陶巖

[摘 要]2012年修正的民事訴訟法規(guī)定了第三人撤銷(xiāo)之訴制度，2015年民事訴訟法司法解釋又專章規(guī)定了第三人撤銷(xiāo)之訴的程序規(guī)則。律師只有正確解析第三人撤銷(xiāo)之訴的特殊的訴訟規(guī)則，才能在辦理此類(lèi)訴訟案件中發(fā)揮好功能和作用，最后實(shí)現(xiàn)法律的正確貫徹和執(zhí)行。

[關(guān)鍵詞]第三人撤銷(xiāo)之訴；律師實(shí)務(wù)

[中圖分類(lèi)號(hào)]D92 [文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼] A [文章編號(hào)] 1009 — 2234（2016）07 — 0113 — 02

引言

第三人撤銷(xiāo)之訴是2012年8月31日修正的民事訴訟法設(shè)立的對(duì)未能參加訴訟的第三人的救濟(jì)程序，2015年頒布的民事訴訟法司法解釋設(shè)專章系統(tǒng)的規(guī)定了第三人撤銷(xiāo)之訴制度。在2012年民事訴訟法修正之前，未能參加訴訟的第三人對(duì)標(biāo)的物主張權(quán)利的，采取的救濟(jì)程序是案外人申請(qǐng)?jiān)賹徎虻谌颂岢鲂碌脑V訟。但是這種程序設(shè)計(jì)的弊端隨著經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展愈發(fā)明顯，案外人申請(qǐng)?jiān)賹徶炼噙_(dá)到撤銷(xiāo)原裁判文書(shū)的訴訟結(jié)果，當(dāng)事人的實(shí)質(zhì)爭(zhēng)議未解決；第三人提出新訴訟并不能直接阻卻原裁判文書(shū)的既判力和執(zhí)行力，第三人的實(shí)體權(quán)利難以保護(hù)。

2012年修正的民事訴訟法規(guī)定的第三人撤銷(xiāo)之訴制度吸取了原民事訴訟法對(duì)于第三人救濟(jì)的合理元素，對(duì)原判當(dāng)事人和第三人的訴訟權(quán)利進(jìn)行了平衡設(shè)計(jì)。在原裁判出現(xiàn)第三方主張權(quán)利時(shí)，合理安排了各方的訴訟權(quán)利和對(duì)抗機(jī)制，最終在裁判規(guī)則上最大化的實(shí)現(xiàn)了訴訟公平，保護(hù)了當(dāng)事人的程序權(quán)利和實(shí)體權(quán)利。本文側(cè)重從律師實(shí)務(wù)角度介紹第三人撤銷(xiāo)之訴的規(guī)則和適用，對(duì)律師實(shí)務(wù)操作中的核心問(wèn)題進(jìn)行必要的解析，旨在推動(dòng)第三人撤銷(xiāo)之訴制度的正確貫徹執(zhí)行，讓訴訟法的程序公平精神更為深入人心。

一、第三人撤銷(xiāo)之訴制度概述

民事訴訟法第五十六條規(guī)定的第三人制度，包含了二個(gè)訴訟程序。一是訴訟當(dāng)時(shí)第三人參加程序?qū)徖恚窃V訟結(jié)束后第三人重新啟動(dòng)原判審理，也就是第三人撤銷(xiāo)之訴。

現(xiàn)行民事訴法法對(duì)第三人撤銷(xiāo)之訴的法律界定是：具有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)和不具有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人因不能歸責(zé)于本人的事由未參加訴訟，但有證據(jù)證明發(fā)生法律效力的判決、裁定、調(diào)解書(shū)的部分或者全部?jī)?nèi)容錯(cuò)誤，損害其民事權(quán)益的，可以自知道或者應(yīng)當(dāng)知道其民事權(quán)益受到損害之日起六個(gè)月內(nèi)，向作出該判決、裁定、調(diào)解書(shū)的人民法院提起訴訟。人民法院經(jīng)審理，訴訟請(qǐng)求成立的，應(yīng)當(dāng)改變或者撤銷(xiāo)原判決、裁定、調(diào)解書(shū)；訴訟請(qǐng)求不成立的，駁回訴訟請(qǐng)求。

二、第三人撤銷(xiāo)之訴的特殊規(guī)則

1.立案審查標(biāo)準(zhǔn)高于一般訴訟案件

按照一般訴訟立案審查規(guī)則，當(dāng)事人只要具備民事訴訟法第119條規(guī)定的四項(xiàng)條件，人民法院就應(yīng)當(dāng)予以立案。但是對(duì)于第三人撤銷(xiāo)之訴而言，原告起訴立案條件具有更高的審查標(biāo)準(zhǔn)。首先，第三人要在知道或應(yīng)當(dāng)知道民事權(quán)益受到損害之日起六個(gè)月內(nèi)提出第三人撤銷(xiāo)之訴，一般理解，該六個(gè)月為除斥期間。其次，第三人應(yīng)當(dāng)證明不能歸責(zé)于本人的事由未參加訴訟。主要證明不是自己的過(guò)錯(cuò)或明顯過(guò)錯(cuò)未能參加訴訟。最后，第三人還要直接證明原裁判文書(shū)全部或部分內(nèi)容存在錯(cuò)誤并損害其民事權(quán)益。

2.立案審查程序特殊

一般訴訟案件，原告提交起訴狀后人民法院按照立案登記制度決定收案，決定立案后向被告方送達(dá)起訴狀，被告方收到起訴狀后提出答辯，立案后才進(jìn)入實(shí)體程序?qū)徖怼５堑谌顺蜂N(xiāo)之訴不同，人民法院在立案前就將起訴狀送交對(duì)方，賦予對(duì)方立案前答辯權(quán)，必要時(shí)甚至還可以先行詢問(wèn)雙方當(dāng)事人。人民法院在30日內(nèi)綜合審查決定是否立案。該立案審查程序?qū)嶋H是在立案前就進(jìn)入實(shí)體程序?qū)徖怼?/p>

3.排除一定類(lèi)型案件或事項(xiàng)

按照2015年民事訴訟法司法解釋的規(guī)定，適用特別程序等非訟程序處理的案件；婚姻無(wú)效等判決、裁定、調(diào)解書(shū)中涉及身份關(guān)系的內(nèi)容；未參加登記的權(quán)利人對(duì)代表人訴訟案件的生效裁判；受害人對(duì)公益訴訟案件的生效裁判。這四大類(lèi)型的案件或事項(xiàng)的裁判結(jié)果或因?yàn)榱碛谐绦虬才?、或因?yàn)榉钱?dāng)事人私權(quán)利等原因第三人不能提出撤銷(xiāo)之訴。

4.訴訟參與人地位特殊

第三人撤銷(xiāo)之訴中第三人處于原告訴訟地位，原裁判中未承擔(dān)責(zé)任的無(wú)獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人訴訟地位不變，其他當(dāng)事人均為被告。

5.特殊的裁判規(guī)則

第三人撤銷(xiāo)之訴中第三人的訴訟請(qǐng)求存在二個(gè)關(guān)聯(lián)的請(qǐng)求，一是第三人認(rèn)為原裁判錯(cuò)誤或部分錯(cuò)誤請(qǐng)求撤銷(xiāo)，二是第三人認(rèn)為涉案標(biāo)的物其享有民事權(quán)利請(qǐng)求確認(rèn)。因此，人民法院審理過(guò)程中既要審查原裁判主文內(nèi)容是否錯(cuò)誤或部分錯(cuò)誤且損害第三人民事權(quán)益，還要審查第三人民事權(quán)利是否成立。

第三人請(qǐng)求成立且確認(rèn)其民事權(quán)利的主張全部或部分成立的，改變?cè)袥Q、裁定、調(diào)解書(shū)內(nèi)容的錯(cuò)誤部分； 第三人請(qǐng)求成立，但確認(rèn)其全部或部分民事權(quán)利的主張不成立，或者未提出確認(rèn)其民事權(quán)利請(qǐng)求的，撤銷(xiāo)原判決、裁定、調(diào)解書(shū)內(nèi)容的錯(cuò)誤部分；第三人請(qǐng)求不成立的，駁回訴訟請(qǐng)求。

同時(shí)第三人撤銷(xiāo)之訴賦予了當(dāng)事人的上訴權(quán)。標(biāo)的案件（原裁判案件本文稱為標(biāo)的案件）最后做出生效裁判的人民法院將作為第三人撤銷(xiāo)之訴的第一審程序?qū)徖矸ㄔ?，其上一?jí)人民法院將作為第二審人民法院。

筆者注意到該司法解釋沒(méi)有對(duì)最高人民法院作為第三人撤銷(xiāo)之訴一審法院時(shí)當(dāng)事人如何行使上訴權(quán)作出考慮和安排。筆者認(rèn)為應(yīng)當(dāng)適用上位法民事訴訟法第155條的規(guī)定，最高人民法院的判決、裁定是發(fā)生法律效力的判決、裁定。當(dāng)事人自然不能上訴。顯然本解釋相應(yīng)條款缺失了“法律另有規(guī)定的除外”的但書(shū)。

6.中止原判執(zhí)行的二種途徑和規(guī)則

第三人撤銷(xiāo)之訴對(duì)人民法院生效裁判的既判力和執(zhí)行力給予了充分尊重。司法解釋規(guī)定，原判決、裁定、調(diào)解書(shū)的內(nèi)容未改變或者未撤銷(xiāo)的部分繼續(xù)有效，并且第三人撤銷(xiāo)之訴訴訟期間原判決并不當(dāng)然停止執(zhí)行。這也是對(duì)原裁判當(dāng)事人的程序權(quán)利保護(hù)，體現(xiàn)訴訟權(quán)利公平對(duì)等。作為第三人只能通過(guò)二個(gè)程序請(qǐng)求中止執(zhí)行，一是原告（第三人）提供相應(yīng)擔(dān)保，請(qǐng)求中止執(zhí)行，是否準(zhǔn)許由人民法院決定；二是第三人依照民事訴訟法第227條規(guī)定提出的執(zhí)行異議直至執(zhí)行異議之訴，達(dá)到中止執(zhí)行目的。

7.標(biāo)的案進(jìn)入再審程序與第三人撤銷(xiāo)之訴的處理規(guī)則

第三人撤銷(xiāo)之訴審理期間，人民法院對(duì)生效判決、裁定、調(diào)解書(shū)裁定再審的。這時(shí)出現(xiàn)了第三人撤銷(xiāo)之訴指向標(biāo)的案要求重新審理，再審程序?qū)?biāo)的案也要進(jìn)行重新審理。司法解釋規(guī)定，受理第三人撤銷(xiāo)之訴的人民法院應(yīng)當(dāng)裁定將第三人的訴訟請(qǐng)求并入再審程序。但有證據(jù)證明原審當(dāng)事人之間惡意串通損害第三人合法權(quán)益的，人民法院應(yīng)當(dāng)先行審理第三人撤銷(xiāo)之訴案件，裁定中止再審訴訟。

8.第三方不同程序選擇帶來(lái)的相互排斥的救濟(jì)程序

按照民事訴訟法的制度設(shè)計(jì)，第三人和案外人的訴訟地位取決于作為標(biāo)的案件第三方不同的程序選擇。如果第三方選擇第三人撤銷(xiāo)之訴程序要求對(duì)原裁判進(jìn)行重新審理的，該第三方則稱之為“第三人”。第三人為了阻卻原裁判的執(zhí)行提出執(zhí)行異議的，執(zhí)行異議被駁回后其無(wú)權(quán)對(duì)原裁判申請(qǐng)?jiān)賹彛鴳?yīng)當(dāng)繼續(xù)進(jìn)行第三人撤銷(xiāo)之訴；如果第三方直接提出的執(zhí)行異議，其訴訟地位稱之為“案外人”。案外人在執(zhí)行異議被駁回的，其有權(quán)對(duì)原裁判、調(diào)解書(shū)申請(qǐng)?jiān)賹?，但無(wú)權(quán)提出第三人撤銷(xiāo)之訴。

三、第三人撤銷(xiāo)之訴的律師實(shí)務(wù)操作

正確理解第三人撤銷(xiāo)之訴的特殊規(guī)則，才能準(zhǔn)確把握律師實(shí)務(wù)操作，在解析規(guī)則的過(guò)程中領(lǐng)悟律師實(shí)務(wù)中應(yīng)當(dāng)注意的問(wèn)題，這樣才能促進(jìn)律師業(yè)務(wù)的規(guī)范和提升。

律師應(yīng)對(duì)第三人撤銷(xiāo)之訴，首先要把好“入口關(guān)”。作為第三人的代理一方時(shí)，必須立案前將未參加訴訟且未超過(guò)除斥期間的原因和證據(jù)、原裁判存在錯(cuò)誤或部分錯(cuò)誤的證據(jù)和理由、第三人享有訴訟標(biāo)的物民事權(quán)利的證據(jù)充分收集和固定。還要正確列明訴訟參與人的訴訟地位、確定管轄法院。更要正確書(shū)寫(xiě)訴訟請(qǐng)求，訴訟請(qǐng)求必須嚴(yán)格按照第三人撤銷(xiāo)之訴的特殊裁判規(guī)則針對(duì)性書(shū)寫(xiě)，明確原裁判文書(shū)的錯(cuò)誤并損害第三人民事權(quán)利之處（主要針對(duì)判項(xiàng)），并請(qǐng)求改變或撤銷(xiāo)該裁判文書(shū)錯(cuò)誤內(nèi)容。訴訟請(qǐng)求參考例句“請(qǐng)求人民法院撤銷(xiāo)（或改變）X法律文書(shū)第X項(xiàng)內(nèi)容，依法確認(rèn)該標(biāo)的物原告享有X權(quán)利”。

對(duì)于法律文書(shū)的錯(cuò)誤內(nèi)容以及如何損害第三人民事權(quán)利在起訴狀“事實(shí)與理由”部分詳細(xì)書(shū)寫(xiě)。之后將起訴狀連同相應(yīng)的證據(jù)材料全部及時(shí)提交人民法院，切記不能搞證據(jù)突擊，將關(guān)鍵證據(jù)留存“后發(fā)制人”。第三人撤銷(xiāo)之訴立案審查的特殊規(guī)則要求原告方必須將立案舉證標(biāo)準(zhǔn)趨近于開(kāi)庭舉證質(zhì)證標(biāo)準(zhǔn)。

如果律師作為原裁判當(dāng)事人一方，也就是訴訟地位中的被告一方。律師一定幫助當(dāng)事人行使好立案前答辯權(quán)，在人民法院送交起訴狀后及時(shí)提交書(shū)面意見(jiàn)。核心答辯意見(jiàn)應(yīng)當(dāng)是不同意立案、原裁判無(wú)錯(cuò)誤未損害第三人民事權(quán)利或第三人對(duì)標(biāo)的物不享有合法民事權(quán)利、第三人無(wú)正當(dāng)理由未參加訴訟、超過(guò)起訴期限等事實(shí)和理由。

其次，作為標(biāo)的案件的第三方，律師要幫助當(dāng)事人確定選擇第三人撤銷(xiāo)之訴或執(zhí)行異議之訴再審程序的策略，注意程序選擇的排斥性。根據(jù)第三人撤銷(xiāo)之訴的程序規(guī)則，第三方一旦選擇第三人撤銷(xiāo)之訴，就不能再選擇案外人申請(qǐng)?jiān)賹彸绦?，反之亦然。二個(gè)程序自身的裁判規(guī)則不盡相同，在第三方主張權(quán)利之前，律師和當(dāng)事人之間應(yīng)當(dāng)充分溝通，了解不同程序，最后由當(dāng)事人作出決策。當(dāng)然，無(wú)論是第三人撤銷(xiāo)之訴還是執(zhí)行異議之訴的再審程序，都是對(duì)原裁判既判力的挑戰(zhàn)，無(wú)需隱晦的還有辦案法官不可避免的自我保護(hù)心理所帶來(lái)的反作用。二種程序選擇并無(wú)本質(zhì)區(qū)別，但律師要做到向當(dāng)事人釋明和正確運(yùn)用程序規(guī)則。

最后，律師要充分利用第三人撤銷(xiāo)之訴的訴訟規(guī)則，最大限度維護(hù)當(dāng)事人訴訟權(quán)利。

作為原告（第三人）一方律師，立案前后都要考慮中止執(zhí)行原裁判法律文書(shū)問(wèn)題。民事訴訟法及司法解釋對(duì)第三人撤銷(xiāo)之訴中申請(qǐng)中止執(zhí)行和第三人執(zhí)行異議不得處分標(biāo)的物并沒(méi)有做排斥處理。原告方在訴訟中要及時(shí)提供擔(dān)保要求中止執(zhí)行。如果立案前情況緊急的或訴訟中存在不被準(zhǔn)許中止執(zhí)行風(fēng)險(xiǎn)的，原告要及時(shí)提出案外人執(zhí)行異議直至執(zhí)行異議之訴，此期間執(zhí)行標(biāo)的人民法院除非申請(qǐng)人擔(dān)保否則是不得處分的。律師應(yīng)當(dāng)建議原告方雙管齊下，充分行使好中止執(zhí)行申請(qǐng)權(quán)。

律師還要注意第三人撤銷(xiāo)之訴中審判組織和審判程序的特殊規(guī)則，原裁判的合議庭成員是不能參與審理第三人撤銷(xiāo)之訴的。第三人撤銷(xiāo)之訴是一審程序，當(dāng)事人有權(quán)上訴，這是律師無(wú)論代表哪一方參加訴訟都應(yīng)考慮的事項(xiàng)。

第三人撤銷(xiāo)之訴是在維護(hù)誠(chéng)信訴訟和人民法院裁判權(quán)威之間依當(dāng)事人申請(qǐng)產(chǎn)生的訴訟程序，是民事訴訟法第三人制度的進(jìn)一步延伸保護(hù)。隨著社會(huì)不斷發(fā)展，新的矛盾和訴訟現(xiàn)象的產(chǎn)生，民事訴訟法還會(huì)與時(shí)俱進(jìn)，不斷創(chuàng)設(shè)出更為科學(xué)公平的制度安排。我們國(guó)家的訴訟法更會(huì)不斷前進(jìn)，為法治社會(huì)提供更加有力的法律制度保障。

〔責(zé)任編輯：陳玉榮〕