趙靜雅

（新疆師范大學 法學院，新疆 烏魯木齊 830054）

論離婚損害賠償制度的不足及其完善

趙靜雅

（新疆師范大學 法學院，新疆 烏魯木齊 830054）

我國離婚損害賠償制度始設于2001年《婚姻法》修正案，是離婚救濟體系的重要組成部分，其目標在于實現婚姻中的實質公平與正義。該制度的確立不但豐富了我國婚姻家庭制度的內涵，同時為無過錯方在離婚時主張損害賠償提供了強有力的保障。隨著新《婚姻法》的實施，不斷涌現出的新情況和大量司法實踐都對此制度的完善提出了更高的要求。文章擬對完善立法中關于損害賠償的適用條件、責任主體、責任原則的相關條文提出一些看法和建議。

離婚；損害賠償；立法完善

隨著我國經濟的快速發(fā)展，作為上層建筑的法律制度也在飛速的前進，尤其在婚姻家庭法律制度完善方面，《婚姻法》（2001年修正版）第一次將離婚損害賠償制度納入基本法中，從立法層面將離婚救濟法律體系創(chuàng)建起來，初步奠定了離婚損害賠償有法可依的基礎。隨后根據現實需求，最高人民法院關于適用《中華人民共和國婚姻法》若干問題的解釋（一）（以下簡稱《婚姻法解釋一》）、最高人民法院關于適用《中華人民共和國婚姻法》若干問題的解釋（二）（以下簡稱《婚姻法解釋二》）、最高人民法院關于適用《中華人民共和國婚姻法》若干問題的解釋（三）（以下簡稱《婚姻法解釋三》）相繼出臺，就離婚損害賠償制度中的具體適用問題做出了進一步的規(guī)定，將離婚損害賠償制度中的原則性規(guī)定細化為若干細致性規(guī)定，增強了離婚損害賠償制度的可操作性。但是由于規(guī)定的嚴格性，使得離婚損害賠償制度未能最大限度地保護受害者的合法權益。為使離婚救濟制度發(fā)揮其彌補無過錯方，懲治有過錯方，平衡雙方權益的制度設計功能，立法完善勢在必行。[1]

一、我國現行法律規(guī)定的離婚損害賠償制度的作用

離婚損害賠償制度是指夫妻中的無過錯方在請求離婚的前提下，向有過錯方針對《婚姻法》（2001年修正版）第46條規(guī)定的四種情形所提出賠償制度。根據《婚姻法》（2001修正版）及其司法解釋，離婚損害賠償制度設立的作用包括以下幾方面：

（一）對婚姻中的弱勢群體進行更加全面的保護

離婚損害賠償制度的建立完善了離婚救濟制度的體系框架，是保障婚姻中弱勢一方在受到損害之后得以受到法律保護和救濟的有效方式?；橐鲋腥鮿萑后w由于自身所處的地位，常常會受到各種不公正的待遇，只有設立保障弱勢群體在受到傷害后的補償制度，才能從損益賠償方面做好對弱勢群體的保護，保護他們最基本的人格尊嚴及物質基礎。

（二）實現婚姻中的實質公平與正義

當今社會對男女在婚姻中的地位認識越來越趨于平等，這是社會文明的象征，但受到傳統(tǒng)思想影響的人們并不在少數，尤其在偏遠、落后的農村地區(qū)，“女主內、男主外”的思維模式仍然具有較大的影響力。在這種情況下，女性勢必要在家庭中付出更多，這就使得女性在經濟地位方面遠不如男性，最終造成雙方在婚姻當中實質不平等的現象，離婚損害賠償就在有損害就有補償的基礎之上完成了二者之間的實質公平和正義。[2]

二、我國離婚損害賠償制度現行規(guī)定中存在的主要問題

1.離婚損害賠償制度的適用前提過窄，不利于保護所有在婚姻中受到傷害的弱者。離婚損害賠償制度顧名思義是指在婚姻關系中，一方由于自身的過錯行為給對方造成了重大影響，從而向受害方進行賠償以平衡雙方權益的法律制度。我國《婚姻法解釋（一）》第29條第三款規(guī)定：“在婚姻關系存續(xù)期間，當事人不起訴離婚而單獨依據該條規(guī)定提起損害賠償請求的，人民法院不予受理?！庇纱丝梢钥闯觯岢鲭x婚損害賠償請求的前提是離婚，即婚姻關系存續(xù)期間不在此列。但現實中不是夫妻中無過錯方在認為自己受到了不公平待遇或者權益受到侵害時，就能向法院、過錯方提出損害賠償的請求。

我國的婚姻傳統(tǒng)長久以來都以“勸和不勸分”的思想作為處理夫妻之間矛盾的主要方法，在這種思想的支配下，夫妻雙方只有在迫不得已的情況下才會選擇離婚。若我國法律在處理離婚損害賠償時，首先考慮的是雙方的婚姻法律關系的存在與否。若雙方的婚姻關系不在離婚中，則不能夠向對方請求賠償。這種硬性規(guī)定必然使很多在婚姻中受到傷害卻為了維持婚姻關系而選擇不與離婚的夫或妻得不到任何的法律幫助與維護。由于許多國家的法律規(guī)定離婚損害賠償的請求只能在離婚期間提出，如法國、瑞士。我國在《婚姻法解釋（二）》對此具有更詳細的規(guī)定，但并未涉及婚姻關系存續(xù)期間的損害賠償。

2.離婚損害賠償制度的提出主體方面規(guī)定的過于生硬和意思表達不準確，不利于法條在實踐中的應用。我國《婚姻法解釋（一）》第29條第一款規(guī)定：“承擔婚姻法第四十六條規(guī)定的損害賠償責任的主體，為離婚訴訟當事人中無過錯方的配偶?！北緱l將離婚損害賠償制度的提出主體限定為夫妻中無過錯一方?！痘橐龇ń忉專ㄈ穼Υ擞诌M行了進一步的情形限定，即第29條：“夫妻雙方均有婚姻法第四十六條規(guī)定的過錯情形，一方或者雙方向對方提出離婚損害賠償請求的，人民法院不予支持。”也就是說，提出離婚損害賠償的主體是無過錯方，并且無過錯方本身并沒有絲毫的主觀錯誤，只有在這種絕對無辜的狀態(tài)下，才能針對自己的權益損失向過錯方提出賠償要求。若雙方都有過錯，則任何一方提出離婚損害賠償都不會得到人民法院的支持。

根據我國關于婚姻的法律法規(guī)規(guī)定，只有婚姻中的無過錯方才能提出離婚損害賠償請求。然而這種過錯行為的具體范圍并不明確，到底這里所指的過錯行為指的是《婚姻法》（2001年修正版）第46條的四種嚴重過錯行為，還是除此以外法律上規(guī)定的過錯行為都屬于這個范圍，這種不明確的問題使得維權者難以維權。[3]并且這種無過錯是否是絕對的，也就是說提出者在知道自己受傷害后只能運用法律維護自己的利益，能不能對過錯者進行精神上的泄憤行為，否則自己會不會因為自身的輕微過錯行為喪失賠償的機會。如無過錯方在得知自己的配偶在外與人有同居行為，自己出于氣憤將配偶的同居者在公眾場合進行公開的指責和直接到同居者單位進行公開指責，甚至向其大打出手，這樣的行為能否算作是無過錯者有了過錯。

3.離婚損害賠償制度的責任主體范圍較窄，不利于受害方維護自己的權益。我國法律規(guī)定，提出離婚損害賠償的對象是夫妻中的過錯方，離婚損害賠償只能向婚姻中有過錯的一方主張，對與過錯方一起實施過錯行為的一方沒有任何權利進行索賠。也就是說，婚姻外的第三人在實施了明確知曉對方存在合法婚姻，還與其重婚或者同居等《婚姻法》（2001年修正版）第46條所規(guī)定的四種嚴重過錯行為后，無過錯方沒有任何法律依據對第三人提出賠償要求，從而使得第三人可以逍遙法外，而僅僅是受到道德的譴責。這種法律責任追究對象只是考慮到婚姻關系中法律問題的處理，卻沒有從法律規(guī)制的總目標中對侵犯他人合法權益的違法行為加以懲處。

4.離婚損害賠償的法定情形單一，不能滿足社會實際需求。提出離婚損害賠償的法定條件為《婚姻法》（2001年修正版）第46條規(guī)定的四種情形。只有過錯方的過錯屬于重婚、與他人同居、實施家庭暴力和虐待、遺棄家庭成員并此些原因嚴重到導致離婚的程度時，才可向過錯方要求賠償。隨著經濟和社會的發(fā)展，人們的思想發(fā)生了重大變化，在這種變化中違反道德和法律的行為時有發(fā)生，并且有愈演愈烈的趨勢。而我國卻只將其中的重婚、有配偶者與他人同居、實施家庭暴力和虐待、遺棄家庭成員這四種嚴重違反法律的行為納入到保護體系中，其他具有同等危害的行為卻沒被離婚損害賠償制度所禁止。這種狹窄的保護條件實際上很難滿足社會實際需要保護的范圍，不利于法律對家庭的保護和對破壞家庭者的懲罰。[4]

5.離婚損害賠償的提出時間較短，不利于保障無過錯方的權益。離婚損害賠償作為一種訴訟請求，有其特別的訴訟時效期間及處理方式。我國《婚姻法（解釋一）》第三十條就將離婚損害賠償的提出時間根據不同情況分為3類嚴格的時間段。這就將離婚損害賠償制度的適用時間加以限制，以確保雙方當事人能夠盡快解決二者之間的矛盾與沖突，穩(wěn)定社會關系，以達到社會和諧的良好狀態(tài)。

離婚損害賠償根據無過錯方所處的原被告地位和是否同意離婚的不同情況，將離婚損害賠償提出的時間做出了限定。若無過錯方為原告，則只能在離婚訴訟當中提出賠償請求，在離婚后要求賠償的，法院則不受理；若無過錯方為被告并且同意離婚，則既可以在離婚訴訟一審中提出，也可在一審未提出、二審就賠償事宜調解不成的情況下于離婚后一年內就損害賠償內容向人民法院起訴；若無過錯方為被告且不同意離婚，也未提出損害賠償請求，則可以在離婚后一年內向人民法院單獨提起損害賠償訴訟。在此條法律，立法者更多的是想盡快解決夫妻雙方之間就損害賠償所產生的矛盾，盡快穩(wěn)定雙方之間的關系，最終實現社會和諧。但是在和諧社會的基礎上，平均離婚后的一年時間對于無過錯方維護自身合法權益顯然保護不到位?；橐鍪欠蚱揠p方基于自愿、自由基礎上締結的法律關系，然而彼此之間是完全獨立、完整的個體，個體在很多時候會為了夫妻關系整體而承受一定傷害，這種傷害不能因為婚姻關系的結束而隨之消失，過短的訴訟時效會使無過錯者在意識到自己的權益時錯過法律所規(guī)定的起訴時間。

6.離婚損害賠償制度中由于原告在現存條件下難以獲取證據，適用“誰主張，誰舉證”的證據規(guī)則難以做到公平公正。離婚損害賠償的法定四種情形均屬于隱私性的過錯情形，一方面對于過錯者而言行為的隱蔽措施定是“首當其沖”的，過錯者定會掩埋證據，以防法律的追究；另一方面無過錯者首先難以知曉過錯方的行為，從而也就無法預先實施獲取證據的合法手段，再次即使無過錯方知曉過錯行為，也會因為過錯行為的隱蔽性而無法獲得全部證據或者證據存在瑕疵而被視為非法證據不被使用，而最終導致無過錯方難以適用離婚損害賠償制度。

三、完善離婚損害賠償制度的建議

離婚損害賠償制度的法律規(guī)定過于狹窄，是造成離婚損害賠償制度適用率低、保護不到位的主要原因。補充和完善離婚損害賠償制度的內容是完善離婚損害制度的基礎和重要環(huán)節(jié)。

（一）應擴大離婚損害賠償提出主體和明確其無過錯程度，將法律條文規(guī)定的更加人性化[5]

1.我國法律只規(guī)定了無過錯方作為離婚損害賠償請求的主體資格，并沒有賦予過錯方此種資格，筆者認為賦予過錯方此種資格又何嘗不可。每個人對于自己的過錯都有加以改正的機會，在知道自己的行為給他人造成傷害時，同樣可以以賠償他人的方式進行彌補，即使無過錯方對過錯方沒有此種要求。在請求離婚損害賠償中，雖說按照正常思維邏輯是只有權益受到侵害時才會提出賠償請求，但是法律不能就一刀切的將此種制度的權利賦予受害者，而應該就平等原則給予雙方同樣的權利，這樣也會使得雙方在一種比較和諧的狀態(tài)下進行矛盾的解決。在過錯方的過錯達到犯罪的狀態(tài)下，若能向對方提出向其進行賠償，減輕自己的過錯程度也是彌補社會的方式之一。例如臺灣地區(qū)《民法》第1056條規(guī)定“前項情形，雖非財產上之損害，受害人亦得請求賠償之相當金額，但以受害人無過失為限”。也就是說臺灣地區(qū)對于離婚所造成的財產損失是不以有無過錯來區(qū)分的，夫妻雙方都可以提出進行訴訟。

2.無過錯作為一種法律術語，具有內涵較大的特點，因此在適用的過程中存在需要法律法規(guī)進行明確的必要性。尤其在離婚損害賠償制度中，更應當明確解釋其范圍，因為這直接影響到受害者的合法權益能夠得到法律的保護。若無過錯程度規(guī)定較低，只是沒有出現《婚姻法》（2001年修正版）第46條所規(guī)定的四種嚴重過錯行為即為無過錯，那將大大增加損害賠償的適用者。筆者認為這正是設立離婚損害賠償制度的意義所在，只要提出者在主觀上和客觀上沒有和過錯方有同樣性質和嚴重性的行為，就應該保障其應有的權益，要求過錯方進行賠償。

（二）應擴大離婚損害賠償的責任主體，將與過錯方一同犯錯者納入問責體系中

現實生活中，與夫妻中過錯方一起侵害無過錯方權益的行為大量存在。如“包二奶”“小三”等現象突出，儼然成為社會中的一股不良風氣。這種不良行為就現存的法律制度體系及其解釋并不能對全體行為人給予適度的懲戒，而這些有害社會風俗的行為人也僅僅只能受到道德的譴責。世界大多數國家和地區(qū)都將離婚損害賠償的責任主體限定為婚姻中的過錯方，但也有國家將與過錯方一同實施過錯的行為人納入問責體系。如日本就在1979年一起無過錯配偶及子女就婚外第三者造成其家庭破裂的訴訟案件中肯定了受害配偶一方可以向第三者請求損害賠償的行為。1997年美國北卡羅來納州法院也向破壞他人家庭的行為人做出了賠償100萬美元的裁決。筆者認為，婚姻外第三人由于自己和婚姻中一方的過錯行為，不僅給受到法律保護的婚姻法律關系帶來了不穩(wěn)定甚至破壞性的巨大沖擊，還給受害人物質和精神造成重大傷害，因此只受到道德的譴責是遠遠不夠的，還應當用法律進行規(guī)制。將婚姻中過錯方一起實施過錯行為的第三人也應當納入離婚損害賠償的責任主體中，完全符合我國法律的要求。只是這種賠償請求需要另行處理，將雙方的過錯行為合并單獨進行離婚損害賠償訴訟。只有這樣才能更好、更全面的保障無過錯方的利益與精神。[6]

（三）應擴大離婚損害賠償的法定條件，用列舉式和概括式并存的方式規(guī)定

離婚損害賠償的法定條件作為離婚損害賠償制度的剛性規(guī)定，是提出離婚損害賠償請求的必要條件，因此對法定條件應當根據現實生活中的實際情況進行分類和規(guī)定?！痘橐龇ā罚?001年修正版）第46條所規(guī)定的四種嚴重過錯行為只是將過去較為適宜進行法律規(guī)制的行為進行立法，隨著社會的發(fā)展，一些新的妨礙家庭穩(wěn)定的現象日益增多，逐漸成為影響社會穩(wěn)定、和諧的阻礙。如現實社會中“包二奶”“非法同居”“通奸”等嚴重違反夫妻忠實義務的現象，[7]這些行為在危害家庭關系穩(wěn)定、侵害婚姻中無過錯方權利方面都同法律所規(guī)定的嚴重過錯行為有著同等的負面影響。面對紛繁復雜的社會現實，法律只有將嚴重損害婚姻關系、侵害婚姻主體的不道德行為納入規(guī)范當中，運用概括式的法律規(guī)定，才能避免因為法律不夠包含的規(guī)定而造成受害者得不到相應的賠償。例如，我國臺灣地區(qū)《民法》第1056條“夫妻之一方,因判決離婚而受有損害者,得向有過失之他方,請求賠償?！贝藯l規(guī)定就有效的避免了法律滯后性，為立法后的現實提供了有法可依的保障。在規(guī)定離婚損害賠償的法定條件時，可將列舉式立法與概括式立法相結合，[8]既保證適用的清晰性，又能做到使與此有同等危害性的行為受到法律的制裁，最終達到社會平衡的目標。

（四）應延長離婚損害賠償的訴訟時間，保障無過錯者的合法權益

離婚損害賠償請求權的訴訟時效是婚姻中的受害者針對自己權益受傷害的程度進行實際維權的重要保證。適當的訴訟時效規(guī)定不僅能夠給足受傷害者充足的時間救濟，還能更深層次地維護社會公平與正義。針對不同情況規(guī)定婚姻中無過錯方提出損害賠償請求的訴訟時效是我國法律先進性表現，是需要繼續(xù)堅持和施行的。但就一些特殊情況所作的時間規(guī)定并不能滿足社會的需求，如法律規(guī)定將原告為無過錯方的訴訟時效規(guī)定為離婚訴訟期間，否則將不能再次就離婚損害賠償提起訴訟。這樣的規(guī)定和受害者難以找尋證據的現實相矛盾。離婚是受害者在受到傷害后首先想到的化解自己傷害的最先手段，然而想要第一時間獲得過錯方過錯行為的證據卻是不易的，按照法律的現行規(guī)定，受害者只有先忍受婚姻中的傷害盡快掌握證據才能獲得自己權益補救的機會，這種不能及時救濟受害者的規(guī)定顯然不是損害賠償制度所追求的價值。再如，若原告為過錯方，那么在離婚后無過錯方只有一年的時間考慮損害賠償，這依然與證據難以尋找形成矛盾，因此筆者認為兩年時間是保護受害者權益的合理期間。畢竟法律只有在維護和保障方面要做到有所偏向，才能對不法行為給予威懾。

（五）應適當降低無過錯方的舉證責任標準，在特殊情況下采用過錯推定方法提高過錯方的舉證責任

婚姻中無過錯方往往因過錯行為具有隱蔽性而難以獲取相關證據，這就造成無過錯方在舉證方面常常處于被動狀態(tài)，無法為自己的訴求提供有力的證據支持。有些受害方方為了獲取證據，侵犯了他人的隱私權，在這種情況下獲取的證據因為不法渠道不僅不被法院認可，反而成為他人追究其侵權責任的相關證據，使得受害者在維護自身合法權益的道路上越走越遠，最終還是無法獲得彌補。另一方面受害者缺乏搜集和保存證據的意識以及“家丑不可外揚”的傳統(tǒng)思想，[9]使得受害者即使在獲得證據后也不能有效的利用。過錯推定方式在舉證方面不僅緩解了受害一方的舉證壓力，還使的過錯方為自己的行為承擔著更加嚴格的證明責任。這種方式有效地平衡了受害者收集證據困難和過錯方應對自己家庭行為負責之間的關系。

四、結語

離婚損害賠償制度的建立是我國重視婚姻家庭立法的結果，是加強實現婚姻家庭內部公平正義的表現。雖然離婚損害賠償制度在立法及相關的司法過程中還存在著適用率低等情況，但是它仍是保障婚姻中弱勢一方權利方面發(fā)揮著不可替代的作用，維護著婚姻家庭中的實質公平與正義，相信在日后的發(fā)展中能夠得到更加完善，繼續(xù)為救濟受害者權益保駕護航。

[1] 陳葦，冉啟玉.構建和諧的婚姻家庭關系——中國婚姻家庭法六十年[J].河北法學, 2009,27（8）:47.

[2] 康娜.論婚姻專有性投資的法律保護——對中國離婚救濟制度的完善[J].婦女研究論叢, 2010,27（2）:8.

[3] 宗寧.離婚損害賠償制度研究[J].經濟研究導刊, 2013,10（192）:126.

[4] 孟德花.新中國離婚救濟制度的發(fā)展與完善[J].北京政法職業(yè)學院報,2009,（3）:14.

[5] 王歌雅.離婚救濟制度：實踐與反思[J].法學論壇, 2011,（2）.

[6] 張海敏.從倫理學角度淺析離婚損害賠償制度的完善[J].道德與法, 2007,（2）:106.

[7] 王歌雅.離婚救濟的實踐隱憂與功能建構[J].法學雜志, 2014,（10）:73-83.

[8] 夏吟蘭.離婚救濟制度之實證研究[J].政法論壇（中國政法大學學報）, 2003,21（6）.

[9] 陳葦，何文駿.我國離婚救濟制度司法實踐之實證調查研究——以重慶市某基層人民法院2010-2012年被抽樣調查的離婚案件為對象[J].河北法學, 201,32（7）.

On the Deficiency and Perfection of the System of Compensation for Divorce Damage

ZHAO Jing-ya
(School of Lows, Xinjiang Normal University, Urumqi, Xinjiang 830000)

In china, the system of compensation for divorce damage, which is an important part , has been original from the Amendment of Marriage Law in 2001. It aims to realize the real equality and justice in a marriage and it enriches laws on the national family and marriage, then guarantee the benefits for the victims during the divorce. As the practice of the Marriage Law, the government not only faced with the challenges about it due to new conditions and practices,the author puts forwards some countermeasures and suggestions about the requirement of the compensation for damage, legal duty, and responsible principals.

divorce; compensation for damage; perfection of laws

D923.9

A

1009-9545（2016）04-0080-05

2016-10-21

趙靜雅（1992-），女，碩士研究生，主要從事民商法學研究.