姜 蘭

（100050 中國版權(quán)保護中心 北京）

查封軟件著作權(quán)過程中存在的問題及建議

姜 蘭

（100050 中國版權(quán)保護中心 北京）

近年來，在國家相關(guān)政策的積極扶持下，軟件著作權(quán)作為無形資產(chǎn)的價值日益受到社會的廣泛關(guān)注。在各種糾紛案件中，司法機關(guān)應當事人的請求查封軟件著作權(quán)的情況越來越多。當事人積極運用法律手段尋求救濟，司法機關(guān)也及時采取查封措施，從而保證了訴訟目的的實現(xiàn)。本文針對執(zhí)行查封軟件著作權(quán)的過程中所存在的問題進行探討，并給出具體完善建議。

查封；軟件；著作權(quán)

查封（廣義，含預查封、扣押、凍結(jié)等財產(chǎn)控制性措施）是執(zhí)行工作中廣泛使用的執(zhí)行措施。[1]隨著軟件企業(yè)創(chuàng)新研發(fā)能力的增強（《“十二五”中國軟件著作權(quán)登記情況分析報告》顯示，“十二五”期間，中國共完成軟件著作權(quán)登記92萬余件，登記量是“十一五”期間的3.8倍，增速明顯。[2]），軟件企業(yè)涉及訴訟糾紛明顯增多，司法機關(guān)采取查封手段保全軟件著作權(quán)的情況越發(fā)增多，僅2016年全年，登記機構(gòu)就協(xié)助司法機關(guān)查封軟件著作權(quán)926件，同比增長256.15%。

一、查封軟件著作權(quán)過程中存在的問題

（一）著作權(quán)轉(zhuǎn)移無法控制，查封的作用受到限制

《中華人民共和國著作權(quán)法實施條例》（以下簡稱《實施條例》）第六條規(guī)定：著作權(quán)自作品創(chuàng)作完成之日起產(chǎn)生。其無需通過登記或備案等手續(xù)，創(chuàng)作完成后自動受到法律保護，登記與否完全自愿。目前，執(zhí)行人員執(zhí)行查封軟件著作權(quán)，通常是向著作權(quán)登記機構(gòu)送達執(zhí)行裁定書和協(xié)助執(zhí)行通知書，在著作權(quán)登記機構(gòu)的系統(tǒng)中進行查封標注，是一種“軟查封”，因為查封后執(zhí)行人員未能實際控制軟件產(chǎn)品，僅能起到限制軟件著作權(quán)發(fā)生轉(zhuǎn)移、許可、出質(zhì)登記的作用。執(zhí)行人員查封軟件著作權(quán)后，被執(zhí)行人依舊可以繼續(xù)使用、銷售軟件產(chǎn)品，更有甚者，會私下對軟件著作權(quán)進行轉(zhuǎn)移。這導致實務操作時出現(xiàn)這樣一種矛盾的現(xiàn)象，即法院依據(jù)申請人的申請到登記機構(gòu)進行軟件著作權(quán)查封后，僅是對此軟件著作權(quán)登記狀態(tài)的一種凍結(jié)，并無法實際阻止被執(zhí)行人轉(zhuǎn)移其軟件著作權(quán)。因為被執(zhí)行人轉(zhuǎn)讓（或許可）其軟件著作權(quán)僅需和對方當事人當成合意既可，轉(zhuǎn)讓（或許可）合同在簽訂后（或在合同中約定的某一時間）就生效了，權(quán)利也發(fā)生了轉(zhuǎn)移。不申請軟件著作權(quán)轉(zhuǎn)讓（或許可）登記，對其權(quán)利轉(zhuǎn)移不產(chǎn)生任何影響。

執(zhí)行機構(gòu)到登記機構(gòu)進行軟件著作權(quán)查封，就是為了保障申請人和利害關(guān)系人的合法權(quán)益，以及生效判決的順利執(zhí)行。而現(xiàn)有法律法規(guī)的框架之下，難以真正現(xiàn)實。這是一個突出的法律問題。法院無法通過查封軟件著作權(quán)來進行財產(chǎn)保全，申請人和利害關(guān)系人有可能遭受重大損失。也無法保證生效司法判決的順利執(zhí)行，使得查封軟件著作權(quán)形同虛設(shè)。

（二）軟件著作權(quán)查封程序不夠完善

當前，在執(zhí)行實務中，因存在執(zhí)行案件多、人員少等矛盾，執(zhí)行人員在對待軟件著作權(quán)查封這一工作上，只是出于機械性、程序性工作給申請執(zhí)行人一個“交代”，既沒有及時通知被執(zhí)行人，告知相應的法律責任，又沒有及時通知登記機構(gòu)進行軟件著作權(quán)查封，甚至有的執(zhí)行人在執(zhí)行裁定下達數(shù)周后才將裁定書與執(zhí)行通知書送達登記機構(gòu)，這就導致了在查封發(fā)生后登記機構(gòu)被通知前的一段時間內(nèi)，被執(zhí)行人出于善意或惡意目的，到登記機構(gòu)申請軟件著作權(quán)轉(zhuǎn)移登記并被批準的情況發(fā)生，嚴重損害了申請執(zhí)行人和利害關(guān)系人的利益。

（三）對被執(zhí)行人惡意轉(zhuǎn)移被查封軟件著作權(quán)情況救濟不足

執(zhí)行查封軟件著作權(quán)過程中，被執(zhí)行人明知軟件著作權(quán)已被查封還惡意轉(zhuǎn)移軟件著作權(quán)的情況偶有發(fā)生，登記機構(gòu)發(fā)現(xiàn)后想要撤銷轉(zhuǎn)移登記卻于法無依。因為根據(jù)《計算機軟件著作權(quán)登記辦法》的有關(guān)規(guī)定，軟件撤銷登記的啟動方式分為兩種，一是軟件權(quán)利利害關(guān)系人提出，國家版權(quán)局依職權(quán)做出撤銷登記決定，一是依軟件登記人的申請由登記機構(gòu)予以撤銷。也就是說登記機構(gòu)并沒有權(quán)利在發(fā)現(xiàn)被執(zhí)行惡意轉(zhuǎn)移軟件著作權(quán)并登記后，直接撤銷登記，這就導致了個別被執(zhí)行人肆無忌憚的鉆法律空子，嚴重損害了申請執(zhí)行人和利害關(guān)系人的利益。

二、完善軟件著作權(quán)查封的建議

（一）建議在《著作權(quán)法》中規(guī)定軟件著作權(quán)的轉(zhuǎn)讓、許可等登記具有對抗效力

軟件著作權(quán)轉(zhuǎn)讓或許可合同簽訂生效后，需經(jīng)過登記備案后權(quán)利才具有對抗第三方效力。這樣規(guī)定可以使查封軟件著作權(quán)達到預期的作用，切實保障司法判決的順利進行，迅捷有效的維護申請人的合法權(quán)利。

（二）建議健全執(zhí)行程序

《關(guān)于人民法院民事執(zhí)行中查封、扣押、凍結(jié)財產(chǎn)的規(guī)定》第一條規(guī)定“人民法院查封、扣押、凍結(jié)被執(zhí)行人的動產(chǎn)、不動產(chǎn)及其他財產(chǎn)權(quán)，應當作出裁定，并送達被執(zhí)行人和申請執(zhí)行人。采取查封、扣押、凍結(jié)措施需要有關(guān)單位或者個人協(xié)助的，人民法院應當制作協(xié)助執(zhí)行通知書，連同裁定書副本一并送達協(xié)助執(zhí)行人。查封、扣押、凍結(jié)裁定書和協(xié)助執(zhí)行通知書送達時發(fā)生法律效力。”因此，執(zhí)行人員作出軟件著作權(quán)查封裁定后，要及時將相關(guān)手續(xù)告知被執(zhí)行人和登記機構(gòu)。如有條件，應通過登報、網(wǎng)上公布等途徑予以公告，最大可能的防止被執(zhí)行人惡意處分軟件著作權(quán)。

（三）建議《計算機軟件著作權(quán)登記辦法》修訂時，賦予登記機構(gòu)主動撤銷登記的法律職能

建議《計算機軟件著作權(quán)登記辦法》中增加“登記機構(gòu)發(fā)現(xiàn)被執(zhí)行人惡意轉(zhuǎn)移已被查封軟件著作權(quán)時，可以撤銷其登記”的有關(guān)條款，這樣規(guī)定有助于維護軟件著作權(quán)登記工作的公信力和嚴肅性，也能最大程度的保護申請執(zhí)行人與利害關(guān)系人的利益。

[1]張俊.執(zhí)行財產(chǎn)查封到期未及時續(xù)封問題淺析[EB/ OL].,2014-03-24

[2]新華社.“十二五”期間我國登記軟件著作權(quán)92萬余件[EB/ OL],2016-04-26

姜蘭（1982.6～），女，漢族，學歷：碩士研究生，單位：中國版權(quán)保護中心，職稱：中級職稱，研究方向：民商法。