啟，離不開法制的推動；盛世的維持，離不開法制的保障；盛世的衰落，也與法制敗壞密切相關(guān)。只有制定了治國之法并且加以認(rèn)真實施，盛世才能得以開創(chuàng)和維持。”(27)參見石偉、李紅：《法制興 國勢興——中國政法大學(xué)終身教授、著名法制史學(xué)家張晉藩答本報記者問》，載《學(xué)習(xí)時報》2015年9月24日。

當(dāng)代中國的盛世追求，必須靠法治保障，也必然要體現(xiàn)為高水平的法治國家、法治政府和法治社會的系統(tǒng)構(gòu)建，其中，黨政干部必須具有高水平的法律知識、法律意識和法治理念，敬法尊法畏法是核心要素之一。如此，領(lǐng)導(dǎo)干部才可能具有高水平的立法、執(zhí)法、司法和用法的水平，帶動人民尊法、守法、用法。

黨政干部法律素養(yǎng)的真正提高，是落實依法治國、建設(shè)社會主義法治國家的關(guān)鍵因素。在一定意義上，目前許多黨政干部的法史知識可能僅僅是從傳統(tǒng)戲曲或電視媒體上了解到的，根本不得其要義；由于法理學(xué)曾經(jīng)長期在“左”的意識形態(tài)的影響下，給人留下了不得要領(lǐng)的“假大空”印象，人們對現(xiàn)代法理學(xué)知識理解既不得要領(lǐng)，也缺乏起碼的興趣。因此，中國本土的法律史學(xué)和法理學(xué)兩大學(xué)科，必須真正以中國的現(xiàn)實問題為觀照，深刻發(fā)掘和科學(xué)闡釋中國傳統(tǒng)和世界各國法律智慧和現(xiàn)代法治文明的法理精要，提供可以讓人讀起來愛不釋手的著作。起碼能準(zhǔn)確說明法律的內(nèi)在性、道德性與強(qiáng)制性的關(guān)系，中國傳統(tǒng)的法律智慧，現(xiàn)代法治文明的基本要素和標(biāo)準(zhǔn)，現(xiàn)代法律的各種價值要素，法律實體正義德行和程序正義德行及其相互關(guān)系，法治與德治的關(guān)系，理性人情與法律的關(guān)系等重大問題，既使非法律專業(yè)的黨政干部有明確的法治意識和基本的法治素養(yǎng)，也使法律專業(yè)的黨政干部避免成為機(jī)械的法律工具主義者，深明現(xiàn)代法治的精義而避免作出與法理嚴(yán)重相悖的裁判或決定。所以，中國本土法律史學(xué)與法理學(xué)這兩大核心基礎(chǔ)學(xué)科是引導(dǎo)中國各部門法健康發(fā)展的“祖制法”，在當(dāng)今法治國家建設(shè)中發(fā)揮著國家根本法的作用，這種功能是由其深厚的歷史根源和法律文化傳承發(fā)展的客觀規(guī)律所決定的，而且在治國理政與建設(shè)法治強(qiáng)國之綜合性法治體系中一直會發(fā)揮國家根本法的作用。

四、 結(jié) 語

我們要大膽探索并解決傳承與創(chuàng)新的問題；要從中國本土的國情、民情、族情出發(fā)，密切關(guān)注世界理論法學(xué)發(fā)展的大勢，不斷總結(jié)和深入挖掘我國幾千年來在治國理政、明法治吏等方面的成功歷史經(jīng)驗，在此基礎(chǔ)上，推動發(fā)展中國本土法律史學(xué)的同時發(fā)展中國本土的法理學(xué)。百年中國法制史學(xué)的發(fā)展證明：“一定要自主創(chuàng)新走中國自己的路，繼續(xù)克服阻礙中國法制史學(xué)發(fā)展的西方中心論?！?28)張晉藩：《繼往開來的百年中國法制史學(xué)》，載《甘肅政法學(xué)院學(xué)報》2012年第5期。在中國本土發(fā)展壯大中國自己的法律史學(xué)與法理學(xué)兩大基礎(chǔ)核心學(xué)科，是復(fù)興中華文化的重要組成部分，更是復(fù)興中國法治文化的基礎(chǔ)和核心所在。夏錦文教授指出：“21世紀(jì)的中國法律史學(xué)研究面臨新的問題和極富時代性的挑戰(zhàn)。應(yīng)審視中國法律史學(xué)研究所處的全球化背景，轉(zhuǎn)變研究思路，關(guān)注法制現(xiàn)代化、全球化乃至后現(xiàn)代化思潮對法律史學(xué)研究的影響；深入拓展研究對象——從單一化走向復(fù)合化，以實現(xiàn)制度與思想、通史與部門法史的結(jié)合，歷史與現(xiàn)實、紙上的法與實踐中的法的貫通；不斷更新研究方法——從簡單化走向多樣化，在歷史學(xué)方法的基礎(chǔ)上，廣泛采用法理學(xué)、法社會學(xué)的研究方法，并注重對法律史進(jìn)行動態(tài)考察和比較分析，以提升中國法律史學(xué)的研究水平，賦予法律史學(xué)新的時代意義和現(xiàn)實價值?！?29)夏錦文：《21世紀(jì)中國法律史學(xué)研究的基本思路》，載《學(xué)習(xí)與探索》2001年第1期。

我們要堅持中國本土化法學(xué)派思維，以科學(xué)實證研究的態(tài)度得出客觀科學(xué)的結(jié)論，構(gòu)建兩者良性互動的關(guān)系，不能單一性秉持國家主義法律觀立場，而要將中國基層社會各民族群眾共同生活環(huán)境的法治推進(jìn)理解為國家主義的單向推進(jìn)和各民族群眾合法合理多元化民間推進(jìn)模式、思維、內(nèi)容、路徑等緊密結(jié)合起來。