張 蘭 芳

(石家莊鐵道大學(xué) 人文學(xué)院,河北 石家莊 050043)

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知識產(chǎn)權(quán)出資比例取消后的法律思考

張 蘭 芳

(石家莊鐵道大學(xué) 人文學(xué)院,河北 石家莊 050043)

公司法取消了知識產(chǎn)權(quán)出資比例限制，這對于以知識產(chǎn)權(quán)出資公司的設(shè)立和運(yùn)營產(chǎn)生一定的問題,比如知識產(chǎn)權(quán)價值不確定產(chǎn)生的問題、知識產(chǎn)權(quán)評估的問題、如何保護(hù)債權(quán)人的問題等。從知識產(chǎn)權(quán)出資比例限制取消后所帶來的問題出發(fā)，在立法、實(shí)踐、公司自身等方面提出具體措施，使知識產(chǎn)權(quán)的出資更加規(guī)范化。

知識產(chǎn)權(quán)；出資；公司；股東

伴隨知識經(jīng)濟(jì)和經(jīng)濟(jì)全球化的深入發(fā)展，知識產(chǎn)權(quán)成為所有產(chǎn)業(yè)創(chuàng)造財富的核心資源。知識產(chǎn)權(quán)作為當(dāng)今社會企業(yè)最具活力的生產(chǎn)要素之一，利用知識產(chǎn)權(quán)投資能給知識產(chǎn)權(quán)人帶來巨大收益。2013年12月28日修改的公司法中取消了知識產(chǎn)權(quán)出資比例的限制。以后在設(shè)立公司時全部用知識產(chǎn)權(quán)出資成為現(xiàn)實(shí)。這對于一些以知識產(chǎn)權(quán)出資的投資者而言，可能將更有利于體現(xiàn)其所持有的知識產(chǎn)品的價值。

一、取消知識產(chǎn)權(quán)出資比例限制的現(xiàn)實(shí)意義

(一)可以為創(chuàng)業(yè)者提供較為寬松和合理的外部環(huán)境，促進(jìn)就業(yè)

公司法修改前，對于手里只有知識產(chǎn)權(quán)，缺乏貨幣資金的創(chuàng)業(yè)者，如果要設(shè)立公司，由于無法滿足法律規(guī)定的出資比例，公司無法及時設(shè)立。取消知識產(chǎn)權(quán)的出資比例限制，消除了創(chuàng)業(yè)者必須認(rèn)繳一定現(xiàn)金比例要求的障礙，可以百分之百利用知識產(chǎn)權(quán)作價出資，創(chuàng)業(yè)者可以積極設(shè)立公司，實(shí)現(xiàn)自我價值。在一定程度上促進(jìn)了就業(yè)。

(二)能促進(jìn)公司的技術(shù)進(jìn)步

取消知識產(chǎn)權(quán)出資比例，意味著設(shè)立公司可以完全使用知識產(chǎn)權(quán)出資，消除了公司設(shè)立者和投資者現(xiàn)金、實(shí)物等有形資產(chǎn)不足的后顧之憂，使他們可以把更多精力集中在設(shè)立后的公司如何以質(zhì)取勝上。要實(shí)現(xiàn)以質(zhì)取勝，就必須以自己的核心技術(shù)作為支撐，并不斷研發(fā)新的產(chǎn)品和品種，這樣很自然地就促進(jìn)了企業(yè)技術(shù)的進(jìn)步。[1]

(三)有利于公司進(jìn)一步獲得所得稅優(yōu)惠

和其他非貨幣資產(chǎn)出資相比，以知識產(chǎn)權(quán)出資，可以享受國家相對優(yōu)惠的稅收政策。知識產(chǎn)權(quán)投入公司以后，是在稅前進(jìn)行攤銷的，減少了公司當(dāng)年的應(yīng)納稅額，減輕了公司的稅收壓力。

二、取消知識產(chǎn)權(quán)出資比例限制后公司成立和運(yùn)營面臨的問題

(一)影響知識產(chǎn)權(quán)價值不確定的因素較多

知識產(chǎn)權(quán)出資價值的不確定性，是指在不同的狀態(tài)下知識產(chǎn)權(quán)的價值是不一樣的。[2]

1.知識產(chǎn)權(quán)價值易受有效期限的影響

例如：我國著作權(quán)法規(guī)定，公民的作品，其經(jīng)濟(jì)權(quán)利的保護(hù)期為作者終身及死亡后50年；法人或其他組織的作品，其保護(hù)期限只有50年；在專利法中，發(fā)明專利我國保護(hù)20年，實(shí)用新型和外觀設(shè)計僅保護(hù)10年。如果用于出資的作品、計算機(jī)軟件或?qū)＠夹g(shù)一旦超過了保護(hù)期限，就會失去在公司中的投資價值。對于快臨近保護(hù)期終點(diǎn)的專利權(quán)與著作權(quán)而言，其投資的價值將會大大降低。對于商標(biāo)而言其價值是商品質(zhì)量、使用時間、宣傳力度等多種因素綜合的結(jié)果[3]，使用時間越長久其價值往往越大。但如果公司沒有及時對注冊商標(biāo)續(xù)展的話，商標(biāo)價值會隨著有效期限的屆滿也會消失。因此，知識產(chǎn)權(quán)價值極易受到時間影響，從而影響出資。

2.知識產(chǎn)品受技術(shù)因素及產(chǎn)業(yè)因素影響

技術(shù)因素主要包括知識產(chǎn)品尤其是專利技術(shù)的先進(jìn)程度、技術(shù)發(fā)展階段、技術(shù)競爭優(yōu)勢，即技術(shù)實(shí)施過程中存在關(guān)鍵的技術(shù)訣竅，技術(shù)復(fù)雜程度高，而該技術(shù)訣竅不易被分析、試驗(yàn)、模擬。因?yàn)榧夹g(shù)超額收益主要體現(xiàn)在其壟斷的收益上，技術(shù)越具有競爭優(yōu)勢，其壟斷程度也越高，技術(shù)產(chǎn)品的市場占有率也會相應(yīng)較高，技術(shù)產(chǎn)品越難替代，其出資價值也就越高。反之，出資價值就越小。同時知識產(chǎn)品產(chǎn)業(yè)化程度高、產(chǎn)業(yè)應(yīng)用范圍廣、技術(shù)產(chǎn)品被市場所接受的程度高，市場越需要的知識產(chǎn)權(quán)，其體現(xiàn)的價值就越大。反之，出資價值就越小。知識產(chǎn)權(quán)價值易變導(dǎo)致以知識產(chǎn)權(quán)出資的公司前景存在一定的風(fēng)險。知識產(chǎn)權(quán)出資本身就是一種投資行為，注重公司收益，看重其未來的前景，這就使其具有很大的不確定性。[4]

(二)出資方式法律規(guī)定不明確導(dǎo)致的問題

我國《公司法》第27條規(guī)定：股東可用貨幣出資，也可用實(shí)物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產(chǎn)除外。我國《商標(biāo)法》、《專利法》條文中明確：“專利權(quán)”、“商標(biāo)權(quán)”的轉(zhuǎn)讓是指所有權(quán)的轉(zhuǎn)讓，而不包括使用權(quán)。但我國《合同法》342條規(guī)定，“技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同包括專利權(quán)轉(zhuǎn)讓、專利申請權(quán)轉(zhuǎn)讓、技術(shù)秘密轉(zhuǎn)讓、專利實(shí)施許可合同”。從上述法律規(guī)定中可以看出，對于知識產(chǎn)權(quán)的出資能否包括使用權(quán)出資，并不明確。但在現(xiàn)實(shí)生活中不少以使用權(quán)出資設(shè)立的公司在工商部門得以登記，司法實(shí)踐中也有認(rèn)可知識產(chǎn)權(quán)使用權(quán)出資合法性的案例。取消知識產(chǎn)權(quán)出資比例后，大量的知識產(chǎn)權(quán)使用權(quán)涌入市場，使用權(quán)如何評估，使用權(quán)出資方是否具有持續(xù)獲取與所在公司業(yè)務(wù)發(fā)展相關(guān)專利的能力，公司資本如何維持等問題必將存在。

(三)取消知識產(chǎn)權(quán)出資比例后對知識產(chǎn)權(quán)出資如何評估的問題

知識產(chǎn)權(quán)價值評估是指由資產(chǎn)評估專業(yè)機(jī)構(gòu)和人員，根據(jù)特定的評估目的，遵循使用原則，選擇適當(dāng)?shù)膬r值類型，按照法定的程序，考慮影響知識產(chǎn)權(quán)價值的各種因素，運(yùn)用科學(xué)評估方法，對知識產(chǎn)權(quán)某一時點(diǎn)的價值進(jìn)行評定和估算的過程。[5]新《公司法》第27條第二款規(guī)定：“ 對作為出資的非貨幣財產(chǎn)應(yīng)當(dāng)評估作價，核實(shí)財產(chǎn)，不得高估或者低估作價。法律、行政法規(guī)對評估作價有規(guī)定的，從其規(guī)定。”而根據(jù)相關(guān)法律規(guī)定，我國的知識產(chǎn)權(quán)評估主體為有關(guān)部門依法批準(zhǔn)設(shè)立的評估機(jī)構(gòu)。由于公司法取消了驗(yàn)資程序，因此評估機(jī)構(gòu)對擬出資的知識產(chǎn)權(quán)進(jìn)行的評估將承擔(dān)更多的責(zé)任。而現(xiàn)實(shí)中，評估機(jī)構(gòu)魚目混雜、評估師水平參差不齊；而且很多評估機(jī)構(gòu)不是通過正常的市場競爭去獲得業(yè)務(wù)，而是惡性競爭，通過超低收費(fèi)招攬客戶，進(jìn)而在評估中為節(jié)約成本隨意刪減評估程序、評定估算簡單草率，隨意應(yīng)付客戶。從而導(dǎo)致評估報告的不準(zhǔn)確和不規(guī)范。進(jìn)而影響知識產(chǎn)權(quán)出資。

(四)對于以知識產(chǎn)權(quán)出資的公司如何保證債權(quán)人利益得到實(shí)現(xiàn)的問題

從公司成立起，關(guān)心公司命運(yùn)的就不只是公司的股東們。對于債權(quán)人而言，由于在公司設(shè)立時注冊資本不需要實(shí)際繳納，繳納時間、期限及方式等均由股東在公司章程上規(guī)定，公司可以根據(jù)經(jīng)營需要隨時修改公司章程及確定發(fā)行資本、催收資本等，公司作出資改變決定無需報經(jīng)工商行政管理機(jī)關(guān)審批，關(guān)于公司注冊資本為公司債權(quán)人一般財產(chǎn)擔(dān)保的基礎(chǔ)被動搖了。取消知識產(chǎn)權(quán)出資比例限制后，可能出現(xiàn)公司完全以知識產(chǎn)權(quán)出資，那么客戶有可能要慎重決定是否與其合作。因?yàn)椋浩湟唬R產(chǎn)權(quán)的價值具有不易確定性，容易被高估而稀釋資本對債權(quán)人的擔(dān)保功能；其二，知識產(chǎn)權(quán)流動性差，不易變現(xiàn)，作為資本對債權(quán)人利益的擔(dān)保，知識產(chǎn)權(quán)的作用較貨幣資本的作用低；其三，知識產(chǎn)權(quán)的價值受政策法律、經(jīng)濟(jì)發(fā)展、技術(shù)進(jìn)步、市場競爭等外部因素和企業(yè)管理水平等內(nèi)部因素的影響，容易快速貶值。[6]由此看來，關(guān)于公司股東的出資形式及各種形式所占公司股份的比例，直接關(guān)系到公司債權(quán)人利益的實(shí)現(xiàn)。

(五)知識產(chǎn)權(quán)管理問題

《公司法》取消了知識產(chǎn)權(quán)在公司中出資比例的限制，使得以知識產(chǎn)權(quán)出資的公司會越來越多。知識產(chǎn)權(quán)一旦運(yùn)用到公司中，就具有了商業(yè)化程度，就在公司運(yùn)營的動態(tài)中產(chǎn)生了作用。同時，對知識產(chǎn)權(quán)的管理會越來越受到大家的關(guān)注，會越來越重要。然而，我國公司的知識產(chǎn)權(quán)管理體系并不夠完善。目前，我國許多公司并沒有把知識產(chǎn)權(quán)管理放到非常重要的戰(zhàn)略地位，并沒有意識到知識產(chǎn)權(quán)管理關(guān)系到一個公司的成功與失敗。有的比較重視知識產(chǎn)權(quán)的公司，往往把重點(diǎn)都放到知識產(chǎn)權(quán)的靜態(tài)歸屬與產(chǎn)權(quán)，忽略了公司運(yùn)營中知識產(chǎn)權(quán)的動態(tài)化與優(yōu)化。在公司運(yùn)營中，公司缺乏豐富的知識產(chǎn)權(quán)管理經(jīng)驗(yàn)，缺少非常優(yōu)秀的主管知識產(chǎn)權(quán)的工作人員，沒有完善的知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略布局，這嚴(yán)重影響了知識產(chǎn)權(quán)在公司運(yùn)營中發(fā)揮其應(yīng)有的作用，阻礙公司前進(jìn)的步伐。

三、對取消知識產(chǎn)權(quán)出資比例限制公司成立和運(yùn)營面臨問題的解決措施

(一)公司法應(yīng)明確知識產(chǎn)權(quán)出資形式

《公司法》規(guī)定可以以知識產(chǎn)權(quán)出資成立公司，但是并未明確規(guī)定是以所有權(quán)出資還是以使用權(quán)出資。在地方，我國湖南省在全國首例進(jìn)行了嘗試，湖南省科技廳、湖南省工商行政管理局、湖南省知識產(chǎn)權(quán)局在2014年12月聯(lián)合出臺了《關(guān)于支持以專利使用權(quán)出資登記注冊公司的若干規(guī)定(試行)》，該《規(guī)定》明確規(guī)定了可以用專利使用權(quán)出資，使用方式為獨(dú)占許可；出資比例限制取消，即入股比例不受限制。建議在公司法中明確知識產(chǎn)權(quán)的出資主體包括使用權(quán)人，并將所有權(quán)和使用權(quán)分離、細(xì)化；明確使用許可方式為境內(nèi)獨(dú)占使用許可；將使用權(quán)出資的評估、公司資本如何維持等問題具體化。

(二)完善評估是知識產(chǎn)權(quán)出資規(guī)范化的重要保障

1.完善評估制度

首先，要嚴(yán)格評估機(jī)構(gòu)的市場準(zhǔn)入，規(guī)范其業(yè)務(wù)行為，嚴(yán)禁評估機(jī)構(gòu)從事超過自身業(yè)務(wù)能力的項(xiàng)目，保障知識產(chǎn)權(quán)價值評估結(jié)果準(zhǔn)確。其次，改革評估收費(fèi)管理制度，強(qiáng)化評估服務(wù)質(zhì)量和透明度，在估價機(jī)構(gòu)內(nèi)部設(shè)置一系列保證評估質(zhì)量的組織模式。最后，完善評估報告的披露，披露無形資產(chǎn)評估假設(shè)、披露所選擇的評估方法的依據(jù)、披露各種參數(shù)的取值依據(jù)。只有充分披露評估報告的評估細(xì)節(jié)，才有利于評估報告使用者正確判斷評估結(jié)果的可信度[7]。

2.影響知識產(chǎn)權(quán)價值的因素在出資評估時予以考慮

對于越接近保護(hù)期限的知識產(chǎn)權(quán)，體現(xiàn)的價值應(yīng)越低；對于產(chǎn)業(yè)化程度低、產(chǎn)業(yè)應(yīng)用范圍窄、技術(shù)產(chǎn)品被市場所接受程度低的知識產(chǎn)權(quán)體現(xiàn)的價值就越低。在公司法規(guī)定知識產(chǎn)權(quán)中的使用權(quán)可以出資后，對于以使用權(quán)出資成立公司的評估應(yīng)更加謹(jǐn)慎嚴(yán)格。評估時不得高估或者低估作價。要注意出資人獲得的獨(dú)占使用許可的期限，獲得使用權(quán)的期限越長，其評估的價值就越大。

3.提高評估人員的業(yè)務(wù)和職業(yè)道德素質(zhì)

可以考慮將注冊資產(chǎn)評估師的執(zhí)業(yè)資格分類。設(shè)立專門的知識產(chǎn)權(quán)評估師，涉及到知識產(chǎn)權(quán)評估的業(yè)務(wù)由具有專門知識產(chǎn)權(quán)評估資格的評估師來做。這樣可以在一定程度上提高評估的準(zhǔn)確性，知識產(chǎn)權(quán)評估是一項(xiàng)極其重要、極其科學(xué)的工作，這需要評估人員不僅有嚴(yán)謹(jǐn)?shù)膶I(yè)知識，更需要具有高度的責(zé)任心與良好的職業(yè)道德。這就需要不斷提高評估人員的職業(yè)素質(zhì)，加大對評估人員職業(yè)素質(zhì)的培養(yǎng)。

4.股東合意通過知識產(chǎn)權(quán)價值

股東合意通過知識產(chǎn)權(quán)的價值是對現(xiàn)行評估制度的很好補(bǔ)充，新公司法簡化了公司設(shè)立的程序，以知識產(chǎn)權(quán)出資的公司設(shè)立時不必提交評估報告。因此對于爭議不大的知識產(chǎn)權(quán)的出資完全可以由股東合意確定其價值。以明確知識產(chǎn)權(quán)出資人和其他股東之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。

(三)公司章程應(yīng)起到重要作用

新公司法的具體做法就是弱化行政管理機(jī)關(guān)的審批角色，盡可能地將“市場的還給市場”。具體做法是原來許多法定的事項(xiàng)現(xiàn)在都由公司章程規(guī)定。因此公司章程在公司成立和運(yùn)營中就起到至關(guān)重要的作用。對于以知識產(chǎn)權(quán)出資的公司除了在章程中載明必要的事項(xiàng)外，還應(yīng)明確規(guī)定股東在決定以知識產(chǎn)權(quán)出資時，必須保證該知識產(chǎn)權(quán)與公司經(jīng)營范圍相適應(yīng)，不能將公司不需要的知識產(chǎn)權(quán)納入公司；要保證知識產(chǎn)權(quán)自身的適應(yīng)性，如出資的知識產(chǎn)權(quán)是使用權(quán)還是所有權(quán)、出資的知識產(chǎn)權(quán)是否有瑕疵、保護(hù)期限是否臨近屆滿等；章程應(yīng)規(guī)定對于出資的知識產(chǎn)權(quán)價值股東有爭議時，應(yīng)當(dāng)由專業(yè)機(jī)構(gòu)進(jìn)行評估，對于知識產(chǎn)權(quán)價值爭議不大可以股東合議通過。同時公司章程要控制知識產(chǎn)權(quán)在整個出資中所占的比例，建立自己的防范體系。

(四)重視對債權(quán)人的保護(hù)

通過健全企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)，引導(dǎo)債權(quán)人及時、真實(shí)、準(zhǔn)確、完整地采集與分析債務(wù)人公司的資本信息、財務(wù)狀況、經(jīng)營情況及其他信用信息。從而能睿智地選擇誠信交易伙伴，淘汰失信公司，債權(quán)人也要提高自我保護(hù)意識，尤其是在同以知識產(chǎn)權(quán)出資的公司交易時，更要了解其知識產(chǎn)權(quán)價值、轉(zhuǎn)化為生產(chǎn)力、公司發(fā)展前景等情況。為降低實(shí)現(xiàn)債權(quán)的風(fēng)險也可以要求債務(wù)人提供設(shè)立必要的擔(dān)保等方法。

(五)公司應(yīng)重視知識產(chǎn)權(quán)管理

重視知識產(chǎn)權(quán)管理就要把知識產(chǎn)權(quán)管理放到重要的戰(zhàn)略地位。在以知識產(chǎn)權(quán)出資的公司中，設(shè)立專門的知識產(chǎn)權(quán)管理部門，招錄優(yōu)秀的知識產(chǎn)權(quán)工作人員，建立高效的知識產(chǎn)權(quán)戰(zhàn)略布局。設(shè)立的知識產(chǎn)權(quán)管理部門要與各事業(yè)部門同等級別，歸公司里最高管理層直接進(jìn)行管理。公司要重視知識產(chǎn)權(quán)管理人員的培養(yǎng)與招錄。培養(yǎng)出來的工作人員不但要懂得知識產(chǎn)權(quán)的管理工作，也要熟練掌握國內(nèi)外與知識產(chǎn)權(quán)相關(guān)的法律制度。同時，要鼓勵工作人員積極創(chuàng)新，建立良好的創(chuàng)新機(jī)制。要將知識產(chǎn)權(quán)與公司的運(yùn)營緊密聯(lián)系起來，創(chuàng)造出更多高科技產(chǎn)品，創(chuàng)造性、能動性地給公司帶來利益。

[1]朱聲敏,栗勤生.知識產(chǎn)權(quán)出資制度的改善及其對高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)的意義[J].創(chuàng)新,2009(11):81-83.

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[4]張?zhí)m芳,蔣靜茹.知識產(chǎn)權(quán)出資的風(fēng)險及防范[J].石家莊鐵道大學(xué)學(xué)報：社會科學(xué)版,2014(9):78.

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Legal Thinking after Cancellation of Intellectual Property Investment Proportion Limits

Zhang Lanfang

(College of Humanities, Shijiazhuang Tiedao University, Shijiazhuang, 050043, China)

The cancellation of intellectual property investment proportion limits in company law has greatly affected intellectual property-funded companies’ establishment and operation, such as the problems caused by uncertain intellectual property value, the assessment of intellectual property and the protection of the creditors. The paper, targeting problems brought by cancellation of the intellectual property investment proportion limits, proposes measures from perspectives such as legislation, practice and the companies, so as to standardize the intellectual property investment.

intellectual property rights; capital contribution; company; shareholders

2095-0365(2016)04-0091-04

2016-03-25

張?zhí)m芳(1978-)，女，講師，碩士，研究方向：知識產(chǎn)權(quán)法。

河北省教育廳課題(Z9900834)：“公司股東知識產(chǎn)權(quán)出資問題研究”研究成果

D922.29

A

10.13319/j.cnki.sjztddxxbskb.2016.04.17

本文信息:張?zhí)m芳.知識產(chǎn)權(quán)出資比例取消后的法律思考[J].石家莊鐵道大學(xué)學(xué)報：社會科學(xué)版，2016，10(4)：91-94.