賀波

合同約定解除之探討

賀波

民法崇尚意思自治，而合同約定解除正是當(dāng)事人意思自治在解除合同中的一個(gè)具體表現(xiàn)。由于合同約定解除相對(duì)于法定解除具有多樣性、復(fù)雜性、不可完全預(yù)測(cè)性等特征，而合同解除又直接影響到合法生效的合同當(dāng)事人的權(quán)益，因此，對(duì)合同的約定解除進(jìn)行研究具有重要的現(xiàn)實(shí)意義。其中，約定解除條件的成立與否之認(rèn)定是一個(gè)十分復(fù)雜又亟待解決的問題。文章結(jié)合中國國情與國內(nèi)外學(xué)術(shù)理論前沿，對(duì)合同約定解除相關(guān)的基本概念，約定解除的條件，約定解除條件認(rèn)定的基本原則、要素、標(biāo)準(zhǔn)以及特殊情形作了詳細(xì)的分析，旨在解決實(shí)踐中合同約定解除的條件成立與否之認(rèn)定問題。

合同解除權(quán)；約定解除；約定解除條件；異議權(quán)；解除權(quán)的行使

一、合同約定解除的概述

（一）合同約定解除的概念

根據(jù)現(xiàn)行合同法的規(guī)定，合同訂立雙方可以在合同簽訂的時(shí)候約定可以單方解除合同的條件。事先約定擁有解除權(quán)的當(dāng)事人就可以按照約定在解除條件成就時(shí)解除合同。意即，合同解除權(quán)在合同簽訂時(shí)具有可期性，當(dāng)條件成就時(shí)，解除權(quán)發(fā)生效力。

由此可知，合同的約定解除是合同當(dāng)事人在訂立合同時(shí)通過意思表示一致來約定當(dāng)某種條件成就時(shí)，當(dāng)事人運(yùn)用享有的合同解除權(quán)解除合同。這樣設(shè)計(jì)不僅可以通過合同的形式來明確合同訂立雙方的權(quán)利與義務(wù)，促進(jìn)交易的順利進(jìn)行，還可以最大程度實(shí)現(xiàn)當(dāng)事人在訂立合同時(shí)所期待的利益。

（二）約定解除的法律特征

1.不可歸咎于當(dāng)事人的因素和可歸咎于當(dāng)事人的因素是約定解除的兩個(gè)原因。從合同訂立目的的角度來看，當(dāng)事人無疑是想實(shí)現(xiàn)其最初想要追求的利益。訂立合同的作用，就是合同訂立雙方希望權(quán)利義務(wù)能夠通過合同固定明確下來，以利益為出發(fā)點(diǎn)期待能夠正確、及時(shí)地完成合同所規(guī)定的內(nèi)容，并在這個(gè)過程中約束對(duì)方當(dāng)事人，將自己的權(quán)益最大化。在合同中就會(huì)反映出歸咎于合同訂立雙方的人為因素。不可歸咎于當(dāng)事人的因素雖然也可作為解除合同的“約定”，但因該種情況大都與不可抗力或意外事件有關(guān)，具有很強(qiáng)的“不可預(yù)測(cè)性”，所以，在司法實(shí)踐中，這種情況比較少見。

2.從時(shí)間的角度來看，合同的約定解除是在合同尚未完全履行完畢之前的行為。如果合同已經(jīng)履行完畢，合同訂立雙方之間的債權(quán)債務(wù)關(guān)系已經(jīng)解除，就不可能再出現(xiàn)合同被約定解除的情形。筆者認(rèn)為，從時(shí)間上看，約定解除可分為合同訂立之時(shí)的約定和合同訂立之后履行完畢之前的約定。

3.約定解除一般表現(xiàn)為擁有解除權(quán)的一方當(dāng)事人單方面解除合同，往往都是約定合同一方當(dāng)事人在解除條件具備時(shí)享有合同解除權(quán)，并根據(jù)自己的預(yù)期和衡量決定是否解除合同。

（三）合同約定解除、法定解除、協(xié)議解除之間的區(qū)別

合同的法定解除，是指當(dāng)法定的解除權(quán)產(chǎn)生的條件成就時(shí)，擁有解除權(quán)的當(dāng)事人行使解除權(quán)解除合同的制度。

合同的約定解除和法定解除有以下區(qū)別：（1）解除條件的設(shè)定主體不同。約定解除是合同當(dāng)事人基于意思表示一致以合同條款的形式設(shè)定合同解除的條件；而法定解除是由法律的明文規(guī)定來設(shè)定合同解除的條件。（2）是否基于意思表示一致不同。約定解除在合同訂立時(shí)就通過合同當(dāng)事人的法律行為達(dá)成了意思表示一致；而法定解除在出現(xiàn)上述情形時(shí)，一方告知對(duì)方解除合同的意思表示即可，無需得到對(duì)方同意。其中遲延履行的情況比較特殊，需要經(jīng)過催告后的合理期限，守約方才擁有解除權(quán)。（3）是否以違反合同約定為前提的不同。法定解除的條件主要是一方當(dāng)事人違反合同約定，不能實(shí)現(xiàn)合同的目的；而約定解除不一定以違約為條件。

合同的協(xié)議解除，意指合同的訂立雙方在簽訂合同后，通過協(xié)商的方式解除合同，而使合同的效力提前歸于消滅的行為。按照《合同法》第93條第1款規(guī)定，當(dāng)事人協(xié)商一致，可以解除合同。其實(shí)，從字面上來看，很難分清楚協(xié)議解除和約定解除兩種合同解除方式，而且其也確實(shí)是合同訂立雙方通過一致協(xié)商得出的結(jié)果，所以，很多人往往會(huì)分不清這兩個(gè)概念。但二者在本質(zhì)上又是兩種不同的合同解除方式。

（1）雙方當(dāng)事人約定的時(shí)間不同。約定解除權(quán)解除是在合同訂立之前就已經(jīng)約定好的，屬于合同內(nèi)容，合同中有也僅有規(guī)定合同能夠解除的條件和合同訂立雙方中的一人享有的解除權(quán)；而協(xié)商解除卻是在合同已經(jīng)簽訂完畢以后雙方當(dāng)事人進(jìn)行合意達(dá)成的，其所包含的意思是在合同成立后根據(jù)已經(jīng)發(fā)生的需要解除合同的情況而決定解除合同。（2）是否真正導(dǎo)致合同解除的不同。有約定解除權(quán)，并不一定就意味著合同要解除，因?yàn)楹贤慕獬仨氁邆湟欢ǖ臈l件。如果這些條件不能夠基本具備，合同就不可能被解除；而協(xié)商解除則是當(dāng)事人雙方因?yàn)橄胍獬呀?jīng)生效的合同而通過意思自治的雙方合意，所以，其結(jié)果是一定會(huì)導(dǎo)致合同解除。（3）約定解除權(quán)的解除往往是經(jīng)過約定擁有合同解除權(quán)的一方當(dāng)事人行使解除權(quán)而提出解除合同；而協(xié)商解除是雙方解除，這種解除是雙方協(xié)商的結(jié)果。

二、合同的約定解除

（一）合同約定解除條件及其甄別

合同約定解除的條件，是指合同訂立雙方在簽訂合同之前就已經(jīng)約定好的合同履行過程中可能出現(xiàn)解除合同的情況應(yīng)當(dāng)具備的條件，是合同當(dāng)事人以契約的形式以及以合同內(nèi)容一部分的表現(xiàn)形式規(guī)定的未來可以解除合同的不確定的解除條款。因此合同當(dāng)事人約定的解除合同的條件首先必須是一個(gè)事實(shí)，由于條件的不確定性，這個(gè)事實(shí)是否會(huì)發(fā)生也處于一個(gè)不確定的狀態(tài)之中。

實(shí)踐中我們?cè)谡鐒e合同解除條件是否具備時(shí)，解除條件的具體含義不僅應(yīng)當(dāng)從文字意思方面進(jìn)行解讀，更應(yīng)在綜合整份合同的其他條款和衡平當(dāng)事人利益的基礎(chǔ)上以體系解釋的方法予以理解。

（二）合同解除權(quán)的行使及其效力

行使合同解除權(quán)，必須要以事先約定的解除合同之條件成就為前提，而且，該權(quán)利只屬于守約一方。所以我們也應(yīng)該認(rèn)識(shí)到，及時(shí)出現(xiàn)解除合同條件成就的情況也并不必然導(dǎo)致合同解除，因?yàn)榇藭r(shí)的守約方會(huì)進(jìn)行一個(gè)利益衡量，他衡量的結(jié)果決定是否終止合同的權(quán)利義務(wù)。當(dāng)然，守約方解除合同并不需要合同對(duì)方當(dāng)事人的同意。

擁有合同解除權(quán)的當(dāng)事人在行使解除權(quán)時(shí)應(yīng)當(dāng)遵守法律和雙方的約定中關(guān)于期限的規(guī)定，否則將導(dǎo)致解除權(quán)的消滅。如果法律沒有規(guī)定或當(dāng)事人沒有約定期限，擁有解除權(quán)的一方經(jīng)對(duì)方催告后合理期限內(nèi)仍不行使解除權(quán)的，也導(dǎo)致該權(quán)利消滅。

根據(jù)《合同法》第96條對(duì)合同解除權(quán)的行使方式的規(guī)定：“當(dāng)事人主張解除合同的，應(yīng)當(dāng)通知對(duì)方。合同自通知到達(dá)對(duì)方時(shí)解除。對(duì)方有異議的，可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)確認(rèn)解除合同的效力。法律、行政法規(guī)規(guī)定解除合同應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)的，依照其規(guī)定?！边@一條規(guī)定雖然看起來非常確定，但是在司法實(shí)踐中卻引來了很大的問題。首先，是很多合同訂立人在通知對(duì)方要解除合同的時(shí)候，自認(rèn)為已經(jīng)具備了解除合同的條件，但往往對(duì)方當(dāng)事人卻不是這樣認(rèn)為。這就會(huì)導(dǎo)致前者的通知并不一定被認(rèn)可而使合同解除權(quán)處于飄忽不定的狀態(tài)。其次，就是合同解除權(quán)人根本就沒有按照程序履行解除合同之義務(wù)，而是徑直走司法程序，要求解除合同。后者往往會(huì)被法院直接駁回。

（三）約定解除條件符合時(shí)合同雙方的權(quán)利義務(wù)

當(dāng)合同約定解除的條件具備時(shí)，合同當(dāng)事人享有哪些權(quán)利？又應(yīng)當(dāng)履行哪些義務(wù)呢？

首先，毋庸置疑，約定解除權(quán)人（一般是守約方）享有解除合同的權(quán)利，但前提是其已確定合同解除的條件已經(jīng)成就，達(dá)到了約定的標(biāo)準(zhǔn)，而非自己臆定的標(biāo)準(zhǔn)。當(dāng)然，解除權(quán)人也要履行相應(yīng)的義務(wù)，實(shí)體上要求其是根據(jù)合同的約定來主張解除合同，程序上要求其主張解除合同時(shí)，應(yīng)當(dāng)通知對(duì)方。

其次，解除權(quán)相對(duì)人（一般是違約方）享有提出異議的權(quán)利，即解除權(quán)相對(duì)人對(duì)解除條件成立與否有異議的，可以就合同解除的效力向人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)提出請(qǐng)求進(jìn)行確認(rèn)。另外，如果有相關(guān)法律或者行政法規(guī)要求在解除合同時(shí)必須履行相關(guān)手續(xù)，如辦理批準(zhǔn)和登記的，解除權(quán)的相對(duì)人可以請(qǐng)求解除權(quán)人按照相關(guān)法律或行政法規(guī)的相關(guān)規(guī)定辦事。當(dāng)然，若果相對(duì)人的確明顯違約并導(dǎo)致約定的合同解除條件成就，其就有義務(wù)配合解除權(quán)人解除合同，并按照約定賠償守約方的損失。

（四）解除合同除了具備約定解除條件外，還應(yīng)考慮哪些因素

1.是否有違誠信原則

《合同法》總則第5條、第6條分別規(guī)定當(dāng)事人應(yīng)遵循公平原則確定各方的權(quán)利義務(wù)，并遵循誠信原則行使權(quán)利和履行義務(wù)。也就是說，當(dāng)事人訂立合同至其履行完畢的整過程都應(yīng)該遵循誠信原則。而解除合同作為合同行為中的民事法律行為，更是應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格遵守。

2.是否違背訂立合同所要達(dá)到的目的

如上文所述，雙方當(dāng)事人既然會(huì)訂立一個(gè)合同，就一定有其想要達(dá)到的預(yù)期的利益，如果合同在未完成前解除，就違背了當(dāng)事人訂立合同的初衷。事實(shí)上，在實(shí)務(wù)中，如果合同的提前解除所帶來的利益小于繼續(xù)履行合同的利益的話，當(dāng)事人一般會(huì)選擇繼續(xù)履行合同。只是在現(xiàn)實(shí)生活中，由于履行合同的各種條件具有多變性，在具備一定條件的時(shí)候，就可能出現(xiàn)解除合同所獲收益大于繼續(xù)履行合同所獲收益的情況。

3.是否導(dǎo)致當(dāng)事人的利益明顯失衡

合同一旦被解除，除該合同根本未履行外，雙方均要盡返還之義務(wù)。如果簡單的運(yùn)用解除合同的處理方式，既不符合《合同法》的立法本意，也不利于市場經(jīng)濟(jì)的建立與發(fā)展。

三、合同約定解除法律制度的完善

筆者通過研究，深刻體會(huì)到合同法理論與實(shí)務(wù)聯(lián)系的緊密性和重要性。而且我們對(duì)合同約定解除制度上、實(shí)務(wù)上的思索遠(yuǎn)未終止。

《合同法》第93條第2款合同約定解除的規(guī)定，看起來較為明確，然而司法實(shí)務(wù)中的實(shí)際問題遠(yuǎn)非如此簡單。此規(guī)定對(duì)合同約定解除的約束若有似無，根本起不到規(guī)制合同履行的作用，在實(shí)踐中表現(xiàn)出任意性的特點(diǎn)，基于雙方當(dāng)事人的合意，可以任意約定解除條件。這不僅不利于交易，反而會(huì)影響市場秩序。

為了規(guī)范合同的約定解除，進(jìn)一步保障合同當(dāng)事人的合法權(quán)益，根本之策是盡快完善《合同法》對(duì)合同約定解除的具體規(guī)定，更加明確合同約定解除條件設(shè)定的限制。其次，嚴(yán)格規(guī)范有關(guān)約定解除條款在合同中的內(nèi)容與格式，制定合理適用的合同解除程序。最后，要加強(qiáng)對(duì)交易秩序的管理和監(jiān)督。

［1］郭明瑞.合同法［M］.上海：復(fù)旦大學(xué)出版社，2005，（04）：210.

［2］杜晨妍，孫偉良.論合同解除權(quán)行使的路徑選擇［J］.當(dāng)代法學(xué)，2012，（03）.

［3］趙海洋，張潔.論合同約定解除權(quán)的行使［J］.中國人民大學(xué)法學(xué)院學(xué)報(bào)，2011，（01）.

［4］胡康生.《中華人民共和國合同法》釋義［M］.北京：北京法律出版社，1999.

［5］杜晨妍，孫偉良.論合同解除權(quán)行使的路徑選擇［J］.當(dāng)代法學(xué)，2012，（03）.

賀波，解放軍西安政治學(xué)院碩士研究生，研究方向：刑法與軍事刑法。

D923.6

A

1008-4428（2016）03-99-02