郭翔

摘 要：隨著依法治國的推進和改革的不斷深入，過去重實體輕程序的思想也在轉(zhuǎn)變，逐步走向?qū)嶓w和程序并重，行政法的相關(guān)理論研究也得到了很大的發(fā)展。但是重實體輕程序的思想沒有完全根除，使得原本就比訴訟程序違法更被忽視的行政程序違法處于尷尬和混亂的地位。雖然行政程序違法的情形多種多樣，但在行政程序違法的界定中，行政主體作為行政行為的主導者，他的界定尤為重要。

關(guān)鍵詞：行政程序；違法認定標準；完善對策

一、行政程序違法的主體

在行政行為中，行政主體的行政行為離不開行政相對人，同樣行政相對人也離不開行政主體，在行政法律關(guān)系中行政主體和行政相對人是參與行政行為的兩方。就行政程序違法的主體來說，從廣義的角度來看既有行政主體的違法也有行政相對人的違法，依法治國不僅要求行政主體在行使權(quán)力過程中遵守法律規(guī)定的程序，還要求行政相對人也必須遵守法律規(guī)定的程序。而科學合理的法律責任追究應(yīng)當是構(gòu)建一個從行政主體及其相關(guān)工作人員乃至于行政相對人的全方位的責任追究機制。但是，隨著行政權(quán)的不斷擴張，行政主體的程序違法而鮮有發(fā)生。

二、行政程序違法的具體認定標準

1.方式違法

為了保證行政權(quán)的有效實現(xiàn)，立法機關(guān)對行政程序的要素方式做出了法律規(guī)定，在做出行政行為時如果違反了法定的方式即為違法。法律明確規(guī)定某種行政行為必須依法定的方式做出，而行政主體沒有按法定的方式做出。如《行政處罰法》第49條規(guī)定的行政主體當場收繳罰款的，應(yīng)當向行政相對人出具罰款收據(jù)，如果不出具罰款收據(jù)，行政相對人有權(quán)不繳罰款?；蛘咝姓黧w在做出行政行為時采取了法律所禁止的方式進行。如我國《行政處罰法》第46條規(guī)定的作出罰款決定的行政主體應(yīng)與收繳機構(gòu)相分離。除依法可以當場收繳的罰款外，作出行政主體不得自行收繳罰款。又或者做出的行政行為在某個環(huán)節(jié)根本沒有明確的法律依據(jù)。此類型更多的表現(xiàn)為在行政處罰過程中的種類越權(quán)。

2.步驟違法

步驟作為行政程序必須具備的要素之一，無論簡單還是復(fù)雜的行政行為，都必須經(jīng)過若干步驟來完成，行政行為必須按照法定的步驟來完成，如果違反了法定的步驟就是違法。違反法定步驟主要有兩種表現(xiàn)形式。其一，違反法律規(guī)定增加一個行政行為中法律沒有要求的步驟：其二，違反法律規(guī)定減少一個行政行為中法律明確要求具有的步驟。如我國《行政處罰法》第31條規(guī)定就屬于步驟違法。

3.順序違法

順序作為行政程序的另外一個要素是指行政行為中各個步驟的順序，只有嚴格按照法律要求的順序來完成行政行為才不違法，反之即為違法，這也有利于行政行為的實施。如我國《行政處罰法》第41條規(guī)定行政主體在作出行政處罰決定之前，如果沒有向被處罰人告知相應(yīng)的違法事實、處罰的依據(jù)和理由，拒絕被處罰人的陳述和申辯，該處罰則不能成立，此規(guī)定屬于順序違法。

三、實現(xiàn)我國行政程序法治的對策分析

1.深化司法改革，實現(xiàn)真正的司法獨立

目前，我國的司法改革缺乏統(tǒng)一的協(xié)調(diào)和指揮，不可避免地出現(xiàn)頭疼醫(yī)頭、腳疼醫(yī)腳的短視和混亂，尤其是在涉及深層次體制問題上。因為司法改革的深入，必然涉及到政治、人事制度的改革，可謂“牽一發(fā)而動全身”。我國已經(jīng)加入了“WTO”，WTO規(guī)則和我國承諾，都要求司法機關(guān)“獨立于負責行政執(zhí)法的機構(gòu)”?！八痉?quán)只是一種判斷權(quán)，司法權(quán)的權(quán)威是依靠其超然、中立、理性和不偏不倚而建立的；司法的獨立性有賴于其判決的終局性；司法獨立意味著只服從法律和只對法律負責；法律解釋權(quán)是司法權(quán)的有機組成部分以及法官和法院的經(jīng)濟來源要有保障等?！标P(guān)于如何深化司法改革，以實現(xiàn)真正的司法獨立，學者們進行了見仁見智的分析，也提出了很多的對策設(shè)計，但被當局領(lǐng)導和立法機關(guān)采納得不多?？磥?，在中國司法獨立的實現(xiàn)，不是一時一霎所能完成的，仍需要艱苦的追求和不懈的努力！

2.擴大司法審查的范圍，實現(xiàn)對行政行為的有效監(jiān)督

對于我國目前司法審查范圍過窄問題，前文已作了較為詳盡的分析。我國《行政訴訟法》第12條把國家行為、抽象行政行為、內(nèi)部行政行為和行政（最終）裁決行為都排除在司法審查的范圍之外。這四種行為中，對于“國家行為”，從各國的實踐看，通常由議會加以控制或者納入憲法審查的范圍而將其排除在司法審查之外，我們也可以將其排除在司法審查（或行政訴訟的受案范圍，在我國目前二者是一致的）之外；而其他三種行政行為，則都可以納入司法審查的范圍。世界上很多國家都將抽象行政行為作為司法審查的對象，這已成為行政法治發(fā)展的趨勢。在我國各個方面也都在呼吁修改行政訴訟法，將抽象行政行為納入訴訟軌道。另外，這也是WTO具體協(xié)議的要求，例如GATS（服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定）就要求成員國允許法院對中央和地方政府的抽象行政行為進行司法審查。行政（最終）裁決行為，同樣應(yīng)接受司法審查。我國目前已按WTO的要求修訂了專利法、商標法等，取消了行政終局決定，規(guī)定了行政訴訟；新制定的反傾銷、反補貼、貨物進出口、技術(shù)進出口以及其他有關(guān)商品貿(mào)易和服務(wù)貿(mào)易的行政法規(guī)，均規(guī)定了司法審查。對內(nèi)部行政行為，比如行政機關(guān)對公務(wù)員的處分決定，如果缺乏司法救濟，也是不公平的（目前我國的人事仲裁決定，是終局決定，不能訴訟）。

3.嚴肅行政執(zhí)法

鑒于前面所述行政執(zhí)法中存在的“有法不依、執(zhí)法不嚴、違法不究”的情況，我們必須嚴肅行政執(zhí)法，做到“有法必依、執(zhí)法必嚴、違法必究”！“依法行政，就是各級國家行政機關(guān)必須依照法定權(quán)限和程序履行職責，既不失職，也不越權(quán)，做到有權(quán)必有責，用權(quán)受監(jiān)督，侵權(quán)要賠償。按法定的權(quán)限、程序辦事，權(quán)責統(tǒng)一，公開透明，嚴格監(jiān)督，就能有效地防止以權(quán)謀私、權(quán)錢交易、弄權(quán)枉法，人情、關(guān)系、金錢大于國法等權(quán)力‘尋租現(xiàn)象發(fā)生，從源頭上預(yù)防腐敗的滋生?！薄坝绕湟匾暦ǘǔ绦?，切實樹立依法行政就是以程序行政，‘違反法定程序也是嚴重違法的觀念?！闭缰扉F基總理所要求的：“要認真落實行政執(zhí)法責任制。對有法不依、執(zhí)法不嚴、失職瀆職，造成嚴重后果的，不僅要依照有關(guān)法律法規(guī)追究直接責任人的責任，而且要追究有關(guān)領(lǐng)導干部的行政責任；構(gòu)成玩忽職守罪或者其他罪的，還要依法追究刑事責任。”違法行政必須依法予以追究！

參考文獻：

[1]王玎.行政程序違法的司法審查標準[J].《華東政法大學學報》，2016年5期.

[2]張海萍.行政程序違法及對策探析[J].《中國行政管理》，2006年1期.endprint