曹慧婷

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德國(guó)家事事件非訟化的發(fā)展及其啟示

曹慧婷*

家事事件因其高度的人身性和公益性而區(qū)別于普通民事案件。德國(guó)新的《家事事件及非訟事件程序法》將所有家事事件納入非訟程序，其修法涉及家事事件范圍的擴(kuò)大、家庭法院管轄的擴(kuò)展、職權(quán)主義的限制等方面。我國(guó)家事訴訟程序在立法、司法方面均不夠完善，為此，建議在借鑒德國(guó)家事程序改革的基礎(chǔ)上，構(gòu)建獨(dú)立的家事程序并完善相關(guān)制度。

家事事件；家事程序；家事訴訟；非訟化

2008年9月19日，德國(guó)《非訟事件程序法》經(jīng)歷第一次全面修訂，法典名稱改為《家事事件及非訟事件程序法》（Act on Proceedings in Family Matters and in Matters of Non-contentious Jurisdiction，以下簡(jiǎn)稱FamFG）。原為《德國(guó)民事訴訟法》第六編所調(diào)整的婚姻事件和其他家事事件，此次全部納入非訟事件的范圍。通過(guò)大幅度整合零散規(guī)定，簡(jiǎn)化繁雜冗長(zhǎng)的制度，F(xiàn)amFG所規(guī)定的家事事件程序更加簡(jiǎn)潔明了。①新法不僅對(duì)既有的程序進(jìn)行了補(bǔ)充修正，還創(chuàng)設(shè)了新的程序和制度，完善了家事程序，初步實(shí)現(xiàn)家事程序非訟化。

一、德國(guó)家事程序的特點(diǎn)

《德國(guó)民事訴訟法》第六編規(guī)定家事程序分為婚姻事件和其他家事事件兩大類，二者適用不同的程序?；橐鍪录饕m用訴訟程序，包括離婚、撤銷婚姻的程序，確認(rèn)婚姻存在或不存在的訴和要求創(chuàng)造婚姻生活的訴。其他家事事件大多屬于非訟事件，適用非訟程序，通過(guò)當(dāng)事人提交申請(qǐng)書而啟動(dòng)。家事糾紛基于婚姻家庭中特定人身關(guān)系產(chǎn)生，相較于普通民事財(cái)產(chǎn)糾紛，當(dāng)事人間大多具有親屬關(guān)系，糾紛牽涉血緣、親情、道德、隱私多方面，對(duì)婚姻家庭關(guān)系及當(dāng)事人生活有深遠(yuǎn)影響。在解決糾紛過(guò)程中，當(dāng)事人既顧及親屬關(guān)系，又希望解決糾紛。有

①Cf the government draft BT-Drucks 16/6308，at 162.日本學(xué)者提出，對(duì)待家事事件既不宜用簡(jiǎn)單的契約關(guān)系及其調(diào)整方式來(lái)解決，也不能以權(quán)威性的裁判“分辨是非”來(lái)進(jìn)行處理，而必須將促成當(dāng)事人之間恢復(fù)感情、消除對(duì)立、實(shí)現(xiàn)和解作為糾紛解決的根本目標(biāo)和價(jià)值取向。①［日］有地亨：《家事紛爭(zhēng)とその司法的処理》，載《講座民事訴訟》，弘文堂1984年版。轉(zhuǎn)引自張曉茹：《我國(guó)應(yīng)設(shè)立家事事件程序》，載《法學(xué)論壇》2006年第4期。因此，《德國(guó)民事訴訟法》針對(duì)家事事件的特點(diǎn)設(shè)置了不同于普通訴訟程序的規(guī)則。

（一）不公開(kāi)審理

公開(kāi)原則是《德國(guó)民事訴訟法》的基本原則。程序公開(kāi)能夠保障當(dāng)事人的訴訟參與權(quán)，同時(shí)加強(qiáng)判決的公正性和可信度，是程序公正的重要部分。公開(kāi)原則要求程序不僅對(duì)當(dāng)事人公開(kāi)，也對(duì)社會(huì)公眾公開(kāi)。為了保障程序公開(kāi)，《德國(guó)民事訴訟法》將違反公開(kāi)性作為絕對(duì)的上告理由。德國(guó)普通訴訟程序的公開(kāi)包括審前辯論公開(kāi)、庭審結(jié)束后宣告判決和裁判公開(kāi)。家事事件涉及雙方當(dāng)事人的個(gè)人情感生活及家庭倫理，在有子女的事件中還涉及子女的健康成長(zhǎng)。德國(guó)立法者認(rèn)為，個(gè)人隱私和子女利益應(yīng)當(dāng)?shù)玫礁嗟谋Ｗo(hù)和尊重。因此，法院審理家事事件時(shí)適用程序不公開(kāi)原則，家事程序只對(duì)當(dāng)事人公開(kāi)，不對(duì)社會(huì)公眾公開(kāi)。家事事件的不公開(kāi)審理滿足了其程序上迅速、簡(jiǎn)易解決的需求，同時(shí)保護(hù)當(dāng)事人的隱私和生活自由，維護(hù)身份關(guān)系的穩(wěn)定，也利于法院發(fā)現(xiàn)真實(shí)。

（二）辯論主義之限制

《德國(guó)民事訴訟法》原則上采取辯論主義，即當(dāng)事人雙方應(yīng)當(dāng)提出事實(shí)基礎(chǔ)并對(duì)此負(fù)全部責(zé)任，法院只允許以當(dāng)事人在訴訟中提出的事實(shí)為基礎(chǔ)。而家事事件涉及身份確認(rèn)問(wèn)題和公共利益，完全適用辯論主義不利于法官發(fā)現(xiàn)真實(shí)，也不利于案件的妥善處理。為了維持身份關(guān)系，調(diào)和當(dāng)事人的矛盾，家事審判適用職權(quán)主義。

在職權(quán)主義體制下，法官可下令調(diào)查證據(jù)，也可采納雙方未提出的證據(jù)，即法院對(duì)訴訟證據(jù)與資料的收集擁有主導(dǎo)權(quán)。法院可依職權(quán)調(diào)查取證，對(duì)于未經(jīng)當(dāng)事人提出的事實(shí)仍可作為裁判的依據(jù)，而不受當(dāng)事人意愿左右。例如，在家事審判中，當(dāng)事人的自認(rèn)并不當(dāng)然地約束法院。法院如果對(duì)當(dāng)事人自認(rèn)的事實(shí)形成確信，可以將其作為裁判的基礎(chǔ)。但如果法院認(rèn)為事實(shí)不夠明確，仍存疑點(diǎn)，則可不采納該事實(shí)，并且可依職權(quán)進(jìn)行調(diào)查。尤其在離婚之訴、撤銷婚姻之訴和同居之訴中，出于維持婚姻關(guān)系的目的，法院可考慮當(dāng)事人未提出的事實(shí)。

（三）處分原則之限制

處分原則與辯論主義同屬民事訴訟法的重要原則，是指當(dāng)事人處分訴訟標(biāo)的的自由及確定個(gè)別訴訟爭(zhēng)點(diǎn)的權(quán)限。①Vgl.Jürgen Damrau，Die Entwicklung einzelner Proze?maximen seit der Reichszivilproze?ordnung von 1877，Sch?ningh，Paderborn，1975，S.31任何情況下，法院都不能主動(dòng)開(kāi)啟訴訟程序，只有當(dāng)事人有權(quán)決定訴訟的開(kāi)啟、訴訟標(biāo)的的內(nèi)容以及程序是否進(jìn)入更高審級(jí)。②［德］奧特馬·堯厄尼希：《德國(guó)民事訴訟法》，周翠譯，法律出版社2003年版，第120～122頁(yè)。具體而言，當(dāng)事人的申請(qǐng)對(duì)法院裁判的范圍具有決定性意義，當(dāng)事人可以通過(guò)作出終結(jié)聲明或者訴訟和解的方式終結(jié)訴訟，也可以作出舍棄和認(rèn)諾使?fàn)幾h材料不經(jīng)法院審理直接導(dǎo)致實(shí)體裁判。但處分原則并不是絕對(duì)的，出于實(shí)體法目的和特性的考量，法律對(duì)其適用進(jìn)行了一些限制。

家事事件源于婚姻家庭關(guān)系，以當(dāng)事人感情及身份關(guān)系為基礎(chǔ)，具有高度人身性。由于涉及人身問(wèn)題，當(dāng)事人的處分權(quán)受到法律的限制，不能隨意認(rèn)諾、和解、放棄訴訟請(qǐng)求等。關(guān)于認(rèn)諾這一行為，在普通訴訟中，當(dāng)事人承認(rèn)對(duì)方提出的訴訟請(qǐng)求即等同于敗訴，法院對(duì)此不作其他規(guī)制。但在家事事件中，涉及身份能力的確認(rèn)，當(dāng)事人無(wú)權(quán)承認(rèn)對(duì)方的訴訟請(qǐng)求。在確認(rèn)婚姻關(guān)系存在或者不存在的事件中，當(dāng)事人不得放棄訴訟請(qǐng)求。在確認(rèn)親子關(guān)系的訴訟中，血緣關(guān)系存在與否由客觀事實(shí)決定，即當(dāng)事人不得自由處分其親子關(guān)系，也不得就親子關(guān)系自行和解。

（四）當(dāng)事人親自到庭

在婚姻事件訴訟過(guò)程中，法院有權(quán)命令雙方當(dāng)事人親自到場(chǎng)并舉行聽(tīng)審，必要時(shí)候可以訊問(wèn)當(dāng)事人。如果一方當(dāng)事人由于客觀原因無(wú)法到庭或者居住地距離法院較遠(yuǎn)，法院可以指定一名法官對(duì)其進(jìn)行聽(tīng)審或訊問(wèn)。若當(dāng)事人拒絕出庭，情節(jié)嚴(yán)重的可能因藐視法庭而被拘留。

（五）訴訟中止

在家事訴訟程序中，出于妥善解決事件之必要，法院可以依職權(quán)中止訴訟。具體而言，在離婚訴訟中，若法院認(rèn)為該段婚姻有存續(xù)的希望，則可基于自由心證，依職權(quán)中止訴訟。如果原告主動(dòng)提出中止訴訟請(qǐng)求，相較于作出裁判而言，法院應(yīng)當(dāng)優(yōu)先考慮中止訴訟。《德國(guó)民事訴訟法》規(guī)定，訴訟中止的期間總共不得超過(guò)1年，已分居3年以上的夫妻，訴訟中止的期間不得超過(guò)6個(gè)月。在中止訴訟的同時(shí)，法院應(yīng)當(dāng)建議當(dāng)事人雙方咨詢專業(yè)婚姻咨詢機(jī)構(gòu)。訴訟中止制度能夠延緩當(dāng)事人的決定，防止當(dāng)事人濫用權(quán)利，盡量維持有存續(xù)希望的婚姻。法院建議當(dāng)事人咨詢專業(yè)機(jī)構(gòu)，有助于當(dāng)事人接收專業(yè)意見(jiàn)，避免雙方由于輕率或無(wú)經(jīng)驗(yàn)作出關(guān)于婚姻之決定。

二、德國(guó)家事程序的非訟化

《家事事件及非訟事件程序法》將原定于《德國(guó)民事訴訟法》第六編的家事事件全部納入Fam FG調(diào)整范圍，這種現(xiàn)象可以理解為家事事件的全面非訟化。①沈冠伶：《家事非訟事件之程序保障——基于紛爭(zhēng)類型審理論及程序法理交錯(cuò)適用論之觀點(diǎn)》，載《臺(tái)灣大學(xué)法學(xué)論叢》2006年第4期。由于家事事件涉及當(dāng)事人雙方的隱私與情感糾葛，婚姻事件的解決不僅對(duì)當(dāng)事人生活造成深遠(yuǎn)影響，也關(guān)乎社會(huì)穩(wěn)定?？紤]其人身性與公益性，家事事件程序適用職權(quán)主義原則，而公開(kāi)原則、處分原則的適用受到限制。這些特點(diǎn)均與普通訴訟程序差別較大，而與非訟程序高度一致。Fam FG不僅對(duì)原有家事程序規(guī)則進(jìn)行了多方面的修正與補(bǔ)充，而且創(chuàng)設(shè)了新制度，在提高程序效率的同時(shí)保障了程序主體的利益。

（一）家事程序保留

民事訴訟通常采用雙方當(dāng)事人雙方對(duì)立的構(gòu)造，原因在于對(duì)立面的設(shè)置及其競(jìng)爭(zhēng)性的活動(dòng)可以強(qiáng)化程序參與者的動(dòng)機(jī)，推動(dòng)程序快速進(jìn)行，有助于法官獲得全面的信息。非訟事件大多是無(wú)爭(zhēng)議事件，法官依職權(quán)審判更利于案件的審理，因而不采用對(duì)立結(jié)構(gòu)。Fam FG的大部分非訟程序采用非對(duì)立結(jié)構(gòu)，但對(duì)于家事程序則單獨(dú)作出保留。家事程序在程序啟動(dòng)、法官依職權(quán)審判等方面與非訟程序保持一致，出于訴訟因素考慮，仍然維持當(dāng)事人對(duì)立的結(jié)構(gòu)。除此之外，家事程序還有多處保留，如FamFG第一編第一章總則和第二章程序啟動(dòng)的規(guī)定不適用于家事事件。家事事件的裁判采用裁定形式，但不適用FamFG第一編第三章關(guān)于裁定的效力和修正。

（二）程序用語(yǔ)規(guī)范化

Fam FG對(duì)原處于訴訟模式下的家事事件用語(yǔ)進(jìn)行更改，使其與非訴程序保持一致。原稱“家事訴訟”或“家事?tīng)?zhēng)議”，現(xiàn)統(tǒng)一稱為“家事程序”。家事程序因當(dāng)事人“告訴”“訴求”啟動(dòng)，改為因當(dāng)事人“申請(qǐng)”啟動(dòng)?！兜聡?guó)民事訴訟法》一般將訴訟當(dāng)事人稱為原告與被告，F(xiàn)amFG將在訴訟中處于原告地位的一方改稱“申請(qǐng)人”，將訴訟中處于被告地位的一方稱為“被申請(qǐng)人”。訴訟程序中的當(dāng)事人統(tǒng)稱“關(guān)系人”。

（三）家事事件程序的啟動(dòng)

Fam FG規(guī)定，家事程序由申請(qǐng)人提交申請(qǐng)而啟動(dòng)。當(dāng)事人請(qǐng)求離婚有兩種方式，包括雙方申請(qǐng)離婚和一方提出離婚申請(qǐng)而另一方表示同意。當(dāng)事人申請(qǐng)離婚的，應(yīng)當(dāng)提交離婚申請(qǐng)書，申請(qǐng)書內(nèi)容必須包括共同子女的姓名、出生日期及居住地信息；對(duì)涉及父母照顧、子女交往、子女扶養(yǎng)、配偶間扶養(yǎng)等問(wèn)題是否達(dá)成協(xié)議的說(shuō)明；對(duì)配偶雙方是否還共同參與其他未決訴訟的說(shuō)明。除提交申請(qǐng)書外，親子關(guān)系事件中還要求程序涉及的子女、子女法律意義上的父親、子女的母親均參與程序。

（四）職權(quán)主義之限制

《德國(guó)民事訴訟法》明確規(guī)定，家事審判程序適用職權(quán)主義。法院在必要時(shí)可依職權(quán)調(diào)取證據(jù)，探查事實(shí)，審訊雙方當(dāng)事人。法院可依職權(quán)采納其所確信而當(dāng)事人未主張之事實(shí)。經(jīng)過(guò)修改，F(xiàn)am FG仍然規(guī)定法院可依職權(quán)主動(dòng)查明事實(shí)，作出相關(guān)裁判，但職權(quán)主義的適用受到一定限制。例如，在離婚事件程序與婚姻廢止程序中，針對(duì)當(dāng)事人未提出的事實(shí)，只有在該事實(shí)有助于維持婚姻或者申請(qǐng)人不反對(duì)法院考慮該事實(shí)的情況下，法院才能依職權(quán)進(jìn)行調(diào)查。在確認(rèn)親子關(guān)系程序中，當(dāng)事人未提出的事實(shí)只有在有助于維持父親與子女親子關(guān)系時(shí)，或者質(zhì)疑親子關(guān)系一方不反對(duì)時(shí)，法院才得依職權(quán)考慮。在涉及照顧權(quán)、確認(rèn)親子關(guān)系、收養(yǎng)事件和監(jiān)護(hù)事件的程序中，法院適用職權(quán)主義進(jìn)行審訊的，應(yīng)當(dāng)使子女和父母本人親自到場(chǎng)，聽(tīng)取子女和父母本人意見(jiàn)。

（五）對(duì)未成年子女的保護(hù)

《德國(guó)基本法》第6條明確規(guī)定，照料教育子女①§1626 BGB.德國(guó)法律將父母對(duì)子女的照顧分為“人的照顧”和“物的照顧”，在這兩類照顧中都需要體現(xiàn)兒童最大利益原則，要求父母必須一致地且盡責(zé)地為子女的最大利益行事。是父母的自然權(quán)利與至高義務(wù)。聯(lián)合國(guó)《兒童權(quán)利公約》將兒童利益最大原則確立為基本原則。家事事件中，子女沒(méi)有選擇的權(quán)利，被迫進(jìn)入案件審理，其權(quán)利極易受傷害，應(yīng)當(dāng)受到優(yōu)先保護(hù)。②Bobbe J.Bridge，Solving the Family Court Puzzle：Integrating Research，Policy and Practice：Opening Remarks to the 42nd Annual Conference of the Association of Family and Conciliation Courts，F(xiàn)amily Court Review，2006，Vol.44，No.2.Fam FG多項(xiàng)規(guī)定體現(xiàn)了子女最佳利益原則，重點(diǎn)強(qiáng)調(diào)改善子女在家事法院訴訟程序中的參與程度與共同決定權(quán)。③王葆蒔：《“兒童最大利益原則”在德國(guó)家庭法中的實(shí)現(xiàn)》，載《德國(guó)研究》2013年第4期。

法院處理家事事件必須充分考慮子女的最佳利益。事件涉及照顧權(quán)適用特殊程序時(shí)，法院必須在保證不損害子女利益的前提下，于各個(gè)程序階段促成雙方就子女的居住、子女與父母的交往等問(wèn)題達(dá)成協(xié)議。同時(shí)，法院應(yīng)當(dāng)提醒父母到青少年救助機(jī)構(gòu)進(jìn)行咨詢，并提供和解或者其他爭(zhēng)端解決方式的相關(guān)信息。在家事事件合并審理與解除合并的程序中，法院可依當(dāng)事人的申請(qǐng)，在不違背子女最佳利益的前提下，合并程序或解除程序的合并。

對(duì)子女的利益保障和法律制度設(shè)計(jì)往往會(huì)因?yàn)檫^(guò)度保護(hù)而忽略對(duì)子女參與權(quán)和發(fā)表意見(jiàn)權(quán)的尊重。①Annie G.Steinberg et al.，Child-Centered，Vertically Structured，and Interdisciplinary：An Integrative Approach to Children’s Policy，Practice，and Research，F(xiàn)amily Court Review，2002，Vol.40，No.1.FamFG的修訂較好地保障了子女的程序參與權(quán)與共同決定權(quán)。首先，法院應(yīng)當(dāng)聽(tīng)取子女本人意見(jiàn)。其次，出于維護(hù)未成年子女的必要，法院可以為未成年人子女安排程序輔助人，幫助未成年子女更好地參與訴訟，表達(dá)意見(jiàn)。法院作出裁判后，在不損害子女成長(zhǎng)、教育、健康的情況下，應(yīng)當(dāng)將裁判內(nèi)容直接通知年滿14周歲的子女。年滿14周歲子女在知曉法院裁判內(nèi)容后，若對(duì)裁判結(jié)果不服，可以提出抗告。

Fam FG設(shè)立了未成年子女請(qǐng)求扶養(yǎng)費(fèi)的簡(jiǎn)易程序。未成年子女向沒(méi)有與其共同生活的一方家長(zhǎng)主張扶養(yǎng)費(fèi)的，如果其主張的費(fèi)用數(shù)額不超過(guò)最低扶養(yǎng)費(fèi)的1.2倍，可以適用簡(jiǎn)易程序。子女請(qǐng)求扶養(yǎng)費(fèi)一般屬于無(wú)爭(zhēng)議事件，適用簡(jiǎn)易程序可加快程序，促使有義務(wù)的家長(zhǎng)履行扶養(yǎng)義務(wù)。

為避免子女最佳利益受到損害，法院應(yīng)當(dāng)與父母討論相關(guān)問(wèn)題，合適的情況下還可與子女討論。在涉及需要采取臨時(shí)措施的情況下，法院應(yīng)當(dāng)毫不延遲地審查是否需要發(fā)布關(guān)于臨時(shí)措施的禁令。在子女的利益需要代理的情況下，法院應(yīng)當(dāng)為子女指定法律顧問(wèn)。對(duì)于未出生子女的扶養(yǎng)，母親可以向法院申請(qǐng)子女出生后的前三個(gè)月的扶養(yǎng)費(fèi)。為了保障子女的生活，該申請(qǐng)可以由母親在子女出生前提出，法院審查申請(qǐng)后依職權(quán)裁定是否要發(fā)布臨時(shí)措施。

三、德國(guó)家事程序的創(chuàng)新

在補(bǔ)充完善家事程序的基礎(chǔ)上，F(xiàn)amFG創(chuàng)設(shè)了新的制度，對(duì)家事程序非訟化進(jìn)行大膽探索。如新增家事事件程序，擴(kuò)大家事事件范圍；設(shè)置照管法院取代監(jiān)護(hù)法院，分流家事法院的案件；統(tǒng)一規(guī)范法院對(duì)家事事件的裁判形式；創(chuàng)設(shè)法律抗告，給予當(dāng)事人以法律救濟(jì)等。

（一）新增家事事件程序

Fam FG第二編為家事事件程序，第一章總則部分首先確定“家事事件”的內(nèi)涵，將《德國(guó)民事訴訟法》所調(diào)整的婚姻事件和家事?tīng)?zhēng)訟事件兩大類全部納入調(diào)整范圍。家事?tīng)?zhēng)訟事件又分為子女事件、親子關(guān)系、收養(yǎng)關(guān)系、婚姻住宅和家務(wù)事件、扶養(yǎng)事件和其他家庭事件。其次，明確了家事?tīng)?zhēng)訟事件主要涉及扶養(yǎng)請(qǐng)求權(quán)、夫妻財(cái)產(chǎn)爭(zhēng)議和其他家事?tīng)?zhēng)議。最后，F(xiàn)am FG新增了“其他家事事件程序”一章。其他家事事件程序主要包括已婚的或曾經(jīng)結(jié)婚的人有關(guān)分居、婚姻廢止或離婚的請(qǐng)求權(quán)，但這些請(qǐng)求權(quán)應(yīng)當(dāng)以未規(guī)定在其他章節(jié)為限。其他家事事件程序的新增，使得因婚姻危機(jī)而突現(xiàn)的債權(quán)關(guān)系或者物權(quán)關(guān)系主要將由家事法院管轄。①［德］迪特爾·施瓦布：《德國(guó)家庭法》，王葆蒔譯，法律出版社2010年版，第16頁(yè)。自此家事事件范圍不再局限于人身關(guān)系，而進(jìn)一步擴(kuò)展到財(cái)產(chǎn)方面。

（二）照管法院取代監(jiān)護(hù)法院

德國(guó)在設(shè)立專門處理家事事件的法院之前，對(duì)婚姻事件和相關(guān)后續(xù)事件分別適用民事法庭的程序與監(jiān)護(hù)法院的非訟程序。此種分別裁判的做法令糾紛缺乏統(tǒng)一處理，當(dāng)事人就同一糾紛的不同程序問(wèn)題收到不同判決，極易再次發(fā)生沖突。為簡(jiǎn)化程序，促進(jìn)司法統(tǒng)一，德國(guó)于1976年通過(guò)《婚姻法和家庭法改革第1號(hào)法律》，設(shè)立專門法院，專司家事事件。該法正式確立建立家事法院制度的目標(biāo)：運(yùn)用家事法官淵博的專業(yè)知識(shí)，集中處理同一家庭中全部或大部分的糾紛或個(gè)別法律問(wèn)題，使糾紛盡可能得到客觀、公正的解決；簡(jiǎn)化程序，加快程序進(jìn)程；促進(jìn)司法統(tǒng)一，提升司法利益。②藍(lán)冰：《德國(guó)家事法院管轄制度若干問(wèn)題考察》，載陳剛主編：《比較民事訴訟法》（2003年卷），中國(guó)人民大學(xué)出版社2004年版。

德國(guó)法院體系十分復(fù)雜，這主要?dú)w因于法院體系的專業(yè)化原則和權(quán)力分散原則。③宋冰編：《讀本：美國(guó)與德國(guó)的司法制度及司法程序》，中國(guó)政法大學(xué)出版社1999年版，第122～135頁(yè)。專業(yè)化是指德國(guó)法院在處理案件方面專業(yè)性程度很強(qiáng)，體現(xiàn)在其建立了不同體系的法院，如包括普通法院、行政法院、勞動(dòng)法院等若干種類。④齊樹(shù)潔：《德國(guó)民事司法改革及其借鑒意義》，載《中國(guó)法學(xué)》2002年第3期。德國(guó)家事審判專門機(jī)構(gòu)分為三級(jí)：初級(jí)法院和州法院家事法庭、州高等法院家事法庭、聯(lián)邦最高法院家事法庭。⑤陳愛(ài)武：《論家事審判機(jī)構(gòu)之專門化——以家事法院（庭）為中心的比較分析》，載《法律科學(xué)》2012年第1期。初級(jí)法院和州法院的家事法庭受理家一審家事事件。州高等法院家事法庭設(shè)立家庭判決委員會(huì)，由3名法官組成，受理二審家事事件。聯(lián)邦最高法院受理家事事件的抗告與法律抗告，通常由5名法官組成。

FamFG將家事事件全部納入非訟程序，且新增一節(jié)專門規(guī)范其他家事事件，由此大大擴(kuò)展了家事事件的范圍。最初由民事法庭和監(jiān)護(hù)法院分別處理案件的做法改成由專門法院統(tǒng)一處理。原由監(jiān)護(hù)法院管轄的案件一部分交由家事法院管轄，若涉及成年人有精神疾病或身體、精神、心理障礙而不能處理其全部或部分事務(wù)的狀況，則交由照管法院處理。照管法院是地方法院中專司照管事件、安置事件和其他相關(guān)事件的部門。照管事由可分為精神疾病、身體障礙、精神障礙、心理障礙。照管法院依申請(qǐng)或者依職權(quán)為需要照管的成年人選任照管人，如照管事由僅為身體障礙，照管法院應(yīng)當(dāng)僅依照該成年人的申請(qǐng)選任照管人，但其不能表明自己意思的情況除外。

（三）統(tǒng)一裁判形式

不同于《德國(guó)民事訴訟法》對(duì)于家事事件的裁判采取判決形式，F(xiàn)am FG將家事事件裁判形式統(tǒng)一為裁定。法院不再“判決”離婚，而是“裁定”離婚。法院作出裁定，必須明確記載關(guān)系人及其法定代理人、裁判法官的姓名，且載明作出裁定所依據(jù)之理由，關(guān)系人明顯沒(méi)有異議的可以不附理由。①根據(jù)FamFG第38條第4款的規(guī)定，可以不附加理由的情形有以下幾種：（1）裁判基于承認(rèn)、放棄、缺席判決作出的；（2）裁判與關(guān)系人申請(qǐng)內(nèi)容一致或不存在明顯沖突的；（3）決定在全部關(guān)系人在場(chǎng)時(shí)進(jìn)行口頭告知，且所有關(guān)系人皆放棄上訴權(quán)的。法院作出裁定的同時(shí)必須作出說(shuō)明，告知關(guān)系人關(guān)于提起上訴、異議申請(qǐng)、不服裁定的法定救濟(jì)方式，以及法定救濟(jì)的期間及法院所在地。

關(guān)于裁定的作出，在不同事件的程序中有不同規(guī)定。親子關(guān)系事件中，法院的裁定一經(jīng)作出即不得修改，且對(duì)所有涉案人員發(fā)生效力。離婚事件往往附有離婚后續(xù)事件②離婚后續(xù)事件是可以與離婚事件放置于同一程序中處理并作出裁判的家事事件，具體包括關(guān)于供養(yǎng)補(bǔ)償程序、有關(guān)扶養(yǎng)費(fèi)程序、關(guān)于婚姻住宅與家庭用具程序和涉及婚姻財(cái)產(chǎn)事件程序。特定的子女事件也可以成為后續(xù)程序。參見(jiàn)［德］奧特馬·堯厄尼希：《德國(guó)民事訴訟法》，周翠譯，法律出版社2003年版，第170頁(yè)。，法院審理時(shí)應(yīng)當(dāng)對(duì)離婚申請(qǐng)和離婚后續(xù)事件一并作出裁定，形成一個(gè)完整的裁判。一般而言，裁定只有在具有既判力時(shí)才可獲得執(zhí)行，但當(dāng)裁定包含扶養(yǎng)費(fèi)時(shí)，法院可使得該裁判立即執(zhí)行。法院在對(duì)子女事件作出裁定時(shí)，應(yīng)當(dāng)聽(tīng)取年滿14周歲的子女本人意見(jiàn)。作出裁定后，在不影響涉案子女的成長(zhǎng)、教育和健康的情況下，法院應(yīng)當(dāng)將該裁判告知年滿14周歲且具有訴訟能力的子女。年滿14周歲的子女在無(wú)法定代理人協(xié)助的情況下，對(duì)僅涉及其人身關(guān)系的事件可向法院提出抗告。

（四）創(chuàng)設(shè)法律抗告

法院作出裁定后，任何自身權(quán)利受到法院裁定影響的人都能提出抗告?！兜聡?guó)民事訴訟法》規(guī)定，關(guān)系人在法定期間內(nèi)提出抗告的，必須有充分的理由，且有新的證據(jù)和事實(shí)支持。提出抗告的法定期間一般為1個(gè)月，但涉及保全命令和法律行為許可的，抗告期限為2周。為保障程序的順利進(jìn)行，上訴法院可為抗告人提出抗告理由設(shè)定期間，約束抗告人及時(shí)將理由告知法院。

除普通的抗告之外，F(xiàn)amFG創(chuàng)設(shè)了法律抗告制度，關(guān)系人可將法律抗告作為救濟(jì)手段。法律抗告應(yīng)當(dāng)在法院發(fā)出書面通知告知當(dāng)事人裁定內(nèi)容的1個(gè)月內(nèi)提出。關(guān)系人提出法律抗告的，需要提交抗告狀，并在抗告狀中載明抗告指向的具體裁定及抗告理由。Fam FG對(duì)抗告理由限定在法院違法裁定。提交抗告狀后，原審法院的上級(jí)法院或者抗告法院會(huì)對(duì)該法律抗告進(jìn)行審查，符合要求的，由法院直接在裁定中作出許可。Fam FG規(guī)定，當(dāng)法律問(wèn)題具有普遍意義時(shí)，或者為了保障法律的發(fā)展和法律的一致性需要法院作出裁判時(shí)，法院必須準(zhǔn)予法律抗告的提出。

四、德國(guó)家事程序?qū)ξ覈?guó)的啟示

家事事件與普通民事權(quán)利義務(wù)糾紛在當(dāng)事人之間的地位、紛爭(zhēng)的利益基礎(chǔ)、實(shí)現(xiàn)的目的等方面存在極大的不同。將訴訟法理毫無(wú)區(qū)別地適用于這些不同的訴訟事件，顯然是不妥當(dāng)?shù)摹＂賹O永軍：《訴訟事件非訟化新探》，載《現(xiàn)代法學(xué)》2014年第1期。根據(jù)程序相稱原理②程序相稱原理是指程序的設(shè)計(jì)應(yīng)當(dāng)與所處理的案件的性質(zhì)、爭(zhēng)議的金額、爭(zhēng)議的事項(xiàng)等因素相適應(yīng)，以使得案件得到適當(dāng)?shù)奶幚?。程序公正原則是構(gòu)建多元民事訴訟程序的要求。參見(jiàn)劉敏：《論我國(guó)民事訴法修訂的基本原理》，載《法律科學(xué)》2006年第4期。，家事審判程序應(yīng)當(dāng)獨(dú)立于普通民事程序。適用獨(dú)立的審判程序，使家事糾紛的解決不僅公正、及時(shí)、妥善，更能消除當(dāng)事人之間的芥蒂，化解矛盾，修復(fù)雙方感情，體現(xiàn)“人間溫情”。③糾紛的解決不僅應(yīng)以公正、及時(shí)、妥善的方式，還應(yīng)體現(xiàn)“人間溫情”。參見(jiàn)［日］小島武司：《自律性社會(huì)與正義的綜合體系》，陳剛等譯，中國(guó)法制出版社2006年版，第243頁(yè)。

（一）我國(guó)家事事件程序現(xiàn)狀

有關(guān)家事程序的規(guī)定，只有零星的條文散落于我國(guó)《民事訴訟法》《婚姻法》和一些司法解釋中。我國(guó)《民事訴訟法》第134條規(guī)定離婚案件經(jīng)當(dāng)事人申請(qǐng)可以不公開(kāi)審理；第202條規(guī)定對(duì)已發(fā)生法律效力的解除婚姻關(guān)系的判決不得申請(qǐng)?jiān)賹??！痘橐龇ā返?2條至第34條對(duì)離婚訴訟作出特別規(guī)定?！蛾P(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定》（以下簡(jiǎn)稱《證據(jù)規(guī)定》）第8條規(guī)定，自認(rèn)等辯論主義訴訟規(guī)則不適用于涉及身份關(guān)系的案件。

家事糾紛層出不窮，零散的規(guī)定顯然不夠系統(tǒng)全面，無(wú)法滿足實(shí)踐的需要。《證據(jù)規(guī)定》明確了普通民事案件采取辯論主義，涉及身份關(guān)系的案件除外。目前，我國(guó)法律僅在證據(jù)環(huán)節(jié)將涉及身份的案件區(qū)別于普通民事案件，尚未見(jiàn)到涉及審判中其他環(huán)節(jié)的規(guī)定。在證據(jù)環(huán)節(jié)與審判的其他環(huán)節(jié)對(duì)涉及身份關(guān)系的訴訟采取不同的標(biāo)準(zhǔn)，極易導(dǎo)致訴訟的混亂，進(jìn)而影響涉及身份關(guān)系的案件的妥善處理。我國(guó)現(xiàn)階段涉及家事審判程序的規(guī)定并不成熟，需要進(jìn)一步的發(fā)展與完善。

由于未建立起獨(dú)立的家事審判程序，我國(guó)現(xiàn)階段婚姻、繼承等涉及身份關(guān)系的案件仍采用一般程序?qū)徖?，在一審時(shí)分為普通程序與簡(jiǎn)易程序。我國(guó)法院的司法統(tǒng)計(jì)表歷來(lái)將婚姻、繼承案件合并為一類案件，與合同案件及權(quán)屬、侵權(quán)案件并列，成為民事案件的三大類型之一。①傅郁林：《家事訴訟特別程序研究》，載《法律適用》2011年第8期。

（二）我國(guó)建立獨(dú)立家事事件程序的必要

現(xiàn)代社會(huì)發(fā)展飛速，經(jīng)濟(jì)活躍，價(jià)值觀多元，平等主體之間的交往日益頻繁。家事糾紛的數(shù)量飛速增長(zhǎng)，同時(shí)也出現(xiàn)許多新情況、新問(wèn)題。首先，糾紛的內(nèi)容愈發(fā)復(fù)雜，當(dāng)前離婚案件中大量涌現(xiàn)未成年子女扶養(yǎng)權(quán)、探視權(quán)糾紛。未成年人在家事案件中處于弱勢(shì)地位，如何保障其權(quán)益成為實(shí)踐中法官需要具體裁量的問(wèn)題。其次，案件的種類增多，糾紛出現(xiàn)以往沒(méi)有的新情況。例如以往離婚不存在反訴問(wèn)題，而隨著無(wú)效婚姻制度的出現(xiàn)，在離婚訴訟中就可能發(fā)生反訴問(wèn)題。②王禮仁：《家事案件審判體制改革之構(gòu)想——以婚姻案件審判現(xiàn)狀為背景》，載《法律適用》2008年第11期。過(guò)去家事糾紛集中于離婚案件，近年來(lái)出現(xiàn)了大量新型家事糾紛，包括婚姻無(wú)效、婚姻撤銷、同居關(guān)系、解除收養(yǎng)關(guān)系等。家事糾紛涉及當(dāng)事人的情感、隱私和公共利益，必須通過(guò)規(guī)范的程序妥善解決，否則不僅影響當(dāng)事人的生活，也會(huì)干擾社會(huì)秩序。為應(yīng)對(duì)繁重的案件量和復(fù)雜的糾紛內(nèi)容，客觀上需要建立獨(dú)立的家事審判制度。

2012年《民事訴訟法》的修訂與2015年最高人民法院《關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)民事訴訟法>的解釋》的頒布，表明我國(guó)的民事訴訟審判模式正逐漸采納辯論主義。此種轉(zhuǎn)變是為了滿足快速、復(fù)雜、大額的商事糾紛，例如商事合同糾紛、保險(xiǎn)糾紛。這一改革固然適應(yīng)了普通的民事財(cái)產(chǎn)案件審理的需要，但“這就使得總共占全部案件1/3以上的兩類特別程序——家事訴訟程序和非訟程序都不得不搭乘以商事訴訟程序?yàn)楹诵牡拿袷鲁绦蚋母锏囊粩堊痈母锇嘬?，在處分?quán)主義和辯論主義的基本理念統(tǒng)一指導(dǎo)下，統(tǒng)一向著訴訟程序的對(duì)抗化、規(guī)范化、專業(yè)化、高成本發(fā)展”③傅郁林：《家事訴訟特別程序研究》，載《法律適用》2011年第8期。。然而，用審理財(cái)產(chǎn)案件的理念和方式審理家事案件不利于維護(hù)婚姻家庭穩(wěn)定，也不能滿足保護(hù)公民人身和財(cái)產(chǎn)權(quán)益及我國(guó)社會(huì)發(fā)展的需要。④謝勇：《積極轉(zhuǎn)變家事審判理念，大力推進(jìn)家事審判改革》，載《人民法院報(bào)》2015年7月10日第1版。有學(xué)者認(rèn)為，為深化民事審判改革方式，應(yīng)當(dāng)確立人事訴訟程序。⑤陳愛(ài)武：《人事訴訟程序初論》，南京師范大學(xué)2002年碩士學(xué)位論文，第27～29頁(yè)。為了更加合理地構(gòu)建我國(guó)民事訴訟審判模式，應(yīng)當(dāng)采取程序分類，讓家事糾紛歸于家事程序、讓商事糾紛歸于商事程序。①傅郁林：《家事訴訟特別程序研究》，載《法律適用》2011年第8期。對(duì)待家事審判強(qiáng)化職權(quán)主義模式，采取公權(quán)力介入，合理引導(dǎo)當(dāng)事人，為家事審判提供保障。

（三）獨(dú)立家事事件程序之構(gòu)建

家事審判適用職權(quán)主義模式，對(duì)民事訴訟通常采用的公開(kāi)審判原則、辯論原則、處分原則作出多處例外規(guī)定。

1.不公開(kāi)審理

家事糾紛涉及雙方當(dāng)事人的隱私，應(yīng)以不公開(kāi)審理為原則，只有在雙方當(dāng)事人同意或者確有必要公開(kāi)時(shí)才考慮公開(kāi)審理。不公開(kāi)審理可以避免當(dāng)事人雙方將各自親友團(tuán)叫到法庭旁聽(tīng)，在法庭內(nèi)外相互指責(zé)對(duì)峙，進(jìn)一步惡化社會(huì)關(guān)系的情形發(fā)生。②蔣月：《家事審判制：家事訴訟程序與家事法庭》，載《甘肅政法學(xué)院學(xué)報(bào)》2008年第1期。對(duì)于當(dāng)事人提出的無(wú)爭(zhēng)議的請(qǐng)求，可以適用非訟程序快速解決，在保證家事事件得到妥善解決的同時(shí)提高效率，節(jié)約司法資源。

2.訴訟程序與非訟程序

當(dāng)事人請(qǐng)求司法機(jī)關(guān)進(jìn)行司法確認(rèn)的，可以適用非訟程序。例如宣告失蹤、宣告死亡、確認(rèn)親子關(guān)系等。我國(guó)有學(xué)者提出考慮到家事事件的公益性，應(yīng)將家事事件全面納入非訟程序。③有學(xué)者認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)將收養(yǎng)事件、子女扶養(yǎng)權(quán)變更事件、監(jiān)護(hù)人選任、遺產(chǎn)分割事件、遺囑效力確認(rèn)、指定遺囑執(zhí)行人、夫妻財(cái)產(chǎn)約定事件及其他家事事件整體納入非訟程序。參見(jiàn)郝振江：《論非訟程序在我國(guó)的重構(gòu)》，載《法學(xué)家》2011年第4期。德國(guó)已全面將家事事件納入非訟程序，但鑒于我國(guó)家事事件程序有自身特點(diǎn)，不宜全面效仿德國(guó)的做法。我國(guó)臺(tái)灣地區(qū)將家事事件分類處理，設(shè)置訴訟與非訟兩大程序，統(tǒng)合處理相關(guān)聯(lián)家事案件，此種做法值得借鑒。

提高訴訟效率是促進(jìn)訴訟公正實(shí)現(xiàn)的客觀要求。為了盡快確認(rèn)并實(shí)現(xiàn)實(shí)體權(quán)益，適當(dāng)?shù)靥岣咴V訟效率顯然是必要的。④齊樹(shù)潔：《英、德民事司法改革對(duì)我國(guó)的啟示》，載《廈門大學(xué)學(xué)報(bào)》2004年第1期。長(zhǎng)期以來(lái)，我國(guó)法院采用與審理普通民事案件相同的訴訟法理、訴訟程式審理家事案件，很難針對(duì)家事案件的特殊性而有所作為。傳統(tǒng)的訴訟程序與非訟程序分離理論無(wú)法充分顧及家事審判的特點(diǎn)。⑤蔣月：《臺(tái)灣家事審判制度的改革及其啟示——以“家事事件法”為中心》，載《廈門大學(xué)學(xué)報(bào)》2014年第5期。為此，建議區(qū)分家事訴訟程序與家事非訟程序。對(duì)于既涉及訴訟程序又涉及非訟程序的案件，可采用統(tǒng)合處理的方法，提高效率，整合司法資源，同時(shí)盡快解決問(wèn)題，幫助當(dāng)事人盡快回歸正常生活。

（四）獨(dú)立家事審判機(jī)構(gòu)之構(gòu)建

正當(dāng)程序的實(shí)施需要相應(yīng)的司法力量和資源進(jìn)行保障。我國(guó)家事事件的數(shù)量逐漸增多，內(nèi)容涉及廣泛，人民法院有必要設(shè)立獨(dú)立的家事事件審判庭，或者成立專司家事事件的獨(dú)立法院。獨(dú)立的家事法庭（家事法院）能夠集中司法資源，更加快速、準(zhǔn)確地對(duì)家事糾紛作出判斷，并根據(jù)不同案件的案情適用不同程序。

我國(guó)傳統(tǒng)法院在處理家事案件中存在的現(xiàn)實(shí)局限也說(shuō)明獨(dú)立家事法院之必要。在案件審判過(guò)程中，法官往往居于中立的地位，被動(dòng)消極地聽(tīng)取當(dāng)事人陳述及辯論，極少主動(dòng)探究案件真實(shí)。審理結(jié)束后，法官對(duì)于糾紛的解決多采取強(qiáng)制性判決的方式。而上述特點(diǎn)恰恰與解決家事事件的方式有本質(zhì)的區(qū)別。家事審判不僅著眼于解決糾紛，更需要妥善處理雙方的關(guān)系，以便當(dāng)事人回復(fù)到穩(wěn)定的生活。法官不僅需對(duì)糾紛作出判決，更應(yīng)注重調(diào)和雙方關(guān)系，促進(jìn)當(dāng)事人溝通，化解矛盾。家事糾紛要求法院不僅是社會(huì)控制機(jī)構(gòu)，而且還要有“治療性”的司法理念，法官必須和家庭成員共同努力，為妥善解決家事糾紛提供積極且持久的方法，也即法官應(yīng)當(dāng)妥善處理雙方當(dāng)事人之間的交流困難，挽救感情破裂情形下的當(dāng)事人與其他家庭成員的關(guān)系。①陳愛(ài)武：《論家事審判機(jī)構(gòu)之專門化——以家事法院（庭）為中心的比較分析》，載《法律科學(xué)》2012年第1期。如前所述，家事糾紛之審理有賴于法官采取職權(quán)主義，在必要時(shí)候要求法院適用更加靈活、人性化的解決方式。

從實(shí)踐層面看，我國(guó)已有部分地區(qū)嘗試設(shè)立專門處理家事案件的家事審判合議庭或者家事法庭。例如，2015年9月，廣西壯族自治區(qū)高級(jí)人民法院下發(fā)《關(guān)于開(kāi)展家事審判改革試點(diǎn)工作的指導(dǎo)意見(jiàn)》，在南寧、柳州、貴港等6市確立10個(gè)基層法院作為廣西家事審判改革試點(diǎn)法院，要求1年之內(nèi)落實(shí)家事合議庭或獨(dú)任審判法官，爭(zhēng)取在5年之內(nèi)建立有獨(dú)立編制的家事審判庭。②盧林峰、譚永?。骸洞_立十個(gè)家事審判試點(diǎn)法院，五年內(nèi)建立獨(dú)立編制審判庭》，載《廣西法治日?qǐng)?bào)》2015年9月23日第1版。福建省廈門市海滄區(qū)人民法院（以下簡(jiǎn)稱海滄法院）設(shè)有獨(dú)立的家事審判庭，為促進(jìn)當(dāng)事人溝通交流，還配有獨(dú)立的家事調(diào)解室。③筆者曾于2015年11月26日前往廈門市海滄區(qū)人民法院進(jìn)行調(diào)研。該院還根據(jù)實(shí)踐的需要，創(chuàng)立了獨(dú)具特色的家事調(diào)查員制度。法院認(rèn)為有需要時(shí)，聘請(qǐng)家事調(diào)查員對(duì)當(dāng)事人及未成年子女的家庭情況、生活狀態(tài)進(jìn)行調(diào)查，幫助法官了解案情，進(jìn)行調(diào)解或者作出妥善裁判。海滄法院家事法庭與專業(yè)心理咨詢機(jī)構(gòu)合作，在征得當(dāng)事人同意的情況下，安排心理咨詢師介入離婚糾紛及未成年人犯罪案件，為當(dāng)事人與法院提供輔助。截至2014年11月，家事法庭已為24名未成年人被告進(jìn)行了心理修復(fù)，為26對(duì)離婚糾紛當(dāng)事人提供了婚姻質(zhì)量評(píng)估，促成7對(duì)夫婦重歸于好。①?gòu)B門市海滄區(qū)人民法院課題組：《關(guān)于創(chuàng)新家事審判工作的調(diào)研報(bào)告——以海滄法院為樣本》，載齊樹(shù)潔主編：《東南司法評(píng)論》（2015年卷），廈門大學(xué)出版社2015年版。

我國(guó)獨(dú)立家事審判機(jī)構(gòu)已初具規(guī)模并在實(shí)踐中積累了豐富的經(jīng)驗(yàn)?？紤]到我國(guó)司法改革之進(jìn)程，目前宜于基層法院廣泛設(shè)立家事審判合議庭，配備專門的家事審判人員和相關(guān)輔助人員，對(duì)家事糾紛進(jìn)行專門審理。由于家事法院貼近基層，在調(diào)查事實(shí)、簡(jiǎn)化訴訟、解決糾紛等方面都更具有合理性。待家事審判合議庭發(fā)展成熟，實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)較為豐富，可根據(jù)各地需要逐步設(shè)立專司家事案件的家事法院，形成多元化、多層次的家事審判機(jī)構(gòu)。

*作者系廈門大學(xué)法學(xué)院訴訟法碩士研究生。