顧永忠（中國(guó)政法大學(xué)訴訟法學(xué)研究院教授）

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回歸本質(zhì) 肩負(fù)道義 發(fā)揮優(yōu)勢(shì) 大有作為
——學(xué)習(xí)孟建柱同志在第九次全國(guó)律師代表大會(huì)上的講話有感

顧永忠（中國(guó)政法大學(xué)訴訟法學(xué)研究院教授）

3月30日，第九次全國(guó)律師代表大會(huì)在北京隆重召開，這是全國(guó)律師界的盛事，也是國(guó)家法治建設(shè)的一件大事。中央政法機(jī)關(guān)各單位主要負(fù)責(zé)人出席了大會(huì)開幕式。中共中央政治局委員、中央政法委書記孟建柱同志在會(huì)上發(fā)表了重要講話。他勉勵(lì)廣大律師“勇往直前、發(fā)奮有為，用自己的聰明才智和辛勤汗水，努力服務(wù)人民、報(bào)效國(guó)家，不辜負(fù)這個(gè)偉大時(shí)代”。為此，他希望廣大律師要做“五者”：第一，做當(dāng)事人合法權(quán)益的維護(hù)者；第二，做社會(huì)公平正義的保障者；第三，做國(guó)家治理現(xiàn)代化的推動(dòng)者；第四，做經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展的服務(wù)者；第五，做全方位對(duì)外開放的促進(jìn)者。筆者有幸參加了此次大會(huì)，與廣大與會(huì)代表一樣，深切感受到黨和政府對(duì)廣大律師的關(guān)心和對(duì)律師事業(yè)發(fā)展的支持。特別是聽了孟建柱同志希望廣大律師要做“五者”的講話后，深受啟發(fā)，倍受鼓舞。講話關(guān)于“五者”的要求和排列順序，包含了對(duì)律師職業(yè)本質(zhì)和律師事業(yè)發(fā)展規(guī)律的深刻認(rèn)識(shí)，對(duì)于引導(dǎo)全社會(huì)正確認(rèn)識(shí)律師職業(yè)屬性，促進(jìn)政法機(jī)關(guān)和政府部門依法保障律師執(zhí)業(yè)權(quán)利，完善律師制度，推動(dòng)律師事業(yè)發(fā)展有著深遠(yuǎn)的意義。

一、維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益是律師職業(yè)的立身之本

孟建柱同志所講的“律師”并非針對(duì)某一律師個(gè)體，而是針對(duì)律師職業(yè)群體。律師作為一種社會(huì)職業(yè)是社會(huì)發(fā)展到一定歷史階段的產(chǎn)物，促進(jìn)律師職業(yè)產(chǎn)生的根本原因是社會(huì)需求，有學(xué)者認(rèn)為“經(jīng)濟(jì)發(fā)展的需要催生了專業(yè)化的律師職業(yè)”，“民主政治及與之相關(guān)的訴訟制度是律師職業(yè)生發(fā)的必要條件”，“人類權(quán)利觀念的發(fā)展促進(jìn)著律師職業(yè)的生發(fā)和職業(yè)屬性的成熟”①參見司莉：《律師職業(yè)屬性論》，中國(guó)政法大學(xué)出版社2006年版，第27～37頁。。但是律師職業(yè)的產(chǎn)生與發(fā)展，不僅源自于社會(huì)需求，而且與律師職業(yè)滿足社會(huì)需求的特殊方式有關(guān)。

從社會(huì)分工講，律師職業(yè)屬于社會(huì)服務(wù)業(yè)，但與一般社會(huì)服務(wù)業(yè)不同的是，它不是以某種統(tǒng)一的有形產(chǎn)品或統(tǒng)一的體力活動(dòng)方式滿足服務(wù)對(duì)象，而是以無形的產(chǎn)品、個(gè)性化的智力活動(dòng)方式滿足服務(wù)對(duì)象。由此決定了律師的服務(wù)對(duì)象對(duì)律師的服務(wù)從形式到內(nèi)容，從過程到結(jié)果有著比一般服務(wù)業(yè)更嚴(yán)的要求、更高的標(biāo)準(zhǔn)。如果律師不能滿足服務(wù)對(duì)象的需求將面臨不被選擇為其服務(wù)或者即使已經(jīng)選擇也會(huì)解除選擇的可能。一旦發(fā)生這種情況，律師將面臨“失業(yè)”的風(fēng)險(xiǎn)。因此，最大限度地滿足服務(wù)對(duì)象的需求就是律師職業(yè)的立身之本。

社會(huì)職業(yè)說到底是人們賴以生存發(fā)展的謀生手段。律師職業(yè)無論怎么界定它，最本質(zhì)的屬性是憑借自己擁有的法律知識(shí)、專業(yè)技能和經(jīng)驗(yàn)通過維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益以使自身能立足社會(huì)并生存發(fā)展。沒有當(dāng)事人基于維護(hù)自身合法權(quán)益的需求和對(duì)律師的委托，律師縱有渾身本事也是“英雄無用武之地”，勢(shì)必陷入生存困境。從這個(gè)意義上講，當(dāng)事人就是律師的“衣食父母”。而“當(dāng)事人”在法治社會(huì)、法治國(guó)家則是包括我們每個(gè)人和每個(gè)單位在內(nèi)的任何個(gè)人和任何社會(huì)組織，下到蕓蕓眾生，大到國(guó)家領(lǐng)導(dǎo)人；小到中小企業(yè)經(jīng)濟(jì)組織，大到政府及所屬部門。它們需要律師的最大訴求就是通過律師的法律服務(wù)維護(hù)自身的合法權(quán)益。因此，最大限度地維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益就是律師職業(yè)的立身之本，也被稱為律師職業(yè)的天職。

其實(shí)對(duì)于律師職業(yè)的本質(zhì)屬性，早在2007年10月修改后的《律師法》第2條關(guān)于“律師應(yīng)當(dāng)維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益，維護(hù)法律正確實(shí)施，維護(hù)社會(huì)公平正義”的規(guī)定中就有所體現(xiàn)，即律師首先“應(yīng)當(dāng)維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益”，其后才是“維護(hù)法律正確實(shí)施，維護(hù)社會(huì)公平正義”。但是理論上和實(shí)踐中對(duì)于該三者的關(guān)系一直存在著偏差，比較有代表性的一種傾向是重視、強(qiáng)調(diào)律師應(yīng)當(dāng)維護(hù)社會(huì)公平正義而輕視、忽視律師應(yīng)當(dāng)維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益。孟建柱同志希望律師要做“五者”，并把“做當(dāng)事人合法權(quán)益的維護(hù)者”放在首位，在近年來有關(guān)講話、文件中是首次。這一定位回歸了律師執(zhí)業(yè)的本質(zhì)，反映了對(duì)律師職業(yè)本質(zhì)屬性和律師事業(yè)發(fā)展規(guī)律的深刻認(rèn)識(shí)，也表明了“做當(dāng)事人合法權(quán)益的維護(hù)者”與其他“四者”的關(guān)系：前者是后者的基礎(chǔ)，沒有當(dāng)事人對(duì)律師的委托，沒有律師接受委托為維護(hù)當(dāng)事人合法權(quán)益提供法律服務(wù)，其他“四者”將是空中樓閣，無從建設(shè)。有了這樣的認(rèn)識(shí)就不難理解十八大以來黨中央對(duì)律師工作、律師事業(yè)高度重視、關(guān)切，先后推出的一系列重大舉措：去年8月經(jīng)黨中央批準(zhǔn)，最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、司法部聯(lián)合召開了史無前例的全國(guó)律師工作會(huì)議；去年9月，最高人民法院、最高人民檢察院、公安部、國(guó)家安全部、司法部聯(lián)合制定發(fā)布了《依法保障律師執(zhí)業(yè)權(quán)利的規(guī)定》；今年1月9日，孟建柱同志邀請(qǐng)12位律師代表進(jìn)行座談，聽取他們對(duì)政法工作和司法改革的意見和建議；1月22日中央政法工作會(huì)議首次安排了7位律師代表參加會(huì)議；3月22日中央深改組第22次會(huì)議審議通過了《關(guān)于推行法律顧問制度和公職律師公司律師制度的意見》，強(qiáng)調(diào)在黨政機(jī)關(guān)、人民團(tuán)體、國(guó)有企事業(yè)單位普遍建立法律顧問制度和公職律師、公司律師制度；3月30日中央政法機(jī)關(guān)各單位主要負(fù)責(zé)人出席第九次全國(guó)律師代表大會(huì)，孟建柱同志親自到會(huì)并作了重要講話。這一切使我們對(duì)中國(guó)律師事業(yè)的發(fā)展充滿希望，對(duì)中國(guó)律師的未來充滿期待。

二、通過維護(hù)當(dāng)事人合法權(quán)益保障社會(huì)公平正義是律師不同于其他法治工作者的本質(zhì)特征

律師應(yīng)當(dāng)“做社會(huì)公平正義的保障者”是孟建柱同志希望律師要做“五者”之中的第二位。這樣定位、排列并不意味著律師保障社會(huì)公平正義不重要，而是揭示出律師保障社會(huì)公平正義與包括檢察官、法官在內(nèi)的其他法治工作者有著明顯的不同。檢察官、法官是公職人員，是國(guó)家專門機(jī)關(guān)的法治工作者。對(duì)他們來說，自身的衣食生存無憂，存在的天職就是保障社會(huì)公平正義。律師則不同，雖然也要保障社會(huì)公平正義，但是須以維護(hù)當(dāng)事人的合法利益為前提、為條件。

首先，沒有當(dāng)事人的委托，律師的生存都難以為繼，根本談不上保障社會(huì)公平正義。

其次，律師維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益與保障社會(huì)公平正義雖然在總體上是一致的，因?yàn)楫?dāng)事人的合法權(quán)益在本質(zhì)上與社會(huì)公平正義應(yīng)當(dāng)是相通的，但是在特定條件下兩者又可能存在不一致、不相融的情況。例如在刑事訴訟中，辯護(hù)律師在為犯罪嫌疑人、被告人進(jìn)行辯護(hù)中，勢(shì)必會(huì)了解到犯罪嫌疑人、被告人的涉案情況和有關(guān)信息，但是哪怕是了解到當(dāng)事人違法犯罪的有關(guān)情況和信息，也不能無條件地主動(dòng)向辦案機(jī)關(guān)揭發(fā)、檢舉或者在辦案機(jī)關(guān)向其調(diào)查時(shí)無條件地提供證言。《刑事訴訟法》第46條規(guī)定：“辯護(hù)律師對(duì)在執(zhí)業(yè)活動(dòng)中知悉的委托人的有關(guān)情況和信息，有權(quán)予以保密。但是，辯護(hù)律師在執(zhí)業(yè)活動(dòng)中知悉委托人或者其他人，準(zhǔn)備或者正在實(shí)施危害國(guó)家安全、公共安全以及嚴(yán)重危害他人人身安全的犯罪的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)告知司法機(jī)關(guān)”。根據(jù)該規(guī)定，除非“但書”規(guī)定的情況，其他情況辯護(hù)律師應(yīng)當(dāng)有權(quán)保密，并且根據(jù)《律師法》的有關(guān)規(guī)定還承擔(dān)著保密義務(wù)?？梢娐蓭煴Ｕ仙鐣?huì)公平正義是以維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益為前提，以法律允許的范圍為條件的。這是律師保障社會(huì)公平正義不同于檢察官、法官等其他法治工作者的本質(zhì)特征。

當(dāng)然，換個(gè)角度看，律師有條件地保障社會(huì)公平正義還是為了從根本上保障社會(huì)公平正義。試想：一旦律師可以無條件地、不顧當(dāng)事人的利益保障社會(huì)公平正義，勢(shì)必?fù)p害律師與當(dāng)事人的信任關(guān)系和委托關(guān)系，破壞律師職業(yè)和律師制度的生存基礎(chǔ)，到頭來沒有人相信律師，沒有人委托律師，最終的受害者還是社會(huì)公平正義。歷史和現(xiàn)實(shí)都已充分表明：沒有律師職業(yè)和律師制度的存在，社會(huì)公平正義是難以得到切實(shí)、充分保障的！

質(zhì)言之，通過維護(hù)當(dāng)事人合法權(quán)益保障社會(huì)公平正義是律師不同于其他法治工作者的本質(zhì)特征，也是律師處理維護(hù)當(dāng)事人合法權(quán)益與保障社會(huì)公平正義關(guān)系的基本準(zhǔn)則。

三、發(fā)揮優(yōu)勢(shì)，律師在推動(dòng)國(guó)家治理現(xiàn)代化、服務(wù)經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展、促進(jìn)全方位對(duì)外開放中大有作為

孟建柱同志講話中還希望律師做國(guó)家治理現(xiàn)代化的推動(dòng)者、經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展的服務(wù)者、全方位對(duì)外開放的促進(jìn)者。應(yīng)該說在這些方面律師職業(yè)都有獨(dú)特的優(yōu)勢(shì)，可以大有作為。

律師制度是現(xiàn)代法治國(guó)家的一項(xiàng)基本法律制度，是社會(huì)文明進(jìn)步的重要標(biāo)志。因此，“律師在推進(jìn)國(guó)家治理現(xiàn)代化中具有獨(dú)特作用”。首先，律師的執(zhí)業(yè)活動(dòng)可以介入到社會(huì)生活各個(gè)方面，對(duì)國(guó)情民意了解深入廣泛，參與國(guó)家和地方立法，能夠提出專業(yè)性強(qiáng)、質(zhì)量高的意見和建議。其次，在全面依法治國(guó)的戰(zhàn)略布局下，中央深改組最近審議通過了《關(guān)于推行法律顧問制度和公職律師公司律師制度的意見》，強(qiáng)調(diào)黨政機(jī)關(guān)、人民團(tuán)體、國(guó)有企事業(yè)單位普遍建立法律顧問制度和公職律師、公司律師制度。律師擔(dān)任各級(jí)政黨機(jī)關(guān)法律顧問，為黨政機(jī)關(guān)出臺(tái)重大決策、處理重大事項(xiàng)提供專業(yè)意見，當(dāng)好法律參謀，有利于決策的民主化、法治化和科學(xué)性，也有利于依法行政，推動(dòng)法治政府建設(shè)。再次，律師的執(zhí)業(yè)活動(dòng)有相當(dāng)一部分發(fā)生在司法活動(dòng)中，使他們深知我國(guó)司法體制和訴訟制度存在的問題與不足，由此對(duì)于司法體制和訴訟制度的改革既有內(nèi)生動(dòng)力，又有滿腔熱情，還有專業(yè)眼光，是推動(dòng)司法改革不斷深化的重要力量。最后，律師通過參與訴訟或非訴訟法律事務(wù)，滲透到社會(huì)各行各業(yè)，介入到老百姓千家萬戶，他們?yōu)榭蛻籼峁┓煞?wù)的過程，也是最現(xiàn)實(shí)、最生動(dòng)的宣傳法律知識(shí)、傳播法治理念的過程，將對(duì)國(guó)家治理現(xiàn)代化的基礎(chǔ)建設(shè)發(fā)揮重要的作用。

律師職業(yè)的興衰發(fā)展固然與政治因素密切相關(guān)，經(jīng)濟(jì)因素也非常重要。中國(guó)律師業(yè)從改革開放之初的70多家律師事務(wù)所、200多名律師發(fā)展到今天的2.4萬家律師事務(wù)所、29.7萬名律師充分證明了這一點(diǎn)。首先是國(guó)家的改革開放、經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展帶動(dòng)了律師業(yè)的成長(zhǎng)與發(fā)展。同時(shí)，律師業(yè)的成長(zhǎng)與發(fā)展也促進(jìn)了改革開放和經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展。如果說通過維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益保障社會(huì)公平正義是律師工作的前沿陣地，那么，通過維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益，促進(jìn)改革開放、經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展就是律師工作的主戰(zhàn)場(chǎng)。如果說過去30多年廣大律師在促進(jìn)改革開放、經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展方面作出了重要貢獻(xiàn)，那么，當(dāng)今時(shí)代“十三五”規(guī)劃已經(jīng)描繪了未來五年我國(guó)經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展的宏偉藍(lán)圖，“引進(jìn)來和走出去”并舉，“一帶一路”重大戰(zhàn)略的深入實(shí)施，使我國(guó)對(duì)外開放向全方位邁進(jìn)，為律師業(yè)的更大發(fā)展提供了難得的歷史機(jī)遇，當(dāng)然也面臨著諸多挑戰(zhàn)。這就要求廣大律師既要抓住機(jī)遇，大展宏圖，也要勇于迎接挑戰(zhàn)，不斷學(xué)習(xí)、善于學(xué)習(xí)，提高業(yè)務(wù)素質(zhì)，強(qiáng)化執(zhí)業(yè)能力，只有這樣才能在這個(gè)偉大時(shí)代大有作為。

（責(zé)任編輯張文靜）

但是，也要警惕另一種傾向：把維護(hù)當(dāng)事人合法權(quán)益推向極端：無視法律禁區(qū)，不顧社會(huì)公平正義，一切為了“拿人錢財(cái)，替人消災(zāi)”。這種傾向由來已久。當(dāng)年《律師法》修改提出以“律師應(yīng)當(dāng)維護(hù)當(dāng)事人合法權(quán)益、維護(hù)法律正確實(shí)施、維護(hù)社會(huì)公平正義”的方案時(shí)，就有人提出質(zhì)疑。有人認(rèn)為，維護(hù)法律正確實(shí)施、維護(hù)社會(huì)公平正義是司法人員的責(zé)任，將其賦予律師是戴高帽子②參見王勇文：《律師立法仍不美——關(guān)于〈律師法〉修改的建議和思考》，“法揚(yáng)律師網(wǎng)”（www.fayang.com），2007年7月12日。。還有人說，律師是為當(dāng)事人服務(wù)的，讓律師做到維護(hù)社會(huì)公平正義，在現(xiàn)實(shí)生活中是很難實(shí)現(xiàn)的③參見《律師、專家談律師地位與〈律師法〉修改》，《檢察日?qǐng)?bào)》，2007年7月3日。。針對(duì)這一問題，筆者曾發(fā)表《論律師維護(hù)社會(huì)公平正義的社會(huì)責(zé)任》④顧永忠：《論律師維護(hù)社會(huì)公平正義的社會(huì)責(zé)任》，《河南社會(huì)科學(xué)》，2009年第1期。一文，就律師維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益與維護(hù)社會(huì)公平正義的相互關(guān)系談個(gè)人的看法和觀點(diǎn)。應(yīng)該說，這個(gè)問題今天仍然沒有完全解決。