李　想

河南師范大學法學院，河南　新鄉(xiāng)　453000

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淺析商業(yè)秘密保護與競業(yè)限制規(guī)定

李想

河南師范大學法學院，河南新鄉(xiāng)453000

商業(yè)秘密，是知識產權體系中新加入的秘密武器，蘊涵著非常高的市場價值和商業(yè)價值。在當今企業(yè)搶占市場日益激烈的今天，作為秘密武器的商業(yè)秘密能夠起到意想不到的作用。隨著知識與經濟的交融，會產生很大的人才流動。這可以向市場注入活力，優(yōu)化人才資源分配。但是，不可否認，人才流動能夠帶來很大的商業(yè)秘密流失問題。商業(yè)秘密是一種特殊的財產信息，其本質具有極強的秘密性，一旦暴露便永不復得。事后的法律救濟并不能很好地保護商業(yè)秘密。競業(yè)限制是為了保護商業(yè)秘密而提前采取的一種措施，是一種必要的存在。為了最大范圍的保護商業(yè)秘密，雇主與雇員之間會采取簽定競業(yè)限制合同的方式。競業(yè)限制，在一定程度上會產生利益沖突，甚至會影響到雇員未來的生存發(fā)展問題。如何合理的確定競業(yè)限制合同，平衡雇主、雇員之間利益，實現社會利益的最大化，能夠有效的解決商業(yè)秘密保護中競業(yè)限制問題是值得商榷的問題。

競業(yè)限制；商業(yè)秘密保護；利益平衡；競業(yè)限制合同

一、知識社會企業(yè)發(fā)展的命脈——商業(yè)秘密

隨著商業(yè)秘密的保護加深，競業(yè)限制制度隨之產生。什么是商業(yè)秘密呢？根據我國《反不正當競爭法》第十條第三款的定義，是指“不為公眾所知悉、能為權利人帶來經濟利益、具有實用性并經權利人采取保密措施的技術信息和經營信息”。商業(yè)秘密的本質是其所具有的秘密性和利潤性，是其中的某一個市場競爭者在激烈的市場競爭中所掌握的不為他人所知，并且依據這些信息能夠為其擊敗競爭者，為自己帶來相當可觀的利潤的技術信息以及經營信息。并且這種信息是競爭對手憑借正常的合法手段很難獲得的，只有這種情況下的信息才能夠配得上為商業(yè)秘密的稱號。

由于商業(yè)秘密是對企業(yè)的正當的商業(yè)利益進行的法定保護，因此在商業(yè)秘密中的重要外延——秘密商業(yè)信息和企業(yè)的商業(yè)信譽方面的保護也是絕對不允許忽略的。當下，在傳統(tǒng)定義中的技術信息和經營信息已經發(fā)生了巨大的變化，并且還有繼續(xù)變化的潛能：網絡世界的普及以其獨特的方法使得其逐步成長為最大眾能夠接受，并且使用的新的信息傳播方式，溝通方法以其便捷性和時效性加深了人們之間的聯(lián)系，密切了人們的關系；傳統(tǒng)的計劃經濟向新發(fā)展的市場經濟轉變，賣方市場向買方市場轉變，社會契約論得到了顯著的強化，客戶資源的重要性進一步加強，逐漸與技術信息趨于同等的經營信息，于企業(yè)而言，加大了對客戶的探索。這一系列的改變，都在客觀上擴大了商業(yè)秘密所能覆蓋的范圍，增大了商業(yè)秘密的保護難度。

二、知識社會企業(yè)生存的盾牌——競業(yè)限制制度

什么是競業(yè)限制制度——是指禁止原來的市場主體或者商業(yè)秘密的活化載體從事與本企業(yè)具有競爭性的行為或禁止有對抗性的競爭性行為為業(yè)。競業(yè)限制又有狹義競業(yè)限制與廣義的競業(yè)限制，其中狹義的競業(yè)限制僅規(guī)定了根據法律法規(guī)的限制或當事人之間的協(xié)議，在民事法律關系中，擔負特定的義務人不得直接從事與權利人相同的經營行業(yè)，或者相似的行業(yè)，不能與權利人形成相應的競爭關系，或者不能到與特定權利人的經營業(yè)務形成競爭性關系的企業(yè)從事與原企業(yè)相關工作的行為，不能與權利人形成對抗性的競爭關系。

競業(yè)限制制度的建立，要綜合考慮各個方面的因素，不能單單的考慮法律的層次，還要平衡各方面的因素，綜合考量，形成利益的平衡，以保證各方都能夠接受，依據誠實信用的原則切實履行。眾所周知，法律的形成都會體現著當時制定法律的時代特征，考慮當時的社會經濟以及社會文化的發(fā)展水平。這已不僅僅是法律的問題，不能單靠法律的自主性，不能過度強調法律的客觀性，并且不能過度死板。法律對于競業(yè)限制制度的整合，更像是在市場經濟中國家對于經濟的宏觀調控，這與上世界三十年代的羅斯福新政不謀而合。當市場調節(jié)失靈的時候，為了社會整體的公平正義，加強政府的干預，并且用法律的形式予以規(guī)范，合理規(guī)制。

三、企業(yè)競爭的合理性認定的注意事項——競業(yè)限制制度的應用

企業(yè)與員工約定競業(yè)限制應體現其靈活性，可以選擇在勞動合同中或者制定單獨的合同予以規(guī)制，但使用競業(yè)限制條款要注意以下問題：

(一)適用主體的明確性。規(guī)制的競業(yè)限制的主體必須是掌握知悉商業(yè)秘密的人員，即實際接觸、了解或掌握企業(yè)商業(yè)秘密的相關人員和企業(yè)高管，不能針對企業(yè)的所有員工。有些企業(yè)不能很好地理解商業(yè)秘密，而對所有的生產活動都加以規(guī)制，擴大商業(yè)秘密的范圍，對所有員工都給予競業(yè)限制，肆意增添保護內容。使得企業(yè)管理繁瑣，另生節(jié)枝，增加企業(yè)日常開銷。

(二)期限的明確性、合理性。競業(yè)限制對員工期限的合理限制，能夠在最大程度上減少企業(yè)商業(yè)秘密的外露，最大程度的對企業(yè)的核心利益進行保護。這個期限應當有各個主體綜合考量，共同協(xié)商，根據各方面的因素進行制定。例如商業(yè)秘密的綜合價值、競爭優(yōu)勢的持續(xù)時間、員工知悉秘密的程度等。

(三)經濟補償金額的明確性。由于競業(yè)限制，員工不能充分發(fā)揮其本領技能，不能完全體現其所掌握的知識，可能會波及到員工的收入和家庭個人的生活質量，員工的利益不能得到綜合的保證，因此企業(yè)必須對員工進行合理補償。這也是促使競業(yè)限制條款生效并產生法律約束力的前提。關于經濟補償的數額及標準，在法律中并沒有明確的規(guī)定，這需要企業(yè)和員工進行協(xié)商。具體的補償標準，應當綜合考慮，全面衡量，結合商業(yè)秘密的價值、競業(yè)限制的期限等確定。

[1]黃錫生.《論我國競業(yè)禁止制度的完善》[J].重慶大學學報(社會科學版)，2006，12(1).

[2]彭學龍.《競業(yè)禁止與利益平衡》[J].武漢大學學報(哲學社會科學版)，2006(1).

[3]李婕妤.《論我國商業(yè)秘密保護中的競業(yè)禁止》[J].湖北警官學院學報，2006(4).

[4]朱文輝.《商業(yè)秘密保護與競業(yè)禁止協(xié)議》[J].江西教育學院學報(社會科學)，2005，26(1).

[5]李曉秋，王靜玲.《論競業(yè)禁止在保護商業(yè)秘密中的作用》[J].重慶大學學報(社會科學版)，2003(6).

[6]張玉瑞.《商業(yè)秘密保護中的競業(yè)限制問題——兼論勞動合同法第二十三、二十四條的不足》[Z].中國知識產權司法保護網，2009.4.

D922.52；D922.294

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1006-0049-(2016)15-0189-01