李冬 張盼

摘 要：困境企業(yè)的涅槃重生需要破產(chǎn)重整制度的高效運行，重整制度的高效運行依賴于審判實務(wù)的探索與創(chuàng)新。為了解決困境企業(yè)破產(chǎn)重整“程序啟動難”“營業(yè)價值維系難”“職工安置難”等問題，深圳市中級人民法院多元化的制度創(chuàng)新推動新都公司的破產(chǎn)重整。新都公司的破產(chǎn)重整昭示著當(dāng)前我國困境企業(yè)的破產(chǎn)重整應(yīng)多回歸傳統(tǒng)制度的實務(wù)創(chuàng)新，尤須切實關(guān)注承債式收購的模式選擇、供應(yīng)商債權(quán)的妥善保護(hù)，以期推動困境企業(yè)營業(yè)價值的維系、重整溢價的實現(xiàn)。

關(guān)鍵詞：困境企業(yè) 破產(chǎn)重整 困境企業(yè) 破產(chǎn)審判

一、案情概要

深圳新都酒店股份有限公司（以下簡稱“新都公司”）是深圳市知名的上市酒店公司，其前身深圳新都有限公司是由中國銀行信托咨詢公司、（香港）建輝投資有限公司等五家公司于1990年3月8日發(fā)起設(shè)立，后經(jīng)深圳市人民政府批準(zhǔn)改組為股份公司。新都公司注冊資本329402050元，注所地為深圳市春風(fēng)路一號，經(jīng)營范圍：經(jīng)營酒店及酒店附屬的車輛服務(wù)、自有場地出租、康樂設(shè)施、停車場、在酒店內(nèi)經(jīng)營餐廳、美容美發(fā)等。1994年1月3日，新都公司的股票在深圳證券交易所上市交易，其擁有員工272人，股東23010家，總股數(shù)32940萬股。 參見：“*ST新都：關(guān)于法院裁定受理公司重整事宜的公告”，訪問網(wǎng)址：http：//stock.stockstar.com/notice/JC2015091800001343.shtml，最后訪問時間：2018年8月26日。2014年4月底，新都公司違規(guī)擔(dān)保事件持續(xù)披露，具體見下表1：

多次違規(guī)擔(dān)保加之國家宏觀經(jīng)濟(jì)運行下行等客觀原因，原本因酒店業(yè)務(wù)持續(xù)虧損就已風(fēng)雨飄搖的新都公司最終陷入嚴(yán)重的財務(wù)危機。據(jù)2014年年報披露，新都公司資產(chǎn)總計人民幣 430101892.83元，負(fù)債總計人民幣611888349.95元，凈資產(chǎn)為人民幣 -181786457.12元，已嚴(yán)重資不抵債。2015年5月21日，深圳證券交易所作出暫停新都公司股票上市的決定。

2015 年7 月24 日，新都公司的債權(quán)人長城（德陽）新興基金合伙企業(yè)（有限合伙）（以下簡稱“新興基金”）以新都公司不能清償?shù)狡趥鶆?wù)為由，向深圳市中級人民法院（以下簡稱“深圳中院”）提出對新都公司進(jìn)行重整的申請并要求通過重整程序清償其債權(quán)。深圳中院經(jīng)過審查，認(rèn)為新都公司符合《中華人民共和國破產(chǎn)法》（以下簡稱“《破產(chǎn)法》”）規(guī)定的重整條件，于2015年9 月15 日作（2015）深中法破字第100 號民事裁定，依法裁定受理新興基金對新都公司進(jìn)行破產(chǎn)重整的申請，并指定破產(chǎn)管理人介入重整事項。經(jīng)新都公司申請，深圳中院于2015年11月26日批準(zhǔn)新都公司在管理人監(jiān)督下自行管理財產(chǎn)和營業(yè)事務(wù)。2015年11月27日，新都公司向深圳中院提交《深圳新都公司股份有限公司重整計劃草案》（下稱“重整計劃草案”）。2015年12月14日，新都公司破產(chǎn)重整第二次債權(quán)人會議和出資人組會議在新都公司七樓會議室召開，此次會議的主題是對重整計劃草案進(jìn)行表決。債權(quán)人會議分為財產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)組和普通債權(quán)組，兩個債權(quán)組分別對重整計劃草案進(jìn)行表決，出資人組會議對重整計劃草案中涉及的出資人權(quán)益調(diào)整方案進(jìn)行表決。經(jīng)表決，債權(quán)人會議以擔(dān)保債權(quán)組100%和普通債權(quán)組83.77%的高比率表決通過了重整計劃草案，出資人組會議以99.78%的高表決率表決通過了重整計劃草案中涉及出資人權(quán)益調(diào)整的方案。同日，新都公司向深圳中院提交裁定批準(zhǔn)重整計劃的申請。深圳中院于2015年12月15日，依法作出（2015）深中法破字第100—3號《民事裁定書》，裁定批準(zhǔn)新都公司的重整計劃，并終止其重整程序。

二、問題及說明

首先，啟動重整程序時間緊迫。據(jù)新都公司2014年的年報披露，新都公司凈資產(chǎn)為人民幣 -181786457.12元，已嚴(yán)重資不抵債。如果新都公司無法在2015年內(nèi)實現(xiàn)“凈資產(chǎn)為正”“扣除非經(jīng)常性損益后利潤為正”的兩個目標(biāo)，將會被終止上市，眾多股東的股權(quán)價值將歸零，債權(quán)人只能通過破產(chǎn)清算拍賣現(xiàn)有資產(chǎn)獲得清償，新都公司的員工將面臨失業(yè)風(fēng)險，24379戶股民將面臨股票價值持續(xù)下跌的重大風(fēng)險。同時，由于新都公司本身經(jīng)營不善，加之嚴(yán)重資不抵債，一旦股票終止上市，新都公司將面臨更加嚴(yán)峻的外部經(jīng)營環(huán)境，陷入虧損泥潭不能自拔。在如此內(nèi)憂外患的情況下，新都公司將面臨徹底淪為困境企業(yè)的風(fēng)險。

其次，新都公司面臨營業(yè)價值難以維持的難題。深圳中院受理新都公司的破產(chǎn)重整申請后，新都公司會被貼上破產(chǎn)的標(biāo)簽，而且該事實將會以公告方式公之于眾。此種情形下新都公司繼續(xù)營業(yè)將遭遇兩方面的難題：其一，深圳中院裁定管理人全面接管新都公司的管理，在管理人對于酒店運行管理事項并不擅長的情況下，如何保證酒店日常運營是擺在深圳中院和管理人面前的一個難題；其二，新都公司破產(chǎn)重整受理后，如果供應(yīng)商不能持續(xù)性供貨，將導(dǎo)致新都公司的價值嚴(yán)重毀損并阻礙重整的順利進(jìn)行。在供應(yīng)商債權(quán)無法清償?shù)那闆r下，如何確保供應(yīng)商持續(xù)性的供貨也是一個難題。

最后，職工權(quán)益保障問題。破產(chǎn)法清償順序體現(xiàn)了立法者對于職工債權(quán)的優(yōu)先保護(hù)，職工權(quán)益保障也是公司破產(chǎn)重整中重點難題。 齊明著：《中國破產(chǎn)法原理與適用》，法律出版社2017年7月版，第201頁。新都公司下設(shè)新都子公司、新都桑拿浴室、汽車美容等諸多子公司和分公司，擁有職工近300人。相比其他企業(yè)，雖然新都公司的職工數(shù)量不多，但是員工較為分散而且情緒較為激烈。面對如此情況，職工安置問題的妥善解決將為新都破產(chǎn)重整贏得寶貴的時間。在破產(chǎn)重整時間緊迫的情況下，制定何種職工安置方案將是對深圳中院和管理人的一次考驗。

三、重整機制的創(chuàng)新

（一）高質(zhì)高效推動破產(chǎn)重整

新都公司破產(chǎn)重整案從2015年9月15日立案到2015年12月28日重整計劃執(zhí)行完畢，深圳中院僅耗時101天，創(chuàng)下全國市場主導(dǎo)條件下上市公司拯救的最快速度。 王東興：《全國首個破產(chǎn)信息公開平臺深圳誕生誰破產(chǎn)了，上深圳中院官網(wǎng)一查便知》，載《人民法院報》2016年02月15日，第04版。該案件順利保住了272個就業(yè)崗位，實現(xiàn)債權(quán)清償約7億元，為2萬余戶股民保住股票價值，為深圳保留了一家主板上市公司。新都公司破產(chǎn)重整案高質(zhì)高效的審結(jié)是建立在深圳中院創(chuàng)新審判方式的基礎(chǔ)上。 深圳法院破產(chǎn)審判典型案例（上），訪問網(wǎng)址：http：//www.sohu.com/a/132431343[BF]_[BFQ]689962，最后訪問時間：2018年8月26日。

第一，創(chuàng)新立案方式，及時啟動破產(chǎn)保護(hù)。破產(chǎn)重整的“啟動難”使廣大債權(quán)人利益得不到保護(hù)、破產(chǎn)法的公平清償功能得不到發(fā)揮。 張艷麗：《破產(chǎn)重整制度有效運行的問題與出路》，載《法學(xué)雜志》2016年第6期。在新興基金的破產(chǎn)重整申請后，深圳中院一方面立即組織相關(guān)人員對新都公司進(jìn)行聽證調(diào)查，力圖為后續(xù)重組爭取足夠的時間，另一方面強化庭前指導(dǎo)，引導(dǎo)破產(chǎn)申請人完善申請材料，加快審批上報速度。最終深圳中院僅用48天時間就完成聽證、調(diào)查和層報最高法院批準(zhǔn)等事項，以最快速度受理該上市公司破產(chǎn)重整案件，為新都公司重整再生贏得了寶貴的時間契機。

第二，創(chuàng)新接管模式，維護(hù)企業(yè)運營價值。為保持新都公司的繼續(xù)運營，深圳中院在指導(dǎo)管理人全面接管公司管理、信息披露等事務(wù)的同時，批準(zhǔn)新都公司管理團(tuán)隊在管理人監(jiān)督下自行管理財產(chǎn)和負(fù)責(zé)酒店日常經(jīng)營事務(wù)。管理人僅對日常運營實施決算管理，不干涉其具體業(yè)務(wù)。案件審理期間，新都公司實現(xiàn)盈利近200萬元。

第三，創(chuàng)新員工安置模式，充分保障員工利益。在接管企業(yè)后，法院指導(dǎo)管理人第一時間完成員工分類工作，安排管理人的具體部門與公司管理層對接，從事物和財務(wù)兩方面對其進(jìn)行管理。為了盡快穩(wěn)定公司職工的高漲情緒，管理人接管時就宣布對普通員工實施原崗、原薪、原聘措施。在擬訂重整計劃和確定重組方時，深圳中院更是將職工的利益放在優(yōu)先考慮的位置，明確要求重組方為可能出現(xiàn)的員工失業(yè)安置繳納專項保證金2000萬元，確保員工權(quán)益不受損。

最后，創(chuàng)新公司主業(yè)調(diào)整方式，保障企業(yè)持續(xù)發(fā)展。在新都公司破產(chǎn)重組模式中，深圳中院并沒有采用過去上市公司重整只關(guān)注債務(wù)重組、簡單清殼的傳統(tǒng)審理模式，而是更關(guān)注重整企業(yè)的后續(xù)經(jīng)營，將后續(xù)的經(jīng)營整合放到重整計劃中，這獲得了債權(quán)人和股東的雙重認(rèn)可。新都公司重整計劃中直接明確要求后續(xù)重組方承諾維持新都公司持續(xù)經(jīng)營；保證新都公司2016年和2017年凈利潤分別超過2億元和3億元，如果實際實現(xiàn)的凈利潤低于上述承諾凈利潤的，由廣州泓睿投資管理有限公司（以下簡稱“泓睿投資”）以現(xiàn)金方式就未達(dá)到利潤預(yù)測的部分對新都公司進(jìn)行補償；泓睿投資將協(xié)助新都公司加強在該類業(yè)務(wù)的人員配備，設(shè)立廣告及互聯(lián)網(wǎng)事業(yè)部，借助各方產(chǎn)業(yè)資源，開展酒店相關(guān)的計算機技術(shù)服務(wù)、網(wǎng)絡(luò)游戲文化產(chǎn)業(yè)等相關(guān)產(chǎn)業(yè)；泓睿投資自重整計劃執(zhí)行完畢后分步實施資產(chǎn)注入方案，將其合法擁有的優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)或者新都公司股東大會認(rèn)可的其他優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)，經(jīng)證券監(jiān)督管理機構(gòu)許可后注入新都公司，進(jìn)一步增強和提高新都公司的持續(xù)經(jīng)營及盈利能力，以期實現(xiàn)股票恢復(fù)上市。

（二）合作共贏的重組方案

1.重組投資人的確定。為確保既選好重組方又避免牽入不必要的利益糾葛，深圳中院堅持要求管理人以市場自由競爭模式，將重組方的遴選交由股東和公司在市場博弈中確定，引導(dǎo)潛在重組方以經(jīng)濟(jì)實力發(fā)言。最終，廣州泓睿投資管理有限公司為主導(dǎo)的包括深圳泓睿天闐資產(chǎn)管理企業(yè)（有限合伙）、深圳華銀匯通投資管理合伙企業(yè)（有限合伙）、深圳豐興匯資產(chǎn)管理企業(yè)（有限合伙）在內(nèi)的四家投資人組成的聯(lián)合體脫穎而出，成為新都公司的重組方。聯(lián)合體的方式在招投標(biāo)交易中比較常見，聯(lián)合體并非法律法規(guī)規(guī)定的具有法人資格的法律主體，是一個臨時的松散組織主體。聯(lián)合體可以將具有不同法律組織結(jié)構(gòu)的意向投資人整合為一個主體參與重組，并通過各意向投資人的協(xié)作減輕主導(dǎo)方的資金壓力。 危機企業(yè)的投資之道：破產(chǎn)重整，公司清算與破產(chǎn)律師網(wǎng)：http：//www.pclawyer.cn/pochanchongzheng/2016052343254.shtm，最后訪問時間：2018年4月22日。重組的主導(dǎo)方泓睿投資成立于 2015 年1月8日，注冊地位于廣州市天河區(qū)珠江東路，注冊資本1500 萬元，致力于互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)的投資管理服務(wù)，以“互聯(lián)網(wǎng)變革力量”為理念，旨在為成長期的技術(shù)驅(qū)動型和商業(yè)模式創(chuàng)新型企業(yè)提供投融資服務(wù)。 嚴(yán)翠：《*ST新都大股東讓渡50%持股 泓睿投資接盤》，載《上海證券報》2015年11月28日，第2版。泓睿投資旗下有廣東網(wǎng)金控股股份有限公司、廣東網(wǎng)發(fā)行企業(yè)管理有限公司、廣東森度生態(tài)農(nóng)業(yè)科技有限公司等，其中廣東網(wǎng)金控股份有限公司開創(chuàng)的互聯(lián)網(wǎng)交易型銀行平臺，通過互聯(lián)網(wǎng)、大數(shù)據(jù)和云計算技術(shù)進(jìn)行運營支撐，將銀行由傳統(tǒng)資金中介“脫媒”為金融信息中介，攻克了中小企業(yè)在銀行融資貴、融資慢、融資難等問題。

2.大股東無償讓與股份。新都公司的困境主要源于大股東違規(guī)以新都公司名義進(jìn)行對外擔(dān)保，小股民利益長期遭受損害。深圳中院從公平性考量出發(fā)，明確提出大股東應(yīng)當(dāng)多承擔(dān)責(zé)任。最終重整計劃確定調(diào)整出資人權(quán)益時遵循大股東多讓渡股份，其他股東不讓渡股份的原則。截至2015年9月15日，新都公司資本公積100317985.98元。重整計劃以新都公司現(xiàn)有總股本329402050股為基數(shù)，按照每10股轉(zhuǎn)增3.04545721558199 股的比例實施資本公積轉(zhuǎn)增股本，共計轉(zhuǎn)增100317985股。資本公積轉(zhuǎn)增股本實施完畢后， 新都公司總股本將由329402050 股增加至4429720035 股。新都公司的大股東深圳市瀚明投資有限公司（以下簡稱“瀚明公司”）無償讓渡其現(xiàn)持有公司股份的50%計22775500股，無償讓渡其現(xiàn)持有公司股份對應(yīng)的轉(zhuǎn)增股份13872362 股，合計讓渡36647862 股。 李映泉：《*ST新都重整方案出爐 擬轉(zhuǎn)型互聯(lián)網(wǎng)行業(yè)》，載《證券時報》2015年12月7日，第3版。

3.重組方有條件受讓股份。重整投資人受讓股權(quán)的條件包括：（1）按照評估凈值57144.18萬元購買新都公司大廈和酒店全部附屬設(shè)備設(shè)施、新都公司位于深圳文錦花園的24套房屋、應(yīng)收賬款和其他應(yīng)收款；按照不低于1.4億元價格購買新都公司位于惠東縣大嶺鎮(zhèn)惠州高爾夫俱樂部會所的房產(chǎn)；承諾將新都公司大廈和酒店全部附屬設(shè)備設(shè)施、新都公司位于深圳文錦花園的24套房屋租賃給新都公司繼續(xù)經(jīng)營，租賃期限不少于三年，租金合計不超過200萬元/月，保障新都公司重整后可以持續(xù)經(jīng)營。（2）承諾承擔(dān)前款所涉交易產(chǎn)權(quán)登記轉(zhuǎn)讓所需繳納的稅費，包括但不限于營業(yè)稅、土地增值稅等稅費。（3）承諾無條件承擔(dān)和支付資金，用于補足資產(chǎn)出售收入不足以按照重整計劃之規(guī)定清償債務(wù)和提存預(yù)計債權(quán)的差額。（4）承諾以捐贈或者其他合法方式保證重整后的新都公司凈資產(chǎn)為正。（5）根據(jù)新都公司經(jīng)營和發(fā)展情況，為新都公司恢復(fù)持續(xù)經(jīng)營和盈利能力提供支持和幫助。未來新都公司業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)型需要與現(xiàn)有職工解除勞動合同的，承諾承擔(dān)全部的職工安置費用。 參見《*ST新都：關(guān)于重整計劃草案之出資人權(quán)益調(diào)整方案的公告》，訪問網(wǎng)址：http：//quotes.money.163.com/f10/ggmx[BF]_[BFQ]000033[BF]_[BFQ]2072858.html，最后訪問時間：2018年8月27日。

（三）強化供應(yīng)商債權(quán)的保護(hù)

所謂供應(yīng)商債權(quán)，是指在進(jìn)入破產(chǎn)程序之前，為債務(wù)人的持續(xù)營業(yè)提供了必要的商品或者勞務(wù)服務(wù)從而取得的債權(quán)。例如新都公司破產(chǎn)了，破產(chǎn)前給酒店供應(yīng)貨物或服務(wù)的交易商的債權(quán)就是供應(yīng)商債權(quán)。供應(yīng)商債權(quán)一般為無擔(dān)保的末位債權(quán)，其可能比例較低的清償甚至無法獲得清償，但是供應(yīng)商的持續(xù)性供貨支持是企業(yè)繼續(xù)營業(yè)的必備因素。這種債權(quán)如果不給予全額清償，將無法得到對方持續(xù)交易的支持，由此將導(dǎo)致企業(yè)價值嚴(yán)重毀損并阻礙重整的順利進(jìn)行。因此，在新都公司破產(chǎn)重整中，獲得融資和供應(yīng)商的信用支持是企業(yè)走出重整程序，獲得新生的關(guān)鍵因素。新都公司破產(chǎn)重整中，深圳中院明確提出對小供應(yīng)商予以強化保護(hù)。明確有財產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)全額受償，普通債權(quán)20萬元以下全額受償，超過20萬元部分按比例受償。目前清償率已達(dá)60%，最終預(yù)計可達(dá)70%以上。

四、困境企業(yè)重整思路的探討

（一）承債式收購的模式對比分析

1. 嘉粵集團(tuán)有限公司破產(chǎn)重整案。2012年12月12日，湛江中院作出[2012]湛中法民破字第3號—36號民事裁定，受理嘉粵集團(tuán)有限公司（以下簡稱“嘉粵集團(tuán)”）破產(chǎn)重整的申請，宣告其進(jìn)入重整程序。 魏凱：《嘉粵：一個城市龍頭的沒落軌跡》，載《中國房地產(chǎn)業(yè)》2014年第7期。發(fā)跡于廣東省湛江市的嘉粵集團(tuán)主營業(yè)務(wù)主要經(jīng)營范圍包括房地產(chǎn)開發(fā)、建筑工程施工、酒店管理與經(jīng)營、生產(chǎn)銷售建筑材料、融資擔(dān)保等，因投入20億元巨額投資君豪酒店項目且受限于商業(yè)地產(chǎn)資金回流較慢引發(fā)資金鏈斷裂，加上企業(yè)管理混亂（各公司法人之間人格高度混同）等原因，最終因不能清償?shù)狡趥鶆?wù)而進(jìn)入破產(chǎn)重整程序。在湛江中院裁定嘉粵集團(tuán)破產(chǎn)重整后，華融資產(chǎn)管理公司、東方資產(chǎn)管理公司以及廣西索芙特集團(tuán)先后有意向介入重整，但最終因各種原因而退出。2014年2月27日，中國信達(dá)資產(chǎn)管理股份有限公司廣東省分公司（下稱“信達(dá)公司”）與嘉粵集團(tuán)簽訂《嘉粵集團(tuán)項目重整合同》，出資36.65億元對嘉粵集團(tuán)進(jìn)行重整，加上管理人回收的資金，嘉粵集團(tuán)破產(chǎn)重整案總共可分配資金為38.2億元，其中稅收債權(quán)、職工債權(quán)100%受償，抵押債權(quán)整體受償率超過90%，普通債權(quán)人受償率達(dá)20%。以36.65億元承債式收購嘉粵集團(tuán)的100%股權(quán)，信達(dá)公司或其關(guān)聯(lián)方成為嘉粵集團(tuán)全資母公司和債權(quán)人。2014年6月5日，湛江中院裁定批準(zhǔn)債權(quán)人會議通過的《嘉粵集團(tuán)重整計劃草案》合法有效，嘉粵集團(tuán)破產(chǎn)重整進(jìn)入執(zhí)行階段。

2.承債式收購的模式對比。通過對比新都公司破產(chǎn)重整案和嘉粵集團(tuán)破產(chǎn)重整案可以看出，兩家都選取了承債式收購的重組模式。承債式收購一般是指在被收購企業(yè)出現(xiàn)資不抵債或者資產(chǎn)債務(wù)相當(dāng)?shù)惹闆r時，收購方以承擔(dān)被收購方全部或者部分債務(wù)為條件，從而獲得被收購方的企業(yè)控制權(quán)。在承債式收購中，重整方負(fù)責(zé)清償債務(wù)人債務(wù)，并在清償完畢后成為債務(wù)人的債權(quán)人。同時，債務(wù)人的股東以零元或者較低價格轉(zhuǎn)讓債務(wù)人的全部股權(quán)或部分股權(quán)。對于重整方而言，承債式收購的優(yōu)勢在于重整方因承擔(dān)債務(wù)所負(fù)利息成本能夠轉(zhuǎn)化為財務(wù)費用，采取稅前列支的方式減輕了重整方的稅務(wù)負(fù)擔(dān)。新都公司和嘉粵集團(tuán)破產(chǎn)重整案雖然都選擇了承債式的重組模式，但是兩者在具體操作方式上存在著差別。具體見下表2：

通過新都公司和嘉粵集團(tuán)承債式收購的具體模式的對比，我們可以看出雖然重整方采取的破產(chǎn)重整方式不盡相同，但主要不外乎債務(wù)人債務(wù)的清償和出資人權(quán)益的調(diào)整。具體到當(dāng)下國有困境企業(yè)的出清方面，重整方案可以依據(jù)債務(wù)人的資產(chǎn)狀況、出資人和重整方等各方利益的需求進(jìn)行具體重整方式的設(shè)計。如出資人有意于轉(zhuǎn)讓全部資產(chǎn)，由重整方全面占有經(jīng)營企業(yè)，則可參考嘉粵集團(tuán)的承債式方案；如果出資人有意于使困境企業(yè)擺脫困境，重新煥發(fā)生機活力，則可以參考新都公司的承債式收購模式，讓渡企業(yè)的部分股權(quán)。

（二）關(guān)鍵供應(yīng)商制度

為了保證重整方案的順利通過和企業(yè)的營業(yè)維持，在新都公司破產(chǎn)重整案件中，深圳中院對日常給酒店供應(yīng)貨物或服務(wù)的供應(yīng)商給予了強化保護(hù)。深圳中院采取的這種強化保護(hù)措施與美國司法實踐中的關(guān)鍵供應(yīng)商制度具有相似性，在困境企業(yè)破產(chǎn)重整過程中，我們可以根據(jù)企業(yè)的具體情況，借鑒美國破產(chǎn)重組中的關(guān)鍵供應(yīng)商制度，以此來強化供應(yīng)商債權(quán)的保護(hù)，達(dá)到重整企業(yè)營業(yè)維持的目的。

1.關(guān)鍵供應(yīng)商制度簡述。關(guān)鍵供應(yīng)商制度緣起于美國的企

業(yè)破產(chǎn)實踐，所謂關(guān)鍵供應(yīng)商是指供應(yīng)買方銷售所需的特定種類、必要的或不可替代性產(chǎn)品或服務(wù)的供應(yīng)商。盡管《美國破產(chǎn)法典》并未明確授權(quán)法院對分配順位安排予以修改，或?qū)μ囟o擔(dān)保債權(quán)人提前清償，但許多破產(chǎn)法院卻根據(jù)105（a）所保留的剩余“橫平”權(quán)力，命令在第11章重整程序啟動之初對特定無擔(dān)保債權(quán)進(jìn)行清償。作為“首日清償令”的常見部分，法院通常會要求債務(wù)人對關(guān)鍵供應(yīng)商的申請前債權(quán)進(jìn)行清償。 [美]查爾斯·J.泰步 著 韓長印 何歡 王之洲譯.《美國破產(chǎn)法新論》2017年版，第1185—1186頁。供應(yīng)商債權(quán)多為無擔(dān)保債權(quán)，企業(yè)破產(chǎn)程序后，因其債權(quán)很可能無法獲得清償，供應(yīng)商將不再為企業(yè)繼續(xù)供貨。如果無擔(dān)保債權(quán)人能夠獲得關(guān)鍵供應(yīng)商地位，則可以掌握兩個方面的主動性：其一，若無擔(dān)保債權(quán)人被法院裁定為“關(guān)鍵供應(yīng)商”，且在債務(wù)人破產(chǎn)期間按原結(jié)算方式或雙方商定的結(jié)算方式繼續(xù)向后者供貨，則相對于其他無擔(dān)保債權(quán)人，該“關(guān)鍵供應(yīng)商”將優(yōu)先獲得破產(chǎn)前債權(quán)的部分或全部清償；其二，若債務(wù)人重組失敗轉(zhuǎn)而進(jìn)入清算程序，“關(guān)鍵供應(yīng)商”在債務(wù)人破產(chǎn)期間繼續(xù)供貨而產(chǎn)生的應(yīng)收賬款將被視為破產(chǎn)管理費用，與一般無擔(dān)保債權(quán)相比，這類費用將獲得優(yōu)先清償。 韓丹瑤：《“關(guān)鍵供應(yīng)商”很關(guān)鍵》，載《中國海關(guān)》2012年第5期。關(guān)鍵供應(yīng)商制度的確立有利于破產(chǎn)重整企業(yè)的營業(yè)維持，為后續(xù)重整的開展奠定基礎(chǔ)。

2.我國關(guān)鍵供應(yīng)商制度的引入。參考美國關(guān)鍵供應(yīng)商制度的司法實踐，我國企業(yè)破產(chǎn)重整中關(guān)鍵供應(yīng)商身份的確立可以經(jīng)過債務(wù)人申請和法院審核裁定兩個環(huán)節(jié)。債務(wù)人申請環(huán)節(jié)：在破產(chǎn)重整程序開始后，破產(chǎn)企業(yè)可以向法院提出將一些供應(yīng)商確定為關(guān)鍵供應(yīng)商的請求，并申請法院授權(quán)債務(wù)人或者管理人對這些供應(yīng)商在破產(chǎn)前產(chǎn)生的債務(wù)進(jìn)行清償。法院裁定環(huán)節(jié)：受案法院根據(jù)破產(chǎn)企業(yè)的性質(zhì)、特征以及重整的需要，例如債務(wù)人取得替代產(chǎn)品或服務(wù)的難度有多大、特定供應(yīng)商的產(chǎn)品或服務(wù)對債務(wù)人繼續(xù)運營的重要性有多大等，合理確定關(guān)鍵供應(yīng)商名單。在關(guān)鍵供應(yīng)商名單確立后，法院可酌情同意以債務(wù)人破產(chǎn)財產(chǎn)中的部分資金，專門用于清償對“關(guān)鍵供應(yīng)商”在破產(chǎn)前業(yè)已形成的債權(quán)。關(guān)鍵供應(yīng)商地位確定之后，供應(yīng)商企業(yè)必須根據(jù)協(xié)議在破產(chǎn)程序中繼續(xù)向債務(wù)人提供貨物或者勞務(wù)服務(wù)，交易的條件一般不能夠低于破產(chǎn)前180 天內(nèi)通常使用的交易條件。例如，如果破產(chǎn)前的交易條件是 90 天，破產(chǎn)后的交易條件一般不能夠改變成 30 天或現(xiàn)金付款。

在困境企業(yè)破產(chǎn)重整中，受案法院可以根據(jù)案件情況適當(dāng)?shù)牟扇」?yīng)商債權(quán)的強化措施甚至引入美國的關(guān)鍵供應(yīng)商制度，以保證企業(yè)破產(chǎn)重整的順利實現(xiàn)。供應(yīng)商債權(quán)保護(hù)的強化措施可以產(chǎn)生雙贏的效果：對于供應(yīng)商而言，如果成為破產(chǎn)重整企業(yè)的“關(guān)鍵供應(yīng)商”，供應(yīng)商通過繼續(xù)向破產(chǎn)企業(yè)供貨的形式，可以提前回收對重整企業(yè)申請破產(chǎn)前產(chǎn)生的債權(quán)。同時，后續(xù)供貨產(chǎn)生的應(yīng)收賬款即便最終無法按照交易條件獲得清償，在破產(chǎn)分配時也能提高清償?shù)捻樜?。對于重整企業(yè)而言，由于獲得了供應(yīng)商的信用支持，輔之以其他有效的融資安排，也更有可能成功走出重組，恢復(fù)正常運營。

破產(chǎn)重整作為破產(chǎn)預(yù)防性制度，理應(yīng)作為挽救具有再生希望企業(yè)的圭臬而存在。新都公司破產(chǎn)重整案中，深圳中院在立案方式、接管模式、員工安置模式、重組方確定方式、債權(quán)清償方式、股權(quán)調(diào)整模式和公司主業(yè)調(diào)整方式方面進(jìn)行了創(chuàng)新，這七大創(chuàng)新方式對于當(dāng)下困境企業(yè)破產(chǎn)重整具有重要的借鑒意義。正如新都公司破產(chǎn)重整的主審法官所言：“在國家大力推行供給側(cè)結(jié)構(gòu)性改革、處置困境企業(yè)的大背景下，本案為人民法院充分發(fā)揮司法能動作用，合理運用破產(chǎn)重整程序挽救瀕危企業(yè)起到了示范作用?！?/p>

參考文獻(xiàn)：

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