羅崇舉

（100080 國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局專利局電學(xué)發(fā)明審查部 北京）

假冒專利罪的立案標(biāo)準(zhǔn)和犯罪構(gòu)成

羅崇舉

（100080 國(guó)家知識(shí)產(chǎn)權(quán)局專利局電學(xué)發(fā)明審查部 北京）

假冒專利罪指違反國(guó)家專利法規(guī)，假冒他人專利，情節(jié)嚴(yán)重的行為。假冒專利罪的適用范圍僅限于專利法第五十八條所規(guī)定的假冒他人專利的行為，而冒充專利行為和專利侵權(quán)行為則完全被排除在刑罰處罰之外。從國(guó)家專利制度和消費(fèi)者合法權(quán)益的角度看，冒充專利行為的社會(huì)危害性并不遜于假冒他人專利行為的社會(huì)危害性。此外，由于假冒專利罪侵犯的客體之一是專利權(quán)人的商譽(yù)，而不是專利權(quán)-專利制度的核心內(nèi)容，并且在專利領(lǐng)域大量存在的違法行為是專利侵權(quán)行為，因此，僅規(guī)定假冒專利罪不利于維護(hù)專利制度的權(quán)威性和充分保護(hù)專利權(quán)人的合法權(quán)益。

假冒專利罪；立案標(biāo)準(zhǔn)；犯罪構(gòu)成

一、假冒專利情形

根據(jù)最高人民檢察院、公安部《關(guān)于經(jīng)濟(jì)犯罪案件追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定》的有關(guān)規(guī)定，假冒他人專利，涉嫌下列情形之一的，應(yīng)予追訴：

（1）違法所得數(shù)額在10萬(wàn)元以上的；

（2）給專利權(quán)人造成直接經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額在50萬(wàn)元以上的；

（3）造成惡劣影響的。

刑法第216條規(guī)定：“假冒他人專利情節(jié)嚴(yán)重的，處3年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金?！?/p>

本罪立案標(biāo)準(zhǔn)第1項(xiàng)規(guī)定，“違法所得數(shù)額在10萬(wàn)元以上的”，應(yīng)當(dāng)立案追究。這是指單位或者個(gè)人侵犯他人專利權(quán)，假冒他人專利違法所得數(shù)額累計(jì)達(dá)到10萬(wàn)元以上形。

所謂專利權(quán)，是指國(guó)家專利機(jī)關(guān)授予發(fā)明人、設(shè)計(jì)人或者其所在單位對(duì)發(fā)明創(chuàng)造在期限內(nèi)所享有的專有權(quán)。國(guó)家為了鼓勵(lì)發(fā)明創(chuàng)造，促進(jìn)科學(xué)技術(shù)的繁榮和發(fā)展，切實(shí)保利權(quán)人的權(quán)益，建立了專利管理制度。假冒他人專利的行為，不僅侵犯了專利權(quán)人對(duì)專利的專有權(quán)，而且也侵犯了國(guó)家的專利管理制度。

二、侵犯他人專利權(quán)的行為包括兩種情形

（1）未經(jīng)專利權(quán)人許可，以商業(yè)營(yíng)利為目的使用他人專利。專利權(quán)人，既可以是個(gè)人，也可以單位；既可以是外國(guó)人，也可以是我國(guó)公民。

（2）行為人假冒他人專利。具體指未經(jīng)專利權(quán)人許可，以營(yíng)利為目的，制造、使用、銷售專利產(chǎn)品，竊用專利方法，冒充他人專利產(chǎn)品的行為。應(yīng)當(dāng)注意，這里的“專利”必須是在專利權(quán)的保護(hù)期限內(nèi)的專利，超過(guò)專利保護(hù)期限的不受法律保護(hù)。

本罪立案標(biāo)準(zhǔn)第2項(xiàng)規(guī)定，“給專利權(quán)人造成直接經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額在50萬(wàn)元以上的”，應(yīng)當(dāng)立案追究。這里的“直接經(jīng)濟(jì)損失”，是指由于行為人假冒他人專利的行為導(dǎo)致的專利權(quán)人直接的財(cái)產(chǎn)損毀、減少的實(shí)際價(jià)值，不包括間接經(jīng)濟(jì)損失。

本罪立案標(biāo)準(zhǔn)第3項(xiàng)規(guī)定，“雖未達(dá)到上述數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)，但因假冒他人專利，受過(guò)行政處罰2次以上，又假冒他人專利的”，應(yīng)當(dāng)立案追究。這里“雖未達(dá)到上述數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)”，根據(jù)最高人民檢察院、公安部《關(guān)于經(jīng)濟(jì)犯罪案件追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定》中附則的規(guī)定，是指接近本罪立案標(biāo)準(zhǔn)第1項(xiàng)、第2項(xiàng)規(guī)定的數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)，并且已經(jīng)達(dá)到該數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)的80%以上，即假冒他人專利，“違法所得數(shù)額在8萬(wàn)元以上的，或者給專利權(quán)人造成直接經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額在40萬(wàn)元以上”。所謂“受過(guò)行政處罰2次以上”，是指單位或者個(gè)人因假冒他人專利，曾經(jīng)受過(guò)2次或者2次以上的行政處罰。至于受處罰的種類、具體時(shí)間以及2次處罰之間的時(shí)間間隔多長(zhǎng)，均不受影響。只要單位或者個(gè)人因假冒他人專利受過(guò)2次或者2次以上行政處罰，又假冒他人專利，違法所得數(shù)額在8萬(wàn)元以上的或者給專利權(quán)人造成直接經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額在40萬(wàn)元以上，公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)立案?jìng)刹椤?/p>

本罪立案標(biāo)準(zhǔn)第4項(xiàng)規(guī)定，“造成惡劣影響的”，應(yīng)當(dāng)立案追究。這主要是指單位或者個(gè)人假冒他人專利，不符合上述關(guān)于本罪立案標(biāo)準(zhǔn)的三種情形之一，但其行為引發(fā)社會(huì)不安定因素、嚴(yán)重?fù)p害專利權(quán)人的利益或者嚴(yán)重?fù)p害黨和政府的形象等。至于什么情況屬于“造成惡劣影響”，應(yīng)當(dāng)根據(jù)案件具體情況進(jìn)行綜合評(píng)定。

三、本罪的構(gòu)成

1.本罪侵犯的客體是專利權(quán)人的專利權(quán)和我國(guó)的專利管理制度

所謂專利權(quán)，是指專利權(quán)人對(duì)其發(fā)明創(chuàng)造依法享有權(quán)利，包括專利實(shí)施權(quán)、專利許可權(quán)、專利轉(zhuǎn)讓權(quán)、專利標(biāo)記和署名權(quán)等。假冒他人的專利首先侵犯專利權(quán)人的專利權(quán)，而該權(quán)利又是依據(jù)《專利法》取得并受《專利法》保護(hù)，所以，該種行為必然又侵犯以《專利法》為核心和基礎(chǔ)的專利制度。

2.本罪的客觀方面，表現(xiàn)為未經(jīng)專利權(quán)人許可，假冒他人的專利，情節(jié)嚴(yán)重的行為

（1）未經(jīng)專利權(quán)人許可，假冒他人專利。所謂假冒他人專利，是指在自己的產(chǎn)品、方法或外觀設(shè)計(jì)上標(biāo)明他人已取得專利權(quán)的專利標(biāo)記和專利號(hào)，冒充他人專利的產(chǎn)品、方法或外觀設(shè)計(jì)的行為。如果不是假冒他人的專利，而是在自己生產(chǎn)的產(chǎn)品上標(biāo)明一個(gè)不存在的專利標(biāo)記或?qū)＠?hào)，謊稱為專利產(chǎn)品，則不構(gòu)成本罪，而是冒充專利的行為。

（2）假冒行為必須發(fā)生在專利權(quán)的有效保護(hù)期限內(nèi)。這是本罪的特定犯罪時(shí)間。如果假冒他人已過(guò)期的專利，則不構(gòu)成本罪。因?yàn)閷＠^(guò)了法律規(guī)定的有效期限后，就不再受法律保護(hù)。

四、本罪的認(rèn)定

首先，要把假冒專利罪與一般專利侵權(quán)行為區(qū)別開(kāi)來(lái)。二者的界限就在于“情節(jié)是否嚴(yán)重”。根據(jù)《刑法》的規(guī)定，只有情節(jié)嚴(yán)重的假冒專利行為才構(gòu)成假冒專利罪，否則，只是一般違法行為，不構(gòu)成犯罪。

其次，要把假冒專利罪與《專利法》允許的行為區(qū)別開(kāi)來(lái)。

根據(jù)《專利法》第六十二條規(guī)定，下列行為不視為侵犯專利權(quán)的行為，是法律允許的行為：

（1）專利權(quán)人制造或者經(jīng)專利權(quán)人制造的專利產(chǎn)品售出后，使用或者銷售該產(chǎn)品的。

（2）使用或者銷售不知道是未經(jīng)專利權(quán)人許可而制造并售出的專利產(chǎn)品的。

（3）在專利申請(qǐng)日前已經(jīng)制造相同產(chǎn)品、使用相同方法或者已經(jīng)作好制造、使用的必要準(zhǔn)備，并且僅在原有范圍內(nèi)繼續(xù)制造、使用的。

最后，應(yīng)把假冒專利罪與冒充專利的行為區(qū)別開(kāi)來(lái)。冒充專利是指把自己生產(chǎn)的非專利產(chǎn)品憑空捏造一個(gè)不存在的專利標(biāo)記或?qū)＠?hào)，謊稱為專利產(chǎn)品，而不是假冒他人的專利。從《刑法》的規(guī)定來(lái)看，冒充專利的行為不構(gòu)成犯罪，所以，假冒專利與冒充專利在一定程度上說(shuō)也是罪與非罪的區(qū)別。由于行為人所冒充的專利權(quán)根本就不存在，所以也不會(huì)發(fā)生專利侵權(quán)的問(wèn)題。但冒充專利是一種破壞專利管理制度、擾亂市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序的違法行為，行為人要承擔(dān)行政法律責(zé)任。

[1]劉憲權(quán)，吳允鋒.假冒專利罪客觀行為的界定與刑法完善[J].《華東政法學(xué)院學(xué)報(bào)》，2006年1期.