王鳳民，江繼榮

（1.福建工程學院法學院，福州350118；2.福建龍巖社保中心，福建龍巖364000）

試論人體器官捐獻激勵機制的構建

王鳳民1，江繼榮2

（1.福建工程學院法學院，福州350118；2.福建龍巖社保中心，福建龍巖364000）

我國依據(jù)國際慣例，施行人體器官無償捐獻制度，但由于各種主客觀原因，社會公眾器官捐獻積極性不高，陷入器官捐獻窘境，其原因之一在于器官供體的相關權利得不到保障。在堅持人體器官無償捐獻制度前提下，從經(jīng)濟補償、精神褒獎和社會保障三個維度，探索構建人體器官捐獻激勵機制，對器官供體相關權利予以保障，提高社會公眾捐獻積極性，推動器官移植技術的應用與推廣。

器官捐獻；經(jīng)濟補償；精神褒獎；社會保障

自人體器官移植技術成功應用以來，為人類生命健康帶來了莫大福祉。目前，我國人體器官移植技術應用廣泛，并日漸成熟，但由于一些主客觀因素影響，如法律法規(guī)還欠完善等，衍生出許多問題，亟待解決。眾多亟待解決的問題中尤以人體器官來源短缺極為突出，成為了器官移植技術發(fā)展瓶頸，阻礙了該技術進一步推廣應用。

一、我國人體器官捐獻制度的現(xiàn)狀與困擾

我國人體器官移植立法始于上世紀80年代。1984年，最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、司法部、衛(wèi)生部和民政部聯(lián)合發(fā)布《關于利用死刑罪犯尸體和尸體器官的暫行規(guī)定》，這一規(guī)定僅適用于死體器官移植。此后，在國家層面未能制定一些可供參考的規(guī)范性文件。直至2006年，衛(wèi)生部才制定了《人體器官移植技術臨床應用管理暫行規(guī)定》；2007年國務院正式頒布并實施了《人體器官移植條例》；2009年衛(wèi)生部根據(jù)社會需要制定了《關于規(guī)范活體器官移植的若干規(guī)定》。總體來講，我國人體器官移植的立法相對滯后。主要體現(xiàn)在兩個方面：一是國家整體性規(guī)定相對滯后，而一些經(jīng)濟較發(fā)達地區(qū)的地方性法規(guī)卻走在立法前沿，如深圳2003年就制定了《深圳經(jīng)濟特區(qū)人體器官捐獻移植條例》，在一定程度上彌補了人體器官移植立法的滯后缺陷；二是立法層次不高，最高僅達到行政法規(guī)層面，并且原則性規(guī)定較多，如2007年國務院頒布并實施的《人體器官移植條例》。

縱覽世界各國，一般均實行人體器官自愿捐獻制度，我國亦是如此。根據(jù)我國《關于利用死刑罪犯尸體和尸體器官的暫行規(guī)定》和《人體器官移植條例》的相關規(guī)定，人體器官來源分為死體和活體兩種，但這兩種來源在實踐中均存在一定的復雜性，面臨困境。2015年以前，我國死體器官主要源于死刑犯，衛(wèi)生部原副部長黃潔夫曾指出“在中國，約有65%的器官來源于逝者，這其中超過九成來自死囚”。但根據(jù)相關規(guī)定，自2015年1月1日起，死體器官來源均采用自愿捐獻移植原則，死囚器官使用正式被停止，也就是說這一器官來源已經(jīng)被截斷。根據(jù)《人體器官移植條例》規(guī)定，器官供體僅限于受體的配偶、直系血親或者三代以內(nèi)旁系血親，或者有證據(jù)證明與活體器官捐獻人存在因幫扶等形成親情關系的人員。此規(guī)定對器官供體范圍限制嚴格，也縮小了器官來源。綜上分析，我國目前無論死體，還是活體器官來源均采用自愿捐獻原則，但由于制度性和認識性障礙，致使社會公眾的器官捐獻熱情并不高，兩種來源渠道都面臨窘境，亟待解決。

二、構建器官捐獻激勵機制的必要性及合理性分析

（一）必要性——人體器官來源少，需求量大且“黑市交易”活躍

1.物質(zhì)水平提高和醫(yī)療技術進步增加了病患者器官需求。隨著醫(yī)療技術日益發(fā)達和物質(zhì)生活不斷提高，病患者對人體器官的需求量也越來越大，很多病癥急需通過器官移植來治療，但是現(xiàn)實中器官來源卻少之又少。據(jù)統(tǒng)計，中國有超過三十萬人群急需進行器官移植，然后每年器官移植手術卻僅為一萬多例。因此，器官供需矛盾突出的現(xiàn)實表現(xiàn)倒逼捐獻激勵機制的建立需求，通過激勵機制，鼓勵社會公眾捐獻器官，擴大器官來源，保障人民群眾身體健康。

2.法律法規(guī)不完善，器官捐獻、分配機制不順暢，滋生人體器官買賣。如前所述，我國人體器官立法與捐獻、分配機制都存在缺陷，致使器官捐獻與需求無法有效對接，現(xiàn)實中形成了“器官黑市交易”，器官買賣活躍。即使2011年的《刑法修正案（八）》中將“組織他人出賣人體器官，未經(jīng)本人同意摘取其器官，摘取不滿十八周歲的人的器官，強迫、欺騙他人捐獻器官，違背本人生前意愿摘取其尸體器官，以及本人生前未表示同意，違反國家規(guī)定，違背其近親屬意愿摘取其尸體器官”等行為確定為犯罪行為，但仍沒有有效遏制非法器官交易勢頭。實踐中，甚至存在醫(yī)療機構也參與其中，前衛(wèi)生部副部長黃潔夫曾撰文稱“在2007年以前，有超過600家醫(yī)療機構從事器官移植，這種局面非?；靵y，因為受經(jīng)濟利益驅(qū)使，發(fā)生了許多不法行為和不符合標準的器官移植”?！昂谑小苯灰椎摹胺睒s”在給違法犯罪人員帶來經(jīng)濟利益的同時，也產(chǎn)生了極大的負面影響：一是導致組織出賣人體器官，強迫、欺騙摘取器官等違法犯罪行為日漸增多，社會不穩(wěn)定性因素增加；二是非法器官交易促使受體醫(yī)療費用高昂，使很多病患者望而卻步，嚴重沖擊了器官移植技術應用的正常秩序。

（二）合理性——人體器官的不同法律屬性決定供體應享有相關權利

建立器官捐獻激勵機制不僅要了解其必要性，還要進行合理性分析。如前所述，導致器官捐獻窘境的原因之一是制度性障礙，其主要表現(xiàn)為公眾自愿捐獻器官卻得不到合理性補償，致使器官供體的相關權利沒有得到保障。而人體器官來源不同，決定了器官法律屬性不同，器官供體的權利內(nèi)容也有所不同。因此，基于人體器官不同法律屬性的供體權利分析與保障，是建立器官捐獻激勵機制的合理性基礎。

1.基于器官物權屬性的供體權利保障。對于遺體的法律屬性，學界觀點基本一致，即遺體“符合現(xiàn)代民法上物的顯著特征：其一，遺體不具有人格，而是人身之外的物質(zhì)實體，具有客觀物質(zhì)性；其二，遺體具有可支配性……”［1］。因此，對于死體器官的捐獻者（無論是本人生前捐獻，還是其近親屬）都可以基于物權的讓與而獲得一定的經(jīng)濟利益，這不存在法律上的障礙。對于活體器官，按照傳統(tǒng)民法理論，活體器官是身體附屬物，不屬獨立之物。筆者認為，隨著醫(yī)療科技水平提高，人體器官可以實現(xiàn)脫離身體進行移植，就如遺體的物權屬性一樣，與人體分離器官應具有一定的物權屬性。因此，此時供體對其器官應享有一定的物權，當供體支配其器官，希望得到一定的財產(chǎn)性補償也是符合法律原則和法治精神的。

2.基于器官人格權屬性的供體權利保障。在肯定人體器官一定物權屬性的同時，不能否認其人格權屬性之根本。遺體雖符合物之特征，但應屬特殊之物，因為遺體還具有社會倫理性，而這種社會倫理性就體現(xiàn)在人格利益上，包括死者名譽及其親屬的人格利益等，因此遺體之上承載著人格權屬性。活體器官人格利益相對于遺體體現(xiàn)的更為明顯，在器官尚未脫離身體時，作為身體組成部分的器官之上只能承載人格權，無法體現(xiàn)物權；即使脫離人身體的器官具有一定的物權屬性，但由于人體器官的特殊性也決定了其依然具有人格利益。因此，基于人體器官的人格權屬性，建立器官捐獻激勵機制，對器官供體予以一定的精神褒獎，應是對其人格利益保護的應有之義。

需要說明的是，筆者提出建立器官捐獻激勵機制，并不是主張器官有償轉(zhuǎn)讓，更不是支持器官買賣。只是基于人道主義和現(xiàn)實需求，考慮到供體由于捐獻器官，可能面臨現(xiàn)實、潛在的身體健康損害，通過一定社會激勵機制，對其進行經(jīng)濟補償、精神褒獎和社會保障，這既符合傳統(tǒng)民法原則與精神，也符合社會現(xiàn)狀，對于人體器官移植技術的推廣與應用必將起到積極的推動作用。

三、人體器官捐獻激勵機制的架構思考

如前所述，目前我國器官來源嚴重短缺的原因之一是制度性和認識性障礙，致使社會公眾的器官捐獻熱情不高。而制度性障礙導致器官捐獻者得不到相應補償，器官供體的相關權利沒有得到保障。因此，人體器官捐獻激勵機制建立的基礎就是賦予供體在器官捐獻中、后應當享有的權利并予以充分保障。根據(jù)我國實際，筆者認為應從經(jīng)濟補償、精神褒獎和社會保障三個維度架構具體激勵機制。

（一）構建籌資平臺，提高經(jīng)濟補償水平

經(jīng)濟補償是最直接、最有效的器官捐獻激勵措施，而經(jīng)濟補償需要巨大經(jīng)費，如何籌措是一個難題。因此，應多渠道籌資，建立器官移植補償基金，形成器官捐贈激勵資金來源。

1.拓寬資金來源，實現(xiàn)多元化籌資。首先，政府應成為最穩(wěn)定的資金來源。政府應建立穩(wěn)定的財政投入機制，將人體器官移植經(jīng)費納入政府預算，并單列款項。由于目前獲得器官移植資質(zhì)的醫(yī)療機構大多分布在省會或經(jīng)濟發(fā)達城市，如福建省2010年共有7所醫(yī)院具備器官移植資質(zhì)，都分布在福州、廈門兩地①，因此政府投入應在國家、省級兩個層面進行預算，根據(jù)經(jīng)濟狀況可適當擴大至地市級政府預算。其次，社會化籌資是擴大經(jīng)費來源的關鍵。政府投入不能從根本上解決供體經(jīng)濟補償所需的大量資金，只能通過社會化籌資方式，增加資金來源。我國已于2000年成立了“中國器官移植發(fā)展基金會”，但是實踐中發(fā)揮作用有限，甚至連年檢都不合格，應對該組織進行實質(zhì)性改造，使其在社會資金籌集中充分發(fā)揮作用。社會化籌資的重點可以考慮兩個方面：一是通過宣傳，鼓勵社會捐贈，提高企業(yè)和公眾捐款積極性；二是可以將福利彩票的部分收入作為補償基金的重要來源。再次，器官受體在接受器官移植時應當承擔一定費用，用于器官移植中因運輸、保存、手術、藥品等產(chǎn)生的各類開支，如有剩余，可劃入器官移植補償資金。但要注意的是，器官受體承擔的費用不應過高，否則會造成受體負擔過重，導致器官移植變相地成為有錢人的“專享”。

2.加強器官移植補償資金的管理運作。一是要加強補償資金的科學使用與管理。要明確規(guī)定“中國器官移植基金會”是器官移植補償資金的唯一管理主體，應建立補償標準，要嚴格遵守財務制度，做到賬目收支公開、公示，確保資金有效使用。二是加強對補償資金監(jiān)管?！爸袊鞴僖浦不饡睉皶r地將補償資金使用、運行情況向社會公開，接受公眾和媒體監(jiān)督，特別是接受供體和受體監(jiān)督，衛(wèi)生、審計、監(jiān)察等部門應對基金會認真開展平時抽查、年度檢查，特別是嚴格審查財務收支狀況。三是要促進補償資金保值增值。補償資金的保值增值一方面可以減輕籌資壓力，另一方面也可以提高資金運作效率，促進人體器官移植技術推廣與應用。

3.建立合理的供體經(jīng)濟補償標準。首先應補償供體因捐獻器官而產(chǎn)生的成本，即“為進行器官捐獻所支出的各項費用包括醫(yī)療費、誤工費、護理費、交通費、住宿費、住院伙食補助費、必要的營養(yǎng)費等”［2］。當然，這些費用毋庸置疑都應進行補償，筆者重點要論述除前述費用之外的經(jīng)濟補償。這些補償內(nèi)容對于器官活體供體而言，應包括因器官捐獻帶來的生理機能受損而導致的生活困難或一定經(jīng)濟損失等。當然要注意到供體的特殊性，因為每個人器官移植后因體質(zhì)等原因所帶來的生理機能損害是有所不同的。對于器官死體供體而言，可以補償其喪葬費用或減免其死亡前部分醫(yī)療費用等。制定經(jīng)濟補償標準要充分考慮全國統(tǒng)籌性與各地靈活性相結合，各地可以參照全國統(tǒng)一標準在一定幅度范圍內(nèi)，升降經(jīng)濟補償標準。同時，要建立補償標準增長機制，補償標準必須根據(jù)經(jīng)濟社會發(fā)展情況有所增長。在法律程序方面，相關機構、部門對供體的經(jīng)濟補償應主動告知、主動補償，而不需要供體申請，這樣可以使器官供體的經(jīng)濟利益得到充分保障。

（二）構建精神褒獎機制，形成示范效應

如前所述，不管是活體移植還是死體移植的器官，“除表現(xiàn)為一種物質(zhì)存在之外，還表現(xiàn)為一種精神形態(tài)，人體器官無論在物質(zhì)上還是情感上，都與人的自身存在著不可分割的聯(lián)系，這種相關性使得人體器官也具有了獨立的道德內(nèi)涵，體現(xiàn)為人的尊嚴”［3］。因此，器官供體及利害關系人（主要指死體器官捐獻供體的近親屬，下同。）對于器官當然享有一定的精神利益。相關部門應當根據(jù)相關法律法規(guī)，構建對器官供體及利害關系人的器官捐獻精神利益保護制度，建立對器官捐獻行為的精神褒獎機制，形成示范效應，鼓勵公眾積極捐獻器官。筆者認為可以從兩個方面入手：一是各級政府、社會團體應為器官捐獻者授予一定榮譽稱號，褒獎、彰顯、鼓勵其捐獻行為，這樣既可以讓捐獻者實現(xiàn)其社會價值精神上的滿足感，又可以對其他的社會公眾起到示范、引領作用。二是賦予器官捐獻者一定的社會資源分配優(yōu)先權，如在乘用公共交通工具、游覽景區(qū)時享受一定優(yōu)惠，優(yōu)先認購社會福利住房，近親屬器官移植優(yōu)先等，這樣既可以實現(xiàn)器官捐獻者的一定經(jīng)濟利益，可以使其在享受社會優(yōu)待同時，獲得社會與公眾的認可與尊重。

（三）強化社會激勵措施，提供政策保障

器官是人身體不可或缺的部分，雖然器官移植技術日益成熟，但在活體器官移植中，依然存在不確定性因素，器官移植后對供體身體機能造成的不利影響，有的時候依然難以預料。因此，需要建立社會保障與激勵機制，從根本上解決社會公眾器官捐獻的后顧之憂。

1.減免器官供體的社保、醫(yī)保繳費。社保、醫(yī)保是公民實現(xiàn)老有所養(yǎng)、病有所依的重要保證，然而目前我國社保、醫(yī)保個人繳費部分明顯過重②。因此，可以根據(jù)供體捐獻器官后的身體恢復狀況，對其應當繳納的社保、醫(yī)保費用予以一定的減免；也可以補貼部分繳費額，這樣對器官捐獻既起到了激勵作用，又實實在在地解決了器官供體的現(xiàn)實困難。對于因器官捐獻而造成勞動能力受損的供體，應參照國務院《關于工人退休、退職的暫行辦法》之規(guī)定，在不減少退休待遇前提下，允許其提前退休，以實現(xiàn)對其履行社會義務的補償。另外，也可以試行由“中國器官移植基金會”出資，免費為器官供體購買商業(yè)保險，對其因器官移植可能存在的風險予以預防。

2.為器官供體及利害關系人提供其他方面的社會救濟、優(yōu)待?！捌鞴倬璜I與器官移植是涉及人的尊嚴、生命、健康等重大利益的事項，這類事項如果缺失了國家的參與，恐怕無法滿足國民的生命健康權，也無法形成合理、穩(wěn)定的社會秩序”［4］。因此，政府要積極履行職責，建立各種社會保障制度，為器官供體及利害關系人提供各種社會救濟和社會優(yōu)待。對于因捐獻器官導致勞動能力明顯下降、甚至喪失，導致生活水平降低的供體或利害關系人，應為其提供吃、穿、住等最低生活保障；對于因捐獻器官部分減損勞動能力，又具有謀業(yè)、創(chuàng)業(yè)意愿的供體，政府及社會應該給予更多的支持與幫助，如免費提供培訓，免稅等。唯有此，才能在全社會形成器官捐獻者獲得尊重與愛戴，人人樂于、愿于捐獻的良好氛圍。

四、結語

任何社會問題的解決都需要系統(tǒng)規(guī)劃、統(tǒng)籌考慮。人體器官移植技術的推廣與應用涉及供體利益實現(xiàn)、受體權益保障、社會公平維護、傳統(tǒng)習慣延續(xù)以及社會秩序和諧等諸多法律、道德和社會問題。因此，應從法律、經(jīng)濟、文化、倫理、傳統(tǒng)等多維度考量，探索構建嚴謹、合理的器官移植捐獻激勵機制，提高社會公眾捐獻積極性，維護良好器官捐獻、移植秩序，推動良性發(fā)展，造福于大眾。

注釋：

①2010年10月，衛(wèi)生部公布的具有人體器官移植資格的醫(yī)院中，福建省僅有福建醫(yī)科大學附屬協(xié)和醫(yī)院、福建醫(yī)大附屬第一醫(yī)院、廈門大學附屬中山醫(yī)院、南京軍區(qū)福州總醫(yī)院、南京軍區(qū)第180醫(yī)院、福建省立醫(yī)院、廈門市第一醫(yī)院具有器官移植資格。

②按我國《社會保險法》規(guī)定，個人繳納社保、醫(yī)保費用一般約占個人工資的百分之十；如按照第10條第2款之規(guī)定“無雇工的個體工商戶、未在用人單位參加基本養(yǎng)老保險的非全日制從業(yè)人員以及其他靈活就業(yè)人員可以參加基本養(yǎng)老保險，由個人繳納基本養(yǎng)老保險費”，則每年要繳納更高的費用。

［1］余能斌，涂文.論人體器官移植的現(xiàn)代民法理論基礎［J］.中國法學，2003（6）：57.

［2］王榮平，丁啟明.擴大我國器官移植供體來源的法律對策［J］.學術交流，2012（7）：46.

［3］張雯.從人體器官的法律定性談人體器官買賣［J］.法治與社會，2011（9）：178.

［4］韓大元，于文豪.論人體器官移植中的自我決定權與國家義務［J］.法學評論，2011（3）：30.

（責任編輯：王明雯）

On Building the Incentive Mechanism of Human Organ Donation

WANG Feng-ming1，JIANG Ji-rong2
（1.Law School，F(xiàn)ujian University of Engineering，F(xiàn)uzhou 350118，China；2.Social Security Center，Longyan，F(xiàn)ujian 364000，China）

According to international practice，the free human organ donation systems have been implemented in China，but the enthusiasm of organ donation is low.One of the reasons is that the rights of organ donors can not get effective protection.On the basis of free human organ donation system，this article tries to explore the incentive mechanism of human organ donation from three dimensions，which are economic compensation，moral rewards and social security.Accordingly，the rights of organ donors should be guaranteed，and the motivation of organ donation should be improved，so that the human organ transplant technology should be used widely and beneficial for the human beings.

organ donation；economic compensation；moral rewards；social security

D913

A

1673-1883（2016）03-0069-04

10.16104/j.issn.1673-1883.2016.03.018

2016-05-18

福建省教育廳2013年社會科學研究重點項目“人體器官移植技術應用國家保障機制研究”（JA13212S）。

王鳳民（1970─），男，黑龍江雞西人，教授，研究方向：民商與社會法。