文　楊，陳　璐

(重慶工商大學(xué) 研究生院，重慶　400067)

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民間文學(xué)藝術(shù)作品權(quán)利歸屬及利益平衡機(jī)制研究

文楊，陳璐

(重慶工商大學(xué) 研究生院，重慶400067)

黨的十八大報告確立了我國建設(shè)文化強(qiáng)國的國家戰(zhàn)略，而傳承和保護(hù)我國的民間文學(xué)藝術(shù)，是我們建立健全文化強(qiáng)國的重要組成部分?！睹耖g文學(xué)藝術(shù)作品著作權(quán)保護(hù)條例(征求稿)》已經(jīng)出臺，目前關(guān)于征求稿的主要爭議焦點(diǎn)在于其中的權(quán)利歸屬和利益分配。圍繞這兩個爭議焦點(diǎn)，結(jié)合我國現(xiàn)狀進(jìn)行了探析。

民間文學(xué)；藝術(shù)作品；權(quán)利歸屬；利益平衡

本文引用格式：文楊，陳璐.民間文學(xué)藝術(shù)作品權(quán)利歸屬及利益平衡機(jī)制研究[J].重慶與世界，2016(7):64-67.

人生存在不僅需要糧食，需要安全，需要真理，還需要安慰與夢想，需要理解與狂歡，需要精神家園[1]。因此，民間文學(xué)藝術(shù)作品的價值隨著經(jīng)濟(jì)發(fā)展越來越凸顯。近年來，發(fā)展中國家的民間文學(xué)藝術(shù)作品被發(fā)達(dá)國家充分利用，開發(fā)創(chuàng)造出巨大的經(jīng)濟(jì)價值，發(fā)展中國家開始逐步意識到保護(hù)民間文學(xué)藝術(shù)作品的重要意義。而文藝學(xué)者對于民間文學(xué)與作者文學(xué)的劃分，影響了目前對于民間文學(xué)藝術(shù)作品權(quán)利歸屬的判定，大部分學(xué)者都持有集體作者觀。《民間文學(xué)藝術(shù)作品著作權(quán)保護(hù)條例(征求稿)》第5條規(guī)定，民間文學(xué)藝術(shù)作品的著作權(quán)屬于特定的民族、族群或者社群。然而民間文學(xué)藝術(shù)作品范圍廣，不能籠統(tǒng)規(guī)定民間文學(xué)藝術(shù)作品屬于群體、個人或者國家。

一、我國民間文學(xué)藝術(shù)作品保護(hù)面臨的問題

(一)民間文學(xué)藝術(shù)作品相關(guān)術(shù)語辨析

1.非物質(zhì)文化遺產(chǎn)

“非物質(zhì)文化遺產(chǎn)”包括以下方面：(a)口頭傳說和表達(dá)，包括作為非物質(zhì)文化遺產(chǎn)媒介的語言；(b)表演藝術(shù)；(c)社會風(fēng)俗、利益、節(jié)慶；(d)有關(guān)自然界和宇宙的知識和實(shí)踐；(e)傳統(tǒng)的手工藝技能[2]。顯然，民間文學(xué)藝術(shù)作品的范圍相當(dāng)廣闊，民間文學(xué)藝術(shù)屬于非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的主要部分。

2.民間文學(xué)藝術(shù)

《突尼斯示范法》《伯爾尼公約》等均將民間文學(xué)藝術(shù)的保護(hù)納入版權(quán)體系，因而在定義民間文學(xué)藝術(shù)時將其限定為“作品”；換言之，能夠成為“民間文學(xué)藝術(shù)”的，必須是已形成為作品的[3]。

3.改編作品

改編作品是通過改編在先作品，創(chuàng)造出具有獨(dú)創(chuàng)性的最新作品。在司法實(shí)踐當(dāng)中一般用“接觸+實(shí)質(zhì)性相似”來判斷改編作品，特別是如果新完成的作品與改編作品實(shí)質(zhì)性相似，那么可以認(rèn)定新完成的作品為改編作品。如果認(rèn)定為改編作品，那么必然需要得到原作品著作權(quán)人的授權(quán)，否則就侵犯了原作品著作權(quán)人的改編權(quán)。現(xiàn)今很多影視作品、音樂作品中出現(xiàn)了對民間文學(xué)藝術(shù)作品的改編甚至剽竊，一般如果沒有在實(shí)質(zhì)性相似的作品中對原作品作者署名，又具有占為己有的意思表示，那么就構(gòu)成了剽竊行為。如今改編作品在文化市場中火爆異常，涉及到民間文學(xué)藝術(shù)作品改編的，權(quán)利人在改編作品中應(yīng)當(dāng)獲取一定的利益。

(二)民間文學(xué)藝術(shù)作品權(quán)利主體之爭

民間文學(xué)藝術(shù)作品大多是個人最初進(jìn)行創(chuàng)作，隨著流傳的范圍和時間越來越廣，參與創(chuàng)作的人越來越多，經(jīng)過一代又一代傳承，無疑每代傳承人會跟隨時代變化對作品進(jìn)行修改，在作品中參入傳承人個人的創(chuàng)作和理解，在缺乏有效對比版本的情況下，可以推定當(dāng)前的傳承人是民間文學(xué)藝術(shù)作品最新版本的作者。因此，有人認(rèn)定權(quán)利主體應(yīng)為個體。與之對比，國際上有很多立法先例將民間文學(xué)藝術(shù)作品的主體確定為集體。傳統(tǒng)的族群居住的封閉的生活環(huán)境導(dǎo)致他們生活方式具有特殊性。傳統(tǒng)的族群奉行對族群首領(lǐng)的絕對服從，因此整個族群都緊緊圍繞著首領(lǐng)形成一個凝聚力很高的整體。這與西方文明保護(hù)制度著力于對個體的尊崇完全不一樣。對于原住民或者族群的個體成員來說，他們的利益舍取與整個民族、族群是緊密聯(lián)系在一起的。

(三)民間文學(xué)藝術(shù)作品保護(hù)中的利益平衡

1.權(quán)利主體與他人商業(yè)利用之間的利益沖突

民間文學(xué)藝術(shù)作品的商業(yè)價值隨著經(jīng)濟(jì)發(fā)展不斷增長，近年來，我國文化產(chǎn)業(yè)進(jìn)入繁榮發(fā)展時期。好萊塢制作人在中國民間文學(xué)藝術(shù)作品《花木蘭從軍》的基礎(chǔ)上加以挖掘開發(fā)電影題材，拍攝的《花木蘭》影片上映后取得巨大成功。好萊塢將中國民間文學(xué)藝術(shù)作品作為創(chuàng)作素材制作電影時，不需要向我國支付任何版權(quán)方面的費(fèi)用，但是制作完成之后，電影《花木蘭》向中國出口上映，必然依照相關(guān)法規(guī)收取相應(yīng)的版權(quán)費(fèi)。民間文學(xué)藝術(shù)作品的創(chuàng)作者并沒有從中獲取利益，而商業(yè)運(yùn)作者卻從中發(fā)掘并且獲取了巨額利潤，這種利益分配模式是不公平、不合理的。

2.權(quán)利人利益與社會公共利益之間的沖突

民間文學(xué)藝術(shù)作品不僅是權(quán)利人的作品，更是中國非物質(zhì)文化遺產(chǎn)的一部分。社會公共利益與權(quán)利人利益必然會發(fā)生沖突。民間文學(xué)藝術(shù)作品能夠得到廣泛傳播離不開社會公眾。千百年來社會公眾的欣賞促進(jìn)演繹者對民間文學(xué)藝術(shù)作品不斷進(jìn)行再創(chuàng)作，并且極大地促進(jìn)了民間文學(xué)藝術(shù)作品的傳承?？紤]到社會公共利益，我們需要確定一些限制與例外，即可以不經(jīng)著作權(quán)人許可，不向其支付報酬。限制與例外的范圍越大，權(quán)利人的利益所得越少。因此民間文學(xué)藝術(shù)作品的著作權(quán)利益分配必須極力平衡兩者。

二、破解兩大難題的基本思路及立法建議

(一)民間文學(xué)藝術(shù)作品權(quán)利歸屬之思考

1.個人作為優(yōu)位主體

修改后的《班吉協(xié)定》指出“民間文學(xué)藝術(shù)表達(dá)形式，由團(tuán)體或個人創(chuàng)造并保存的……”從中可以看出這一條款承認(rèn)了民間文學(xué)藝術(shù)表達(dá)形式的創(chuàng)作者是團(tuán)體或者個人。因此個人作為民間文學(xué)藝術(shù)作品的權(quán)利主體是具有立法先例的。部分民間文學(xué)藝術(shù)作品的每代傳承人都具有明確清晰的紀(jì)錄，并且我國一些傳承人畢生一致致力于作品的推廣，那么將民間文學(xué)藝術(shù)作品的最新版本傳承人作為權(quán)利主體是合適的。最新版本傳承人在享有相關(guān)權(quán)益的基礎(chǔ)上，也能夠更好地履行義務(wù)與承擔(dān)責(zé)任，從而將民間文學(xué)藝術(shù)作品推廣到全國乃至全世界。如果沒有相反的證據(jù)，那么最新一代的傳承人無疑是合理的權(quán)利人。

2.集體作為常態(tài)主體

我國少數(shù)民族地區(qū)文化具有多樣性，民間文學(xué)藝術(shù)作品也是他們寶貴財富的重要部分，將特定的民族、族群或者社群作為民間文學(xué)藝術(shù)作品權(quán)利主體有利于我國民族團(tuán)結(jié)、社會穩(wěn)定。如果我們難以找尋到作品的傳承人，那么我們應(yīng)當(dāng)確定集體作為民間文學(xué)藝術(shù)作品的權(quán)利主體。民間文學(xué)藝術(shù)作品一開始由某一個人或者部分人創(chuàng)作出來，通過口授和模仿，作品在更多人中流傳開來，在流傳的過程當(dāng)中，越來越多的人參與進(jìn)行不斷創(chuàng)作，民間文學(xué)藝術(shù)作品在傳承中不斷被修改，最后形成的作品在某一地區(qū)或者族群內(nèi)部廣為流傳?？梢钥闯觯耖g文學(xué)藝術(shù)作品產(chǎn)生和發(fā)展都體現(xiàn)集體行為。在無法將權(quán)利主體確定為個人時，集體作為權(quán)利主體具有一定合理性。

3.國家作為候補(bǔ)主體

在民間文學(xué)藝術(shù)作品的權(quán)利主體確定上，可以選擇將國家作為候補(bǔ)主體。一些民間文學(xué)藝術(shù)作品產(chǎn)生和傳播年代久遠(yuǎn)，無法找到確切的集體作為權(quán)利人。甚至可能出現(xiàn)全國多個族群同時主張自己是權(quán)利人，導(dǎo)致權(quán)利人確定過程出現(xiàn)紛爭，這時可以考慮將國家作為權(quán)利主體。當(dāng)然確定國家成為權(quán)利主體的過程需要相當(dāng)審慎，民間文學(xué)藝術(shù)作品在我國部分地區(qū)是當(dāng)?shù)爻蓡T的精神支撐，與他們的生活不可割裂。如果貿(mào)然將國家作為權(quán)利主體，無疑會給予他們民族情感上的傷害。

征求稿第5條的規(guī)定顯然將民間文學(xué)藝術(shù)作品主體一刀切歸屬于民族、族群或者社群。我國民間文學(xué)藝術(shù)作品類型多、范圍廣，因此建構(gòu)多位一體的權(quán)利主體模式具有必要性。權(quán)利主體的確定標(biāo)志著法律關(guān)系中權(quán)利與義務(wù)的確定。因此民間文學(xué)藝術(shù)作品權(quán)利主體的確定與作品的傳承和推廣息息相關(guān)。多位一體的權(quán)利主體構(gòu)建能夠更加全面地保障權(quán)利和明確義務(wù)。

(二)民間文學(xué)藝術(shù)作品保護(hù)中利益平衡機(jī)制的構(gòu)建

1.應(yīng)遵循利益平衡原則

民間文學(xué)藝術(shù)作品隨著商品經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，其產(chǎn)生的收益是巨大的。利用民間文學(xué)藝術(shù)作品進(jìn)行商業(yè)利用或者公共利益使用時，其伴隨的利益分配問題隨之而來，因此平衡權(quán)利主體所獲利益與商業(yè)利用利益或者公共利益是必然的。非洲一些國家的規(guī)定是，對于民間文學(xué)藝術(shù)作品如果依據(jù)合同進(jìn)行商業(yè)化利用，75%的收益由民間文學(xué)藝術(shù)作品的商業(yè)運(yùn)作人享有，而剩余的25%屬于當(dāng)?shù)卣甗4]。通過征求稿可知我國目前還未規(guī)定具體的商業(yè)利用方面的收益分配。那么我們可以參照國外已有立法進(jìn)行具體的商業(yè)利用的利益分配，同時通過肯定式列舉更加具體地確定民間文學(xué)藝術(shù)作品使用的限制與例外，而不是簡單地利用兜底條款。利益平衡原則的目的就是先滿足最重要的和最需要優(yōu)先考慮的利益，無疑最需要優(yōu)先考慮的是權(quán)利主體的利益，但是也不能片面犧牲商業(yè)運(yùn)作者的利益或者公共利益。只有通過立法確定具體的權(quán)利和責(zé)任才能構(gòu)建利益平衡機(jī)制。

2.建立合理的分配機(jī)制

羅爾斯的“差別原則”與中國自古以來追求“共同富裕”的價值觀比較類似，我們國家作為發(fā)展中國家，民間文學(xué)藝術(shù)作品被發(fā)達(dá)國家加以挖掘進(jìn)行商業(yè)運(yùn)作，向我國出口收取版權(quán)費(fèi)，這種模式明顯不合理。對于發(fā)展中國家，急需通過立法將民間文學(xué)藝術(shù)作品這類民族優(yōu)勢資源納入知識產(chǎn)權(quán)體系，使發(fā)展中國家從中獲得更多惠益。通過這樣的舉措縮小發(fā)展中國家與發(fā)達(dá)國家之間的差距，從而符合公平正義理論。在目前這種分配機(jī)制之下，國內(nèi)關(guān)于民間文學(xué)藝術(shù)作品的商業(yè)運(yùn)作，其創(chuàng)造者幾乎沒有獲得什么利益。這種分配機(jī)制不利于民間文學(xué)藝術(shù)作品的傳承，因此我們需要重新建立合理的分配制度。知識產(chǎn)權(quán)制度主要根據(jù)使用許可和收費(fèi)許可來構(gòu)建分配制度。在確定權(quán)利主體之后，民間文學(xué)藝術(shù)作品最終還是通過使用許可和收費(fèi)許可來確定利益的分配。我們需要明確民間文學(xué)藝術(shù)作品的著作權(quán)收費(fèi)，著作權(quán)收費(fèi)數(shù)額體現(xiàn)著實(shí)際的利益分配。因此需要結(jié)合近年來文化產(chǎn)業(yè)創(chuàng)造的經(jīng)濟(jì)數(shù)據(jù)進(jìn)行確定。

三、結(jié)語

對民間文學(xué)藝術(shù)的利用，不僅創(chuàng)造和保有該民間文學(xué)藝術(shù)的個人或族群應(yīng)享有私有利益，而且應(yīng)該通過建立民間文學(xué)藝術(shù)的利益分享的保護(hù)機(jī)制，弱化民間文學(xué)藝術(shù)權(quán)利人的權(quán)利，讓公眾從中分享部分的利益，以調(diào)和兩種利益的沖突，達(dá)到兩種利益的相互平衡。

[1]張小元.藝術(shù)論[M].成都:四川大學(xué)出版社,2000:38.

[2]劉紅嬰.世界遺產(chǎn)的精神[M].北京:華夏出版社,2006:166.

[3]鄭成思.知識產(chǎn)權(quán)研究[M].北京:中國方正出版社,1997:86.

[4]孫彩虹.民間文學(xué)藝術(shù)知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)策略研究[M].北京:中國政法大學(xué)出版社,2011:82.

(責(zé)任編輯張佑法)

Folk Literature Art Works the Ownership of the Rights and Interests Balance Mechanism Research

WEN Yang, CHEN Lu

(Graduate School, Chongqing Technology and Business University, Chongqing 400067, China)

The 18th Party Congress report established the construction of the national strategy of cultural power in our country, and inheriting and protection of folk literature and art in our country is an important part of culture that we set up a sound power. Works ofFolkliteratureandartcopyrightprotectionordinance(askfordraft) has been introduced, and the current major controversy about soliciting draft focus lies in the rights of the ownership and profit distribution. So around the two controversial focus, it is necessary to have an in-depth analysis combined with the present situation in our country.

works of folklore; right ownership; attribution of right; balance of interests

重慶工商大學(xué)研究生創(chuàng)新型項(xiàng)目(yjscxx2016-060-41)

文楊(1992—)，女，碩士研究生，研究方向：知識產(chǎn)權(quán)；陳璐(1992—)，女，，重慶武隆，碩士研究生，研究方向：民商法。

10.13769/j.cnki.cn50-1011/d.2016.07.014

format:WEN Yang, CHEN LuFolk Literature Art Works the Ownership of the Rights and Interests Balance Mechanism Research[J].The World and Chongqing, 2016(7):64-67.

DF523

A

1007-7111(2016)07-0064-04