摘 要 留守兒童問題，是一個關(guān)系到未成年人健康成長、國家經(jīng)濟(jì)發(fā)展、社會穩(wěn)定的重大問題。目前，我國留守兒童的主要監(jiān)護(hù)類型有：“單親”家庭型、隔代撫養(yǎng)型、親友代管型、自我管理型。未成年人監(jiān)護(hù)制度作為我國法律體系的重要組成部分，對解決留守兒童問題起著巨大作用。

關(guān)鍵詞 留守兒童 未成年人 監(jiān)護(hù)制度

作者簡介：郭璟鈺，河南大學(xué)法學(xué)院。

中圖分類號：D922.7 文獻(xiàn)標(biāo)識碼：A DOI：10.19387/j.cnki.1009-0592.2018.04.252

未成年人監(jiān)護(hù)制度不僅僅是民事法律制度的重要組成部分，同時也是我國法律體系的重要組成部分。要在適應(yīng)我國經(jīng)濟(jì)的發(fā)展、社會環(huán)境變化的前提下充分實現(xiàn)對未成年人的保護(hù)就迫切需要未成年人監(jiān)護(hù)制度的不斷完善。黨的十八屆四中全會提出建設(shè)社會主義法治國家的治國方略，并且明確要求要編纂民法典。作為我國民法體系重要組成部分的同時，未成年人監(jiān)護(hù)制度在社會生活中發(fā)揮著舉足輕重的作用。

留守兒童問題，是一個關(guān)系到未成年人健康成長、國家經(jīng)濟(jì)發(fā)展、社會穩(wěn)定的重大問題。雖然截止到日前，留守兒童還不是一個專業(yè)的法律術(shù)語，但是在法律領(lǐng)域保護(hù)及維護(hù)留守兒童利益已顯得至關(guān)重要。留守兒童具有主題特殊性、存在長期性、問題復(fù)雜性、分布廣泛性的特點。而目前，我國留守兒童的主要監(jiān)護(hù)類型有：“單親”家庭型、隔代撫養(yǎng)型、親友代管型、自我管理型。

一、監(jiān)護(hù)與親權(quán)

羅馬法學(xué)家塞爾維將監(jiān)護(hù)定義為，“對那些由于年齡原因而不能自我保護(hù)的自由人給予保護(hù)的、由市民法賦予的權(quán)力?！庇纱丝梢?，這時期對監(jiān)護(hù)的行使是權(quán)力。我國臺灣地區(qū)著名學(xué)者史尚寬先生認(rèn)為監(jiān)護(hù)，是“為保護(hù)不在親權(quán)下的未成年人或禁治產(chǎn)人的人身和財產(chǎn)所設(shè)的私法之上制度”。監(jiān)護(hù)制度設(shè)立的目的是為了維護(hù)無民事行為能力人和限制民事行為能力人的人身及財產(chǎn)的合法權(quán)益，從而保障社會穩(wěn)定。監(jiān)護(hù)制度可分為未成年監(jiān)護(hù)和成年監(jiān)護(hù)兩個部分。而維護(hù)留守兒童的合法權(quán)益，使完善未成年人監(jiān)護(hù)制度顯得尤為重要。

親權(quán)，來源于古羅馬的家父權(quán)。臺灣地區(qū)學(xué)者史尚寬先生講，親權(quán)“是父母基于其身份，對未成年人子女的教養(yǎng)保護(hù)為目的之權(quán)利義務(wù)之集合”。對親權(quán)的定義也是眾說紛紜，但總體可以歸納為，親權(quán)，是因父母與子女之間的身份關(guān)系的產(chǎn)生而產(chǎn)生，以教養(yǎng)保護(hù)未成年子女為目的的權(quán)利義務(wù)的統(tǒng)一。

親權(quán)與監(jiān)護(hù)的關(guān)系密不可分。親權(quán)具有保護(hù)未成年人利益、維護(hù)家庭共同生活秩序以及保障父母的親權(quán)利益的社會功能。而監(jiān)護(hù)則具有保護(hù)未成年人利益、彌補行為能力不足的社會功能。親權(quán)在立法上采取的是放任主義；親權(quán)人對自己子女的財產(chǎn)享有無條件的用益權(quán)；同時，親權(quán)人對子女負(fù)有撫養(yǎng)義務(wù)。反觀監(jiān)護(hù)，其在立法上采取的是限制主義；監(jiān)護(hù)人使用被監(jiān)護(hù)財產(chǎn)的前提是為了被監(jiān)護(hù)人的利益；監(jiān)護(hù)人享有監(jiān)護(hù)報酬請求權(quán)；監(jiān)護(hù)職責(zé)的承擔(dān)都必須取得監(jiān)護(hù)主管機關(guān)的許可。其實客觀地講，監(jiān)護(hù)制度是親權(quán)制度的補充和延伸，其保護(hù)的對象范圍大于親權(quán)制度，在窮盡親權(quán)制度的前提下，有效的采用監(jiān)護(hù)制度才能達(dá)到“未成年人利益最大化的”理想效果。

二、不同法系的未成年人監(jiān)護(hù)制度

近代未成年人監(jiān)護(hù)制度首創(chuàng)于《法國民法典》。該法典以自由平等、民主人權(quán)等理念為基礎(chǔ)，從而形成了具有明顯特色的未成年人監(jiān)護(hù)制度。法國對未成年人的監(jiān)護(hù)制度是嚴(yán)格區(qū)分親權(quán)與監(jiān)護(hù)的。在親權(quán)方面，民法典不僅規(guī)定了其概念內(nèi)容，而且明確了親權(quán)的撤銷、恢復(fù)以及解除。法國的親權(quán)從家長的“權(quán)力”轉(zhuǎn)化為以保護(hù)未成年子女利益為中心的責(zé)任和義務(wù)。在監(jiān)護(hù)方面，民法典設(shè)立了監(jiān)護(hù)監(jiān)督人，同時設(shè)立了能夠行使監(jiān)護(hù)權(quán)的機構(gòu)。大陸法系國家的另一個典型代表就是德國。德國親權(quán)與監(jiān)護(hù)制度的改革和發(fā)展，為未成年人監(jiān)護(hù)制度從家長權(quán)之下的家庭親屬自治到以保護(hù)未成年人利益為目的的監(jiān)護(hù)和國家公權(quán)力干預(yù)的轉(zhuǎn)變，發(fā)揮了重要作用。德國已經(jīng)形成了以青少年局、家庭法院、監(jiān)護(hù)法院為中心，以非政府自愿性社團(tuán)和個人為主要輔助的保護(hù)機制。實現(xiàn)了國家對監(jiān)護(hù)的公權(quán)力干預(yù)和監(jiān)護(hù)制度的社會化。

英國和美國是英美法系的典型代表。英國的法律由普通法、衡平法和制定法構(gòu)成，因此不區(qū)分親權(quán)和監(jiān)護(hù)的英國未成年人監(jiān)護(hù)制度主要分散在這些法之中。從其未成年人監(jiān)護(hù)制度發(fā)展進(jìn)程中看，英國的未成年人監(jiān)護(hù)制度有一定的轉(zhuǎn)變和完善。比如作為國家公權(quán)力的英國收養(yǎng)和寄養(yǎng)聯(lián)合會以及地區(qū)兒童保護(hù)委員會將全面介入和干涉。美國建國初期沿用的是英國法的未成年人監(jiān)護(hù)制度。隨著社會的不斷發(fā)展與進(jìn)步，其未成年人監(jiān)護(hù)制度具有父母與未成年子女是平等的、界定未成年人監(jiān)護(hù)的職責(zé)范圍、父親與母親平等享有監(jiān)護(hù)權(quán)以及強調(diào)國家的監(jiān)護(hù)職責(zé)的特點。父母監(jiān)護(hù)權(quán)利義務(wù)和國家或社會職責(zé)的界定，實施救助困難家庭計劃、強制執(zhí)行父母的撫養(yǎng)義務(wù)，向父母提供了教育孩子方面的指導(dǎo)，都體現(xiàn)了美國未成年人監(jiān)護(hù)公法化，旨在為未成年人提供有利于其人身和財產(chǎn)的生活環(huán)境。

三、總結(jié)

在《民法總則》頒布實施之前，我國關(guān)于未成年人監(jiān)護(hù)制度的基本內(nèi)容被規(guī)定在我國《民法通則》和1988年最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行<中華人民共和國民法通則>若干問題的意見（試行）》之中，同時在《婚姻法》、《收養(yǎng)法》、《未成年人保護(hù)法》、《婦女權(quán)益保障法》、《預(yù)防未成年人犯罪法》和相關(guān)司法解釋以及有關(guān)部門意見等之中有所涉及。

通過對外國不同法系關(guān)于未成年人監(jiān)護(hù)制度內(nèi)容的梳理，結(jié)合我國未成年人監(jiān)護(hù)制度，對比分析，可以發(fā)現(xiàn)我國關(guān)于未成年人監(jiān)護(hù)制度的規(guī)定還存在許多不足與漏洞，急待完善。首先，親權(quán)與監(jiān)護(hù)界限模糊。親權(quán)與監(jiān)護(hù)有明顯界限，同時又密不可分，對于未成年人保護(hù)具有層次關(guān)系。因為父母與未成年子女因為血緣而自然形成的身份關(guān)系，首先應(yīng)由親權(quán)介入保護(hù)未成年人。在此，德國立法稱之為“父母照顧或父母照護(hù)”。因此需要完善親權(quán)制度即親權(quán)的撤銷、恢復(fù)和解除。在窮盡親權(quán)制度未果之后，則監(jiān)護(hù)制度就開始發(fā)揮其彌補的作用。其次，缺乏監(jiān)護(hù)制度的專章規(guī)定，體系分散。根據(jù)前文的分析，我國針對未成年人監(jiān)護(hù)制度的規(guī)定零零散散分散于各個法律之中。難以歸納出體系。筆者比較贊同在《民法典》之婚姻家庭篇中分有兩章，分別規(guī)定父母與子女（親權(quán)）章和監(jiān)護(hù)與保障章，而監(jiān)護(hù)與保障章里又包含未成年人監(jiān)護(hù)制度和成年人監(jiān)護(hù)制度。再次，傾向于私力救濟(jì)，公力干預(yù)匱乏。我國有句古話“清官難斷家務(wù)事”，這也許是我國未成年人監(jiān)護(hù)制度缺乏公力救濟(jì)的原因之一，但不能因為“家務(wù)事”使對未成年人的保護(hù)止步于法律之外。應(yīng)該汲取外國立法的長處，積極設(shè)立國家監(jiān)護(hù)機構(gòu)，完善教育性救助措施，讓公力救濟(jì)成為未成年人監(jiān)護(hù)制度最有力的保障。最后，欠缺監(jiān)護(hù)監(jiān)督制度以及財產(chǎn)監(jiān)護(hù)規(guī)則。有效的監(jiān)護(hù)監(jiān)督制度，既能有效防止父母和其他監(jiān)護(hù)人疏于自己的職責(zé)，也能有效防止未成年人因為叛逆，以離家相要挾而妨礙監(jiān)護(hù)的后果。同時，規(guī)定監(jiān)護(hù)人報酬請求權(quán)，提高監(jiān)護(hù)人履行監(jiān)護(hù)職責(zé)的積極性，也要建立清算制度，維護(hù)未成年人財產(chǎn)利益。