翟藝丹（西北政法大學(xué)，陜西　西安　　710122）

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《刑法修正案（九）》對(duì)貪污罪定罪量刑的淺析

翟藝丹
（西北政法大學(xué)，陜西西安710122）

摘要：刑法的修正，每每都能引起社會(huì)的廣泛關(guān)注，體現(xiàn)出刑法與社會(huì)所暴露問題的息息相關(guān)性。在2015年，反腐倡廉一直是備受社會(huì)各界廣泛關(guān)注的話題，在《刑法修正案（九）》中，對(duì)貪污罪的量刑進(jìn)行了修改，加大了對(duì)腐敗犯罪的懲處力度。

貪污罪的修改主要體現(xiàn)在三個(gè)方面，一是修改了貪污罪定罪量刑的標(biāo)準(zhǔn)；二是對(duì)貪污罪從寬處罰進(jìn)行了完善；三是規(guī)定了死緩減為無期徒刑后限制減刑、假釋，賦予了法院對(duì)本罪限制減刑、假釋的決定權(quán)，增加了規(guī)定可以終身監(jiān)禁的措施。

關(guān)鍵詞：貪污罪；刑法；刑事責(zé)任

一、貪污罪

（一）概念。

貪污罪，是指國家工作人員利用職務(wù)上的便利，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段，非法占有公共財(cái)產(chǎn)的行為。

（二）認(rèn)定。

貪污罪既遂與未遂的認(rèn)定。貪污罪是一種以非法占有為目的的財(cái)產(chǎn)性職務(wù)犯罪，與盜竊、詐騙、搶奪等侵犯財(cái)產(chǎn)罪一樣，應(yīng)當(dāng)以行為人是否實(shí)際控制財(cái)物作為區(qū)分貪污罪即遂與未遂的標(biāo)準(zhǔn)。對(duì)于行為人利用職務(wù)上的便利，實(shí)施了虛假平帳等貪污行為，但公共財(cái)物尚未實(shí)際轉(zhuǎn)移，或者尚未被行為人控制就被查獲的，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為貪污未遂。行為人控制公共財(cái)物后，是否將財(cái)務(wù)占為己有，不影響貪污即遂的認(rèn)定。

（三）刑事責(zé)任。

《刑法》第三百八十三條，對(duì)貪污罪的處罰在2015年8月29日全國人大常委會(huì)《中華人民共和國刑法修正案（九）》第四十四條修訂，按貪污數(shù)額或者貪污情節(jié)重新設(shè)置了貪污罪的法定刑，并增設(shè)了第三款，第四款（終身監(jiān)禁）的規(guī)定。

《中華人民共和國刑法修正案（九）》將刑法第三百八十三條修改為：對(duì)犯貪污罪的，根據(jù)情節(jié)輕重，分別依照下列規(guī)定處罰：

1.貪污數(shù)額較大或者有其他較重情節(jié)的，處三年以下有期徒刑，并處罰金。

2.貪污數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金或者沒收財(cái)產(chǎn)。

3.貪污數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處罰金或者沒收財(cái)產(chǎn)；數(shù)額特別巨大，并使國家和人民利益遭受特別重大損失的，處無期徒刑或者死刑，并處沒收財(cái)產(chǎn)。

二、對(duì)刑九后貪污罪的淺析

（一）“固定數(shù)額”修改為“概括數(shù)額”，同時(shí)并列增加“其他情節(jié)”修正案刪除現(xiàn)行刑法對(duì)貪污受賄犯罪具體數(shù)額的規(guī)定，改為具有彈性的“數(shù)額+情節(jié)”模式—“數(shù)額特別巨大，并使國家和人民利益遭受特別重大損失的，處無期徒刑或者死刑”。

現(xiàn)行的刑法中，以5000元、5萬元和10萬元的具體數(shù)字作為貪污量刑標(biāo)準(zhǔn)。但是由于人民幣在中國國內(nèi)貶值，這一設(shè)置顯得已“跟不上時(shí)代”。且10萬元以上，“處10年以上有期徒刑或者無期徒刑，情節(jié)特別嚴(yán)重的，處死刑”的表述“太過模糊”，10年以上到死刑可以拆分的空間很有限。

（二）擴(kuò)大了貪污罪從寬處罰的范圍。刑法修正案（九）第383條第三款規(guī)定了貪污罪從寬處罰的條件：“犯第一款罪，在提起公訴前如實(shí)供述自己罪行、真誠悔罪、積極退贓，避免、減少損害結(jié)果的發(fā)生，有第一項(xiàng)規(guī)定情形的，可以從輕、減輕或者免除處罰；有第二項(xiàng)、第三項(xiàng)規(guī)定情形的，可以從輕處罰。”從寬處罰的范圍擴(kuò)大到所有情形，但區(qū)分了第一二項(xiàng)和第三項(xiàng)。如何理解和適用該款，仍需要加以明確。

首先，具有從寬處罰情節(jié)的時(shí)間。據(jù)本款規(guī)定，從寬處罰的情節(jié)的時(shí)間應(yīng)當(dāng)在“提起公訴前”，如果在提起公訴之后形成，則不屬于從寬處罰的范圍。

其次，對(duì)“如實(shí)供述自己的罪行”的理解。在刑法總則條款中，“如實(shí)供述自己的罪行”可能構(gòu)成自首或者坦白的法定情節(jié)，其中，自動(dòng)投案的構(gòu)成自首，被動(dòng)投案的，構(gòu)成坦白。該處的“如實(shí)供述自己的罪行”應(yīng)包括前述兩種情形在內(nèi)。

最后，從寬條件強(qiáng)調(diào)“真誠悔罪、積極退贓，避免、減少損害結(jié)果的發(fā)生”的酌定情節(jié)。如何認(rèn)定“真誠悔罪”，除了行為人主觀上的表達(dá)之外，還需要行為判斷?！胺e極退贓，避免、減少損害結(jié)果發(fā)生”盡管是事后行為，但客觀上有利于減少國家財(cái)產(chǎn)的損失。

（三）規(guī)定了死緩減為無期徒刑后限制減刑、假釋，賦予了法院對(duì)本罪限制減刑、假釋的決定權(quán)，增加了規(guī)定終身監(jiān)禁的措施。在刑法修正案（九）中規(guī)定犯第一款罪，有第三款規(guī)定情形被判處死刑緩期執(zhí)行的，人民法院根據(jù)犯罪情節(jié)等情況可以同時(shí)決定在其死刑緩期執(zhí)行二年期滿減為無期徒刑后，終身監(jiān)禁，不得減刑、假釋。

依刑法修正案（九）的第383條第一款第三項(xiàng)的規(guī)定，對(duì)貪污罪判處死刑的標(biāo)準(zhǔn)是：（1）數(shù)額特別巨大；（2）使國家和人民利益遭受特別重大損失。但依照該條第三款的規(guī)定：“在提起公訴前如實(shí)供述自己罪行、真誠悔罪、積極退贓，避免、減少損害結(jié)果的發(fā)生，有第一項(xiàng)規(guī)定情形的，可以從輕、減輕或者免除處罰；有第二項(xiàng)、第三項(xiàng)規(guī)定情形的，可以從輕處罰?！痹搩煽畹慕Y(jié)合使用，基本上廢除了貪污罪判處死刑立即執(zhí)行的可能。在此情況下，所謂貪污罪保留死刑，實(shí)際上為保留死緩。

限制減刑、假釋決定終身監(jiān)禁的依據(jù)和自由裁量權(quán)。從法條理解，不能簡(jiǎn)單地認(rèn)為，貪污罪判處死刑緩期二年執(zhí)行減為無期徒刑即必然為終身監(jiān)禁。立法對(duì)決定終身監(jiān)禁依然采用了較為靈活的方式。從依據(jù)上而言，賦予了人民法院的自由裁量權(quán)。是否決定終身監(jiān)禁還必須考慮“犯罪情節(jié)”，而對(duì)于何種犯罪情節(jié)會(huì)導(dǎo)致人民法院決定終身監(jiān)禁，則可以依據(jù)時(shí)代的發(fā)展而進(jìn)行不同的司法解釋，避免了法條的頻繁修改。此外，該款規(guī)定為“可以”，則表示人民法院在決定限制減刑、假釋權(quán)方面，仍有足夠的自由裁量權(quán)。

參考文獻(xiàn)：

［1］中華人民共和國刑法修正案（九）.全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì).2015

中圖分類號(hào)：D924

文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A

文章編號(hào)：1671-864X（2016）07-0067-01

作者簡(jiǎn)介：翟藝丹（1993.2-），女，漢，陜西省西安市，西北政法大學(xué)法律碩士在讀（民事訴訟法方向）。